審理法院：扶余市人民法院
案 號：（2018）吉0781刑再1號
案件類型：刑事
案 由：假冒注冊商標罪
裁判日期：2018-09-20
審理經(jīng)過
吉林省扶余市人民檢察院指控原審被告人馬建民犯假冒注冊商標罪、被告人王某1、張某2、馮某3、張某4犯非法經(jīng)營罪，本院于2011年9月9日作出（2011）扶刑初字00183號刑事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。本院因原審未對公安機關(guān)扣押上繳的王某1、張某2的各28.5萬元作出判決為由以（2016）吉0781刑監(jiān)2號裁定書決定進入再審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭進行了審理。扶余市人民檢察院指派檢察員連軍英到庭出庭履行職務(wù)，被告人王某1、被告人張某2及其辯護人薛連政到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審法院認定，本院認為，被告人馬建民違反國家商標管理法規(guī)，假冒山東登海種業(yè)注冊商標，又銷售該假冒注冊商標的商品先玉335玉米種子，非法經(jīng)營數(shù)額達到26.1萬元，違法所得達到4萬余元，其行為構(gòu)成假冒注冊商標罪，且屬情節(jié)特別嚴重。被告人王某1、張某2以盈利為目的，未經(jīng)許可經(jīng)營國家專營、專賣的物品，被告人王某1非法經(jīng)營達到28.5萬元，違法所得數(shù)額3.39萬元；被告人張某2非法經(jīng)營達到28.5萬元，違法所得數(shù)額1.44萬元，其行為均構(gòu)成非法經(jīng)營罪。被告人馮某3、張某4明知被告人張某2沒有銷售種子的經(jīng)營權(quán)，而幫助被告人王某1及張某2買賣種子，其行為均構(gòu)成非法經(jīng)營罪?？紤]本案發(fā)生后，沒有造成損害后果，結(jié)合五被告人的犯罪情節(jié)及認罪態(tài)度，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十三條、二百二十五條、第七十二條、第七十三條之規(guī)定，判決被告人馬建民犯假冒注冊商標罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣5萬元；被告人王某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣4萬元；被告人張某2犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣2萬元；被告人馮某3犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣1萬元；被告人張某4犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣1萬元。
一審法院認為
原審判決生效后，本院院長發(fā)現(xiàn)原審未對公安機關(guān)扣押
上繳的王某1、張某2的各28.5萬元作出判決，故經(jīng)本院審判委員會討論決定進入再審。
再審中，公訴機關(guān)認為對法院原審漏判了被告人王某1、張某2的違法所得，認為再審應(yīng)判決收繳被告人王某1的非法經(jīng)營所得3.39萬元，收繳張某2的非法經(jīng)營所得1.44萬元。
本院查明
被告人王某1對法院原審認定的事實沒有意見，同意公訴機關(guān)的意見，要求返還扣除違法所得之后的剩余款項。
被告人張某2對法院原審認定的事實沒有意見，但認為需要對扣押的28.5萬元進行處理。
辯護人薛連政認為，原審已經(jīng)對被告人張某2處以罰金，再審不能加重其刑法，不能再處收繳非法所得。
本院再審查明的事實與原審一致。
本院認為
本院認為，原審認定事實清楚，證據(jù)充分，量刑適當，但對非法經(jīng)營額和非法所得項目未做處理，屬于漏判。關(guān)于是收繳非法經(jīng)營額還是非法所得，本院認為：依據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定：犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠。沒收的財物和罰金一律上繳國庫。另最高人民法院研究室關(guān)于非法經(jīng)營罪中的“違法所得”，是指獲利數(shù)額，即以行為人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入（即非法經(jīng)營數(shù)額），扣除其直接用于經(jīng)營活動的合理支出部分后剩余的數(shù)額。故本案被告人王某1的非法經(jīng)營所得3.39萬元，張某2的非法經(jīng)營所得1.44萬元,而不是公安機關(guān)扣押的28.5萬元?！吨腥A人民共和國種子法》（2000年）第六十條規(guī)定：未取得種子許可證或者偽造、變造、買賣、租借種子許可證或者未按照種子許可證的規(guī)定生產(chǎn)和經(jīng)營種子的，可以沒收種子和違法所得，并處違法所得一倍到三倍的罰款。綜上規(guī)定，本案應(yīng)加判收繳被告人王某1的非法經(jīng)營所得3.39萬元，收繳張某2的非法經(jīng)營所得1.44萬元。故依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋》第三百八十九條第一款第（三）項的規(guī)定，并經(jīng)本院2018年第二十次審判委員會討論決定，判決如下：
再審裁判結(jié)果
一、維持（2011）扶刑初字第00183號第一、二、三、四、五項判決；
二、收繳被告人王某1的非法經(jīng)營所得3.39萬元，張某2的非法經(jīng)營所得1.44萬元,上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向吉林省松原市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本伍份。
審判人員
審判長郭煥海
人民陪審員王秀麗
人民陪審員肖英
裁判日期
二〇一八年九月二十日
書記員
書記員彭曉峰
