審理法院：株洲市蘆淞區(qū)人民法院
案 號：（2016）湘0203刑初118號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2017-04-28
審理經(jīng)過
株洲市蘆淞區(qū)人民檢察院以株蘆檢刑訴[2016]117號起訴書指控被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3犯非法經(jīng)營罪，被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4犯非法購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，于2016年5月30日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用普通程序，組成由審判員唐春艷擔任審判長，人民陪審員葉利君、鄧斌參加的合議庭，于2016年7月29日公開開庭審理了本案。因公訴機關(guān)需補充偵查，本院分別于2016年8月30日、12月30日二次決定延期審理，于2016年9月30日、2017年1月30日二次恢復審理，又分別于2016年10月17日、2016年4月28日公開開庭審理了本案。株洲市蘆淞區(qū)人民檢察院指派檢察員鄒俊宇出庭支持公訴，被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3、何某、丁某4以及被告人傅某的辯護人鄒鐵庚、被告人丁某1的辯護人胡曉飛、被告人丁某2的辯護人黃李霞、被告人丁某3的辯護人趙偉、被告人何某的辯護人劉科、被告人丁某4的辯護人凌星到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
株洲市蘆淞區(qū)人民檢察院指控：
一、涉嫌非法經(jīng)營罪的事實
被告人傅某、丁某1在從事承兌匯票貼現(xiàn)和為公司增資注冊等非法業(yè)務(wù)的過程中，需要大量的流動資金。為套取銀行資金用于非法經(jīng)營活動，2012年2月至2013年3月之間，傅某、丁某1以他們掌控的株洲某丙貿(mào)易有限公司（以下簡稱某丙公司）、株洲某丁貿(mào)易有限公司（以下簡稱某丁公司）、株洲某戊商貿(mào)有限公司（以下簡稱某戊公司）、株洲市某己貿(mào)易有限公司（以下簡稱某己公司）（均無真實的購銷業(yè)務(wù)）的名義，向銀聯(lián)商務(wù)有限公司湖南分公司株洲業(yè)務(wù)管理部，先后申領(lǐng)了POS機5臺：以株洲某丙貿(mào)易有限公司名義申領(lǐng)1臺；以株洲某丁貿(mào)易有限公司名義申領(lǐng)2臺；以株洲某戊商貿(mào)有限公司名義申領(lǐng)1臺;以株洲市某己貿(mào)易有限公司名義申領(lǐng)1臺，在2012年9月至2014年6月之間，傅某、丁某1明知五家公司與信用卡持卡人沒有真實貿(mào)易來往的情況下，仍指示被告人丁某2具體操作，在5臺POS機上為傅某、丁某1、丁某3或他人提供信用卡刷卡套現(xiàn)，套取現(xiàn)金累計達52758119.47元。丁某3明知傅某、丁某1是為刷卡套現(xiàn)申領(lǐng)pos機，仍幫其到銀聯(lián)商務(wù)有限公司湖南分公司株洲業(yè)務(wù)管理部，先后申領(lǐng)了兩臺POS機，并使用本人信用卡在POS機上刷卡套現(xiàn)2378559元。
二、涉嫌購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪的事實
傅某、丁某1在利用承兌匯票貼現(xiàn)牟利的過程中，以株洲某丁貿(mào)易有限公司、株洲市某己貿(mào)易有限公司名義偽造大量的虛假《購銷合同》和購買相關(guān)偽造的增值稅專用發(fā)票。為購買偽造的增值稅專用發(fā)票，傅某、丁某1先后將株洲某丁貿(mào)易有限公司、株洲某己貿(mào)易有限公司增資至2000萬，使株洲某丁貿(mào)易有限公司和株洲某己貿(mào)易有限公司成為一般納稅人，從而獲得每月從國稅申領(lǐng)25份、每份發(fā)票的價稅合計不超過1萬元的空白增值稅發(fā)票，后指示丁某2到株洲市國稅部門領(lǐng)取以“株洲市某丁貿(mào)易有限公司”或“株洲某己貿(mào)易有限公司”名義開出的小額增值稅專用發(fā)票，將增值稅專用發(fā)票的代碼和票號及其他開票信息通過QQ聊天的方式傳遞給江某、莊某、許某1（均另案處理），再由江某、莊某、許某1將開票信息和偽造增值稅專用發(fā)票的要求告訴被告人何某，何某將發(fā)票信息告訴被告人丁某4，由被告人丁某4尋找偽造增值稅專用發(fā)票人員，丁某4以每份200元的價格回購已偽造好的增值稅專用發(fā)票；何某等人將偽造的增值稅專用發(fā)票郵寄給丁某2。初步查明，自2012年6月至2014年6月間，傅某、丁某1共計偽造增值稅專用發(fā)票68份，價稅合計7274萬元?，F(xiàn)已查獲扣押偽造的增值稅專用發(fā)票25份，價稅合計2800萬元整。
2014年9月23日，株洲市公安局直屬分局凍結(jié)傅某金額共計18088024.9元。2015年6月29日，本院依法扣押丁某1130萬元，并于同日存入?yún)^(qū)財政非稅帳中。
為證明上述事實，株洲市蘆淞區(qū)人民檢察院提供了相關(guān)證據(jù)。該院據(jù)此認為，被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，情節(jié)特別嚴重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，應當以非法經(jīng)營罪追究其刑事責任；被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4非法購買偽造的增值稅專用發(fā)票，其行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百零八條第一款之規(guī)定，應當以非法購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪追究其刑事責任。在共同犯罪中，被告人傅某、丁某1系主犯，被告人丁某2、丁某3、何某、丁某4均系從犯。被告人傅某、丁某1、丁某2應數(shù)罪并罰。提請本院依法判處。
被告人傅某及其辯護人鄒鐵庚對公訴機關(guān)指控其犯非法經(jīng)營罪、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪的事實及罪名有異議。辯稱：1、利用POS機刷信用卡套現(xiàn)只是違反了部門規(guī)章并沒有違反國家規(guī)定，根據(jù)罪刑法定原則利用POS機刷卡套現(xiàn)的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。即使構(gòu)成非法經(jīng)營罪，POS機的申領(lǐng)和管理是丁某1負責，被告人傅某系從犯。2、本案不構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，被告人的目的是為了完成承兌匯票兌付的附件而購買偽造的增值稅專用發(fā)票，向銀行提交的是偽造增值稅專用發(fā)票的復印件，主觀上不具有偷、騙稅款的目的，客觀上亦未造成國家稅收損失。被告人丁某1、丁某2對公訴機關(guān)指控其犯非法經(jīng)營罪、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪的事實及罪名均無異議。被告人丁某1的辯護人胡曉飛辯稱：1、丁某1將自己或其親屬的信用卡利用自己公司POS機進行信用卡套現(xiàn)不收取費用，不是經(jīng)營行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。2、公安機關(guān)僅查扣了25份假發(fā)票，其他43份沒有證據(jù)證實，公訴機關(guān)指控被告人購買了68份偽造的增值稅專用發(fā)票證據(jù)不足，丁某1等人為了承兌匯票貼現(xiàn)而購買偽造的增值稅專用發(fā)票，其行為沒有危害稅收管理，被告人不構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪。3、丁某1系自首。被告人丁某2的辯護人黃李霞辯稱，被告人丁某2系從犯，初犯，能如實供述犯罪事實。被告人丁某3對公訴機關(guān)指控其犯非法經(jīng)營罪的罪名無異議，對指控的事實有異議，辯稱他和丁某1一起辦理了一臺POS機。被告人丁某3的辯護人趙偉辯稱，被告人丁某3系從犯、具有自首情節(jié)，請求法庭對其判處緩刑。被告人何某、丁某4對公訴機關(guān)指控其犯購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪的事實及罪名均無異議。被告人何某的辯護人劉科、被告人丁某4的辯護人凌星辯稱：1、被告人沒有偷稅騙稅的故意和行為，購買偽造的增值稅專用發(fā)票是做與稅收毫無關(guān)系的用途，用于承兌匯票貼現(xiàn)，沒有破壞稅收管理體制，其行為沒有社會危害性，被告人不構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪。
本院查明
經(jīng)審理查明：
一、非法經(jīng)營的事實
被告人丁某1系湖南省某甲投資擔保有限公司股東、法定代表人、總經(jīng)理，傅某系總經(jīng)理，丁某2、丁某3系工作人員，公司處所在湖南省株洲市蘆淞區(qū)蘆淞路1號九天國際廣場。被告人傅某、丁某1從事承兌匯票貼現(xiàn)和資金拆借等業(yè)務(wù)，為方便業(yè)務(wù)往來走賬及逃避銀行監(jiān)管，被告人丁某1利用其親屬的名義先后注冊成立了某丁公司、某丙公司、某戊公司、某己公司。2012年2月至2013年3月，丁某1實際控制的某丙公司、某丁公司、某戊公司、某己公司向銀聯(lián)商務(wù)有限公司湖南分公司株洲業(yè)務(wù)管理部，先后申領(lǐng)了5臺POS機，其中丁某1申領(lǐng)3臺POS機，丁某5（另案處理）申領(lǐng)1臺POS機，被告人丁某3參與辦理申領(lǐng)1臺POS機，傅某為提供了黃某1的銀行賬戶作為其中一臺POS機關(guān)聯(lián)結(jié)算賬戶。5臺POS機均安裝在株洲市蘆淞區(qū)蘆淞路1號九天國際廣場辦公室，POS機的結(jié)算賬戶的網(wǎng)銀U盾和密碼放在被告人丁某2的辦公桌的抽屜里，由其保管，被告人丁某1和丁某2可以拿到使用，丁某2負責刷卡轉(zhuǎn)賬。經(jīng)司法會計鑒定，2012年9月24日至2014年6月23日在沒有真實交易的情況下，某丁公司、某戊公司、某丙公司、某己公司的4臺POS機刷卡套現(xiàn)累計金額為52758119.47元，其中某丁公司POS機刷卡套現(xiàn)金額30143300.50元，某戊公司POS機刷卡套現(xiàn)金額6791603.51元，某丙公司POS機刷卡套現(xiàn)金額9449458.44元，某己公司POS機刷卡套現(xiàn)金額6373757.02元。其中被告人丁某1使用實際控制的信用卡在上述POS機上累計刷卡套現(xiàn)15576776.72元，被告人傅某使用其實際控制的信用卡在上述POS機上累計刷卡套現(xiàn)12030228.72元，被告人丁某3使用本人信用卡在上述POS機上累計刷卡套現(xiàn)2378559元。被告人傅某安排丁某2為鄢某、袁某、黃某2的信用卡在上述POS機上累計刷卡套現(xiàn)3449593元。被告人傅某、丁某1刷卡套現(xiàn)的資金用于承兌匯票貼現(xiàn)等資金生意、日常開支等。
二、購買偽造的增值稅專用發(fā)票的事實
被告人傅某、丁某1做承兌匯票貼現(xiàn)業(yè)務(wù)，銀行需要核對相應真實交易的增值稅專用發(fā)票，自2012年6月至2014年6月間，被告人傅某、丁某1指示被告人丁某2先到株洲市國家稅務(wù)局以某丁公司和某己公司名義開出每份發(fā)票的價稅合計不超過1萬元的小額增值稅專用發(fā)票，然后再聯(lián)系被告人何某，被告人何某安排江某、莊某、許某1（均另案處理）與被告人丁某2聯(lián)系購買假發(fā)票事宜，被告人丁某2將從株洲市國家稅務(wù)局開具的小額增值稅專用發(fā)票的代碼和票號及需要偽造的其他開票信息通過QQ傳遞給江某、莊某、許某1，再由江某、莊某、許某1將偽造增值稅專用發(fā)票的要求告訴被告人何某，何某將此發(fā)票信息告訴被告人丁某4，由被告人丁某4尋找偽造增值稅專用發(fā)票人員，被告人丁某4以每份200元的價格購買已偽造好的增值稅專用發(fā)票交給被告人何某，被告人何某等人將偽造的增值稅專用發(fā)票郵寄給被告人丁某2，被告人傅某、丁某1等人將偽造的增值稅專用發(fā)票用于承兌匯票貼現(xiàn)資料。案發(fā)后扣押了被告人丁某1等人購買的偽造的增值稅專用發(fā)票第一聯(lián)25份，價稅合計2800萬元。
2014年9月23日，株洲市公安局直屬分局凍結(jié)傅某的民生銀行卡金額共計18088024.9元，扣押了四臺POS機等物。2015年6月29日，株洲市蘆淞區(qū)人民檢察院扣押丁某1130萬元。
2014年6月27日被告人傅某、丁某2被傳喚到案；2014年7月7日被告人丁某1、丁某3欲乘坐飛機到株洲市公安局接受非法經(jīng)營案調(diào)查時在廈門機場被福建省廈門市公安局機場分局抓獲，后移送株洲市公安局；2014年11月7日被告人何某到株洲市公安局自首，2014年11月19日被告人丁某4到株洲市公安局自首。
另查明，據(jù)司法會計鑒定被告人傅某、丁某1于2012年4月10日至2014年6月20日利用某丁公司、某己公司等公司名義辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)368筆，票面總金額2472696692.29元，貼現(xiàn)總金額2397692737.24元，獲利5514513.51元，其中貼現(xiàn)獲利金額3448963.51元，保證金等獲利金額2065550元。
上述事實，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，并且經(jīng)過查證屬實的證據(jù)證明：
一、公訴機關(guān)出示的證據(jù)：
1、六名被告人的人口信息材料證明：六名被告人的基本身份信息，均年滿十八周歲，具有完全刑事責任能力；
2、到案經(jīng)過、到案過程說明、抓獲經(jīng)過、辦案說明、在逃人員登記/撤銷表證明：2014年7月7日丁某1、丁某3欲乘坐客機到株洲市公安局接受非法經(jīng)營案調(diào)查時，因是網(wǎng)上逃犯在廈門機場被福建省廈門市公安局機場分局抓獲，后移送株洲市公安局。2014年6月27日被告人傅某、丁某2被傳喚到案，2014年11月7日何某到株洲市公安局自首，2014年11月19日丁某4到株洲市公安局自首；
3、搜查筆錄、扣押決定書及扣押物品清單證明：警察對傅某的住所及辦公場所株洲市蘆淞區(qū)九天國際一座的房間進行搜查并扣押臺式電腦5臺、筆記本3臺、平板電腦1臺、銀行U盾96個、POS機4臺、承兌匯票復印件44份、承兌匯票的存根52張、財務(wù)賬本3本、福建省增值稅專用發(fā)票60份、湖南省增值稅專用發(fā)票152份、株洲市某丁貿(mào)易有限公司公章兩枚及財務(wù)專用章一枚、株洲市某己貿(mào)易有限公司財務(wù)專用章兩枚及公章一枚、株洲市某己貿(mào)易有限公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證以及發(fā)票專用章、株洲市某己貿(mào)易有限公司2013年應交增值稅一本、株洲某戊商貿(mào)有限公司的賬目、湖南省某甲投資擔保有限公司的賬目、銀行卡54張、存折、筆記本、印章、手機、公司工商登記等物品；從傅某處扣押手機2臺；從丁某3處扣押手機2臺、從丁某2處扣押手機2臺、從丁某1處扣押手機4臺；
4、協(xié)助凍結(jié)財產(chǎn)通知書、湖南省非稅收入一般繳款書證明：傅某的民生銀行卡里的資金18088024.9元被凍結(jié)；暫扣蔡華石130萬元；
5、關(guān)于偽造增值稅專用發(fā)票的制票人未找到的說明證明：由于丁某4無法提供制票人的相關(guān)情況，公安機關(guān)無法找到制票人；
6、天職司法鑒定所出具的司法會計鑒定意見書證明：2012年9月24日至2014年6月23日，傅某、丁某1方利用某丁公司、某戊公司、某丙公司、某己公司POS機刷卡套現(xiàn)的銀行卡有98張，刷卡套現(xiàn)492筆，刷卡套現(xiàn)金額52758119.47元。其中某丁公司POS機刷卡套現(xiàn)金額30143300.50元，某戊公司POS機刷卡套現(xiàn)金額6791603.51元，某丙公司POS機刷卡套現(xiàn)金額9449458.44元，某己公司POS機刷卡套現(xiàn)金額6373757.02元。2012年4月10日至2014年6月20日傅某、丁某1利用某丁公司、某己公司等公司名義辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)368筆，票面總金額2472696692.29元，貼現(xiàn)總金額2397692737.24元，獲利5514513.51元。其中貼現(xiàn)獲利金額3448963.51元，保證金等獲利金額2065550元；
7、湖南省公安廳物證鑒定中心（2014）289號物證檢驗報告證明：從扣押的傅某、丁某3、丁某2、丁某1手機檢測到短信息、通話記錄、QQ信息、微信信息、圖片文件等資料。傅某手機2014年5月20日與丁某3微信聊天記錄，丁某3：“稅票不夠5000萬元，要不要小何再開點上來”，傅某回復：“可以，可分兩次，長沙行可重復使用，我今天試了”；
8、湖南省公安廳物證鑒定中心（2014）321號物證檢驗報告證明：從傅某處扣押的九臺電腦檢測得的文件情況；
9、醴陵市公安局物證鑒定室（2014）7號文件檢驗鑒定書證明：被扣押的傅某的三本筆記本其中筆記本封面有“現(xiàn)金流2014家用”、手寫字跡紙張80頁，筆記本封面貼有紅色標簽⒂2012年，手寫字跡紙張15頁上的字跡與傅某的字跡系同一人所寫；
10、企業(yè)注冊登記資料、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、機構(gòu)信用代碼證、開戶許可證、銀行結(jié)算賬戶申請書、名片證明：2012年5月30日株洲市某庚投資擔保有限公司變更為湖南省某甲投資擔保有限公司，股東有丁某1、丁某6、丁某7，丁某1系法定代表人、總經(jīng)理，傅某任總經(jīng)理，丁某2、丁某3系工作人員。公司處所在湖南省株洲市蘆淞區(qū)蘆淞路1號九天國際廣場一期的房間內(nèi)。株洲市某丙貿(mào)易有限公司于2011年5月12日成立，法定代表人是丁某8，經(jīng)營范圍是日用百貨、服裝、鞋銷售等。株洲市某丁貿(mào)易有限公司于2012年2月15日成立，法定代表人是吳某，股東傅某、吳某，2013年9月10日變更法定代表人、股東為易某1，經(jīng)營范圍是五金交電、化工產(chǎn)品等。株洲市某己貿(mào)易有限公司于2012年12月10日成立，法定代表人是鐘某，丁某9為股東，2013年8月2日法定代表人變更為丁某9，經(jīng)營范圍是五金交電、化工產(chǎn)品等。株洲某戊商貿(mào)有限公司于2012年7月19日成立，法定代表人是丁某10，丁某9為股東，2013年8月2日法定代表人變更為丁某9，經(jīng)營范圍是五金交電、電子產(chǎn)品等；
11、銀聯(lián)商務(wù)簽購單證明：因資金需要某己公司POS機為易某2刷信用卡套現(xiàn)497096元，為周某刷信用卡套現(xiàn)497932元，為周文學刷信用卡透支193164元；
12、特約商戶受理銀聯(lián)卡協(xié)議書、特約商戶信息調(diào)查表、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、法定代表人身份證證明：申領(lǐng)POS機提交的公司資料。在銀聯(lián)商務(wù)有限公司湖南分公司株洲業(yè)務(wù)管理部2012年5月30日某丁公司申領(lǐng)POS機一臺，聯(lián)系人為傅某；2012年2月17日某丙公司申領(lǐng)POS機一臺；某己公司于2013年3月12日申領(lǐng)POS機一臺，聯(lián)系人為丁某3；2012年9月20日某戊公司申領(lǐng)POS機的情況；
13、銀行查詢記錄、中國光大銀行郵寄給客戶的信用卡對賬單證明：在某丁公司、某丙公司、某己公司、某戊公司POS機刷卡的部分信用卡的開戶信息有鄢某、袁某、劉某、周某、丁某1、丁某9等人、已用信用卡額度及逾期記錄情況。傅某收到光大銀行戶名為傅某、丁某6、丁某11的信用卡對賬單；
14、信用卡開戶信息證明：傅某、丁某6、吳某、丁某12、丁某1等人銀行信用卡的開戶信息及信用額度情況；
15、銀行對公賬戶對賬單證明：某丁公司、某己公司、某戊公司、某丙公司銀聯(lián)商戶POS入賬的情況，以往來款、差旅費、補貼等名義將款轉(zhuǎn)出的交易情況；
16、POS機刷卡明細證明：從中國銀聯(lián)股份有限公司湖南分公司查詢的某己公司、某戊公司、某丁公司、某丙公司的POS機刷卡記錄，刷卡套現(xiàn)的內(nèi)容均為消費；
17、中國光大銀行對賬單證明：丁某6的信用卡刷卡套現(xiàn)1798055、丁某11的信用卡刷卡套現(xiàn)3270423元，傅某的信用卡刷卡套現(xiàn)2073450元；
18、銀行承兌匯票、銀行承兌協(xié)議、貼現(xiàn)憑證、購銷合同、湖南增值稅專用發(fā)票證明：傅某、丁某1、丁某2等人做承兌匯票貼現(xiàn)業(yè)務(wù)使用巨額資金；偽造的湖南增值稅專用發(fā)票是做承兌匯票貼現(xiàn)業(yè)務(wù)向銀行提交的審核資料；
19、株洲市蘆淞區(qū)國家稅務(wù)局證明證明：株洲市某丁貿(mào)易有限公司、株洲某己貿(mào)易有限公司是一般納稅人；
20、增值稅專用發(fā)票出票記錄證明：株洲市某丁貿(mào)易有限公司、株洲某己貿(mào)易有限公司在稅務(wù)機關(guān)開具的增值稅專用發(fā)票的情況，金額均為1萬元以下；
21、湖南增值稅專用發(fā)票、株洲市國家稅務(wù)局發(fā)票鑒定書證明：從丁某2處扣押的25份湖南增值稅專用發(fā)票第一聯(lián)原件票號的票面金額均為100萬元以上，經(jīng)株洲市國家稅務(wù)局鑒定均為假發(fā)票；
22、增值稅專用發(fā)票復印件證明：從銀行調(diào)取的傅某、丁某1提供給銀行的作為銀行承兌匯票貼現(xiàn)資料的增值稅專用發(fā)票；
23、證人丁某12的證言證明：她兒子丁某1到株洲跟傅某學做生意，她辦理的興業(yè)銀行的信用卡被她兒子丁某1拿去使用，丁某1用他親屬丁某9、吳某、丁某8、丁某10、賴某的身份證注冊了公司；
24、證人丁某9的證言證明：他兒子丁某1借用他的身份證注冊了株洲某己貿(mào)易有限公司，借用他大哥的丁某8的身份證注冊了株洲某丙貿(mào)易有限公司，借用他岳父丁某10的身份證注冊了株洲某戊商貿(mào)有限公司，丁某1和傅某在株洲做生意用；他沒有辦理過信用卡和POS機；
25、證人賴某的證言證明：她和她丈夫丁某8的身份證被丁某1借去使用，丁某8沒有去過株洲，她不知道株洲市某丙貿(mào)易有限公司的事情；
26、證人丁某5的證言證明：某丁、某己公司的實際控制人是傅某和丁某1，公司沒有實物交易，傅某安排丁某2以某己、某丁的名義開的小額增值稅專用發(fā)票，再以小額發(fā)票為樣本找人在福建做的假增值稅發(fā)票。為了解決資金周轉(zhuǎn)傅某叫他辦理了某丁的POS機，某戊公司的POS機，POS機綁定的賬號是黃某1，另外幾臺是丁某1和丁某3去辦的，公司共有5臺POS機，現(xiàn)金不足時傅某安排丁某2在POS機上刷卡套現(xiàn)，丁某2使用POS機刷卡要通過傅某同意，傅某和丁某1經(jīng)常在POS機上刷卡，POS機的結(jié)算賬戶是傅某控制，丁某2轉(zhuǎn)賬要聽傅某指示；
27、證人黃君妮的證言證明：2013年7月，傅某說銀行有個手續(xù)要她去簽字并安排一名約30歲的男子把她帶到株洲光大銀行，在銀行單子上她簽了字。她戶名的光大銀行賬號的兩個賬戶不是她在使用應該是傅某在使用；
28、證人丁某6的證言證明:他的一張株洲市光大銀行的額度為50萬元的信用卡在傅某手上使用，信用卡的回單也是寄給傅某；
29、證人吳某的證言證明：2012年丁某1用她的身份證注冊成立某丁公司，整個注冊是丁某1辦理的，她只是簽字，公司的實際控制人是傅某和丁某1，她對公司的實際情況不知情，公司辦理POS機可以刷卡套現(xiàn)供公司使用。她名下的光大銀行50萬額度的信用卡和招商銀行6萬元額度的信用卡是其老公丁某1使用；
30、證人丁某11的證言證明：傅某是某己公司老板，做承兌匯票生意，他沒有辦理和使用過信用卡；
31、證人袁某的證言、銀聯(lián)商務(wù)簽購單、辨認筆錄證明：她與某丁公司沒有生意往來,因資金短缺，傅某同意幫她在某丁公司的POS機刷卡套現(xiàn)，傅某安排丁某2經(jīng)辦，她在某丁公司的POS機上刷信用卡7次套現(xiàn)了769665元，傅某只收了付給銀行的手續(xù)費，錢已還銀行；
32、證人鄢某的證言、銀聯(lián)商務(wù)簽購單、辨認筆錄證明：他因為資金緊張，找到傅某幫忙刷卡套現(xiàn)，傅某安排丁某2經(jīng)辦刷卡，他在某丁公司的POS機上刷信用卡5次透支了733275元；
33、證人丁家慶的證言證明：他和傅某、丁某1做投資擔保生意，傅某要他拿兩個公司的賬戶使用，2012年他將福建某辛商貿(mào)有限公司和泉州某壬鞋業(yè)有限公司這兩個空殼公司的資料交給了傅某。他是某乙公司的董事長，何某是財務(wù)部資金管理負責人，莊某、江某、許某1在財務(wù)部工作；
34、證人鄧某的證言證明：2012年10月她為某丁公司、某己公司做會計，該公司每個月有幾十萬的營業(yè)額，增值稅發(fā)票的金額30、40萬元，不知公司是否有真實貨物交易；
35、證人丁某14的證言證明：丁某1公司做承兌匯票業(yè)務(wù)，制作假發(fā)票是丁某1聯(lián)系的小許，她受傅某安排跟何某聯(lián)系將制作好的假發(fā)票和購銷合同以快遞郵寄到株洲；
36、證人莊某、江某、許某1的證言、QQ聊天記錄、江某QQ郵箱的截圖證明：何某是她們的主管，何某安排她們與丁某2聯(lián)系，丁某2將株洲開具的真實增值稅發(fā)票票號、發(fā)票代碼告訴她們，她們再告訴何某。制作好的假增值稅發(fā)票由何某交給她們掃描通過QQ郵箱發(fā)給丁某2，將假發(fā)票郵寄給丁某2。假發(fā)票每份200元；
37、證人羅某的證言、承兌匯票票據(jù)、銀行支付憑證、證明：傅某公司沒有實際貨物交易，貼現(xiàn)資料是傅某公司準備的，傅某公司提交給銀行的購銷合同和發(fā)票復印件是虛假的；
38、證人柳某的證言證明：銀行對承兌匯票資料進行審核，交易合同和增值稅發(fā)票審核原件，增值稅發(fā)票對票面信息在網(wǎng)上進行查詢核對發(fā)票的票號、供貨方信息是否真實；
39、被告人傅某的供述與辯解：她是湖南省某甲投資擔保有限公司總經(jīng)理，丁某1為法定代表人，丁某1、她兒子丁某6、丁家慶兒子丁某7為股東，公司做承兌匯票、驗資等借款業(yè)務(wù)，她負責拉業(yè)務(wù)、丁某1負責公司的日常經(jīng)營，丁某3跑腿，丁某2內(nèi)勤負責網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬。某丁公司、某己公司、某戊公司、某丙公司是丁某1注冊的，提供給她做資金生意過賬。丁某1沒跟她商量申領(lǐng)了5臺POS機安裝在某甲公司株洲市九天國際的辦公室里，由丁某2、丁某1管理操作。其中某丁公司1臺POS機、某戊公司1臺POS機、某己公司2臺POS機（其中一臺只能刷借記卡）、某丙公司1臺POS機，她叫丁某2、丁某1幫忙刷卡，丁某1、丁某3等人也刷POS機刷卡套現(xiàn)，沒有進行過真實的商品交易。她用本人和實際掌控的銀行信用卡在上述POS機刷卡套現(xiàn)，累計套現(xiàn)12030228.72元，套取的資金用于做資金生意和日常開支，套取的錢已還給銀行了。黃某2、鄢某、袁某找她幫忙刷卡套現(xiàn)，她要丁某2給他們刷卡套現(xiàn)。做承兌匯票貼現(xiàn)需要合同和增值稅專用發(fā)票，丁某1說他會想辦法解決，她也同意，具體制作丁某1與何某聯(lián)系，丁某1安排丁某2操作，費用由丁某1負責支付。她被株洲市公安局凍結(jié)的銀行賬戶有自有資金約1千萬元是做生意的利潤和本金、投融資300萬元、丁某13的500萬元；
40、被告人丁某1的供述與辯解：傅某和他共同做資金生意，傅某負責接單，他負責轉(zhuǎn)賬和做賬，為資金過賬他先后用他大伯丁某8的身份證注冊成立了某丙公司，用他外公丁某10的身份證注冊成立了某戊公司，用他老婆吳某的身份證注冊成立了某丁公司，他注冊成立了某己公司。這四家公司申領(lǐng)了五臺POS機，某己公司刷借記卡的POS機是丁某5辦理的，某己公司刷貸記卡的POS機是丁某3辦理的，關(guān)聯(lián)賬戶是傅某提供的黃某1的，其他三臺是他辦理的。POS機都擺放在九天國際的房間，POS機的賬戶的U盾和密碼放在丁某2的抽屜里，他和丁某2可以拿到。丁某2負責管理刷卡轉(zhuǎn)賬。他控制使用的他本人的和吳某、丁某12、丁某9的共八張信用卡沒有真實的商品交易的情況下利用公司的POS機刷卡套現(xiàn)，共累計套現(xiàn)15576776.72元，套取的資金用于做資金生意等。來刷卡的熟人要經(jīng)過傅某同意，傅某同意后會告訴丁某2。他和傅某與某乙公司的何某聯(lián)系做虛假增值稅發(fā)票和購銷合同，丁某2將真的發(fā)票代碼和票號提供給何某，何某找人做的假發(fā)票在開票時間、貨物品名、金額、價稅合計金額與真發(fā)票不一樣，每份200元賣給他們。
41、被告人丁某2的供述與辯解：2012年初她到株洲幫傅某、丁某1做資金生意，她負責轉(zhuǎn)賬。某丁、某戊公司、某丁公司、某己公司的辦公地點在九天國際的房間，傅某和丁某1是實際控制人，公司沒有實際的貨物交易，公司5臺POS機是丁某1、丁某3、丁某5去辦理的，沒有實物交易用于刷卡套現(xiàn)做資金生意。某己公司POS機關(guān)聯(lián)的黃某1賬戶。她負責POS機刷卡套現(xiàn)和轉(zhuǎn)賬，她幫傅某、丁某1、丁某3刷卡套現(xiàn)過，傅某安排她給袁某、焉能文、黃某2刷卡套現(xiàn)。傅某安排她負責某丁公司稅控機開票，用于制作假發(fā)票，假發(fā)票用于承兌匯票貼現(xiàn)。傅某要她找丁某14聯(lián)系制作假票的事，丁某1聯(lián)系何某后要她聯(lián)系制作假發(fā)票的人，她將申領(lǐng)的小額增值稅發(fā)票的代碼、票號通過QQ告訴何某、許某2等人，何某方將假發(fā)票做好后快遞給她，每份假發(fā)票價稅合計金額100余萬元，確認從公司搜查的25份發(fā)票是偽造的假發(fā)票。
42、被告人丁某3的供述與辯解：2011年7月到株洲幫傅某做投資生意，傅某控制某己公司、某丁公司、某丙公司、某戊公司、宸億公司，公司沒有實物交易，為方便轉(zhuǎn)賬和承兌匯票貼現(xiàn)，他和丁某1辦理了一臺某己公司的POS機，某己公司一臺POS機關(guān)聯(lián)的黃某1賬戶。刷卡和轉(zhuǎn)賬由丁某2負責。他刷了20萬元個人使用，錢一直沒還卡放在丁某2那里幫他養(yǎng)卡，累計刷卡套現(xiàn)2378559元。承兌匯票貼現(xiàn)提供的增值稅發(fā)票是傅某、丁某1、丁某2聯(lián)系何某做的假發(fā)票。
43、被告人何某的供述與辯解：2011年底幫丁某1家做假發(fā)票用于承兌匯票貼現(xiàn)，丁某2將增值稅發(fā)票的發(fā)票號碼和代碼、份數(shù)、金額、購銷單位等情況發(fā)給莊某、江某、許某1，或者直接將做假發(fā)票的資料發(fā)給她，然后她將資料交給丁某4，丁某4做好假發(fā)票后交給她，她要莊某、江某、許某1掃描后通過QQ發(fā)給丁某2，有時郵寄給丁某2。假發(fā)票與株洲公司的發(fā)票的票號和發(fā)票代碼是一樣的；
44、被告人丁某4的供述與辯解：何某、丁某14要他去買假發(fā)票，他在福建晉江市找人制作假發(fā)票每份200元，何某或者丁某14將開票信息交給他，他再將開發(fā)票的信息交給制作假發(fā)票的人，假發(fā)票制作好后交給他，他再交給丁某14或者何某，先后找人制作100余份、每份金額100余萬元的假發(fā)票；
辯護人胡曉飛出示的證據(jù)：
1、攜程網(wǎng)的預定機票的打印件證明：丁某1、丁某3于2014年7月7日預定了奧凱航空廈門至長沙的飛機票；
2、丁某15、丁某16、丁某17出具的證明材料證明：2014年7月初丁某1說株洲公安要丁某1、丁某3去交代問題，他們建議丁某1去株洲把問題說清楚，丁某1、丁某3同意去株洲并買了當天飛機票，當天在機場被抓；
上述證據(jù)經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證，六被告人及辯護人均無異議。證據(jù)之間均能相互印證，已形成證據(jù)鏈，具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性，本院予以確認。
本院認為
本院認為，被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3違反國家規(guī)定，使用銷售點終端機具（POS機）以虛構(gòu)交易方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，情節(jié)特別嚴重，其行為均構(gòu)成非法經(jīng)營罪。被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4違反國家發(fā)票管理法規(guī)，購買偽造的增值稅專用發(fā)票，其行為均構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪。公訴機關(guān)指控被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3犯非法經(jīng)營罪的犯罪事實和罪名成立，公訴機關(guān)指控被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4購買偽造的增值稅專用發(fā)票的事實成立，但指控被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4犯非法購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪的罪名，因指控的罪名與最高人民法院規(guī)定的罪名不一致，本院予以更正。被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3、何某、丁某4分別共同實施非法經(jīng)營或購買偽造的增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，系共同犯罪。在非法經(jīng)營共同犯罪中：被告人丁某1積極實施注冊成立空殼公司、本人或指使丁某3等人申領(lǐng)POS機，并經(jīng)營管理POS機，起主要作用系主犯，應當按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人傅某、丁某2、丁某3均起次要作用，同系從犯，依法均可以減輕處罰。在購買偽造的增值稅專用發(fā)票中：被告人丁某1、傅某起主要作用，系主犯，依法應當按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人丁某2、何某、丁某4起次要作用，系從犯，依法可以從輕處罰。被告人丁某1、丁某3在投案途中被抓獲，經(jīng)查證屬實，可以視為自動投案；被告人何某、丁某4主動投案，上述四被告人到案后均能如實供述其全部犯罪事實，系自首，依法可以分別對其減輕或從輕處罰。被告人傅某到案后能如實供述主要犯罪事實，可以從輕處罰。被告人丁某2到案后能如實供述犯罪事實，可以從輕處罰。被告人傅某、丁某1、丁某2、何某、丁某4實施了購買偽造的增值稅專用發(fā)票行為，犯罪情節(jié)較輕，可以單處罰金。被告人傅某、丁某1、丁某2系一人犯數(shù)罪，依法應當數(shù)罪并罰。綜觀本案的犯罪情節(jié)和被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3的悔罪表現(xiàn)，適用緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，其戶籍地所在司法行政機關(guān)亦建議對其適用社區(qū)矯正，依法可以對被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3宣告緩刑。另，被告人傅某、丁某1使用假合同、偽造的增值稅專用發(fā)票進行銀行承兌匯票貼現(xiàn)所獲收益，系違法所得，其收益依法應予以沒收。
被告人傅某的辯護人鄒鐵庚、被告人丁某1的辯護人胡曉飛、被告人丁某2的辯護人黃李霞、被告人丁某3的辯護人趙偉辯護稱利用POS機刷信用卡套現(xiàn)只是違反了部門規(guī)章并沒有違反國家規(guī)定，根據(jù)罪刑法定原則利用POS機刷卡套現(xiàn)的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。經(jīng)查，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第一款明確規(guī)定，使用POS機等方法，以虛構(gòu)交易等方式，向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，情節(jié)嚴重，應當依據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。本案中被告人傅某、丁某1、丁某2、丁某3虛構(gòu)交易使用POS機刷信用卡套現(xiàn)數(shù)額累計達五千多萬元，上述四被告人的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，故辯護人的該辯護意見不符合法律規(guī)定，本院不予采納。
被告人傅某的辯護人鄒鐵庚辯護稱傅某要求丁某2為鄢某、袁某、黃某2的信用卡在某己等四家公司的POS機刷卡套現(xiàn)系非法經(jīng)營罪從犯，請求減輕處罰。經(jīng)查，本案中的四臺POS機是被告人丁某1以其親屬的名義注冊成立公司后，由被告人丁某1、丁某3等人申領(lǐng)，POS機也由被告人丁某1、丁某2經(jīng)營管理。雖然被告人傅某提供了賬戶為某己公司POS機的關(guān)聯(lián)賬戶，且還要丁某2在POS機刷卡為多人套現(xiàn)，但沒有證據(jù)證實POS機是被告人傅某指使他人申領(lǐng)及管理，因此被告人傅某在POS機刷卡套現(xiàn)的犯罪中起次要作用，故本院對辯護人的上述辯護意見予以采納。
被告人傅某的辯護人鄒鐵庚、被告人丁某1的辯護人胡曉飛、被告人丁某2的辯護人黃李霞、被告人何某的辯護人劉科、被告人丁某4的辯護人凌星均辯護稱各被告人的行為不構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，購買偽造的增值稅專用發(fā)票應認定為25份的意見。經(jīng)查，本案中被告人已經(jīng)實施了購買偽造的增值稅專用發(fā)票的行為，并且非法用于承兌匯票貼現(xiàn)，具有社會危害性，其行為已構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪。故對各辯護人的上述辯護意見，本院不予采納。但公訴機關(guān)指控購買偽造的增值稅專用發(fā)票68份，因除被公安機關(guān)扣押的25份偽造的增值稅專用發(fā)票外，公訴機關(guān)指控的另43份，既無原件，又未能提供證據(jù)證明偽造的增值稅專用發(fā)票的票號等具體事實，故對各辯護人的此辯護意見，本院予以采納。
被告人丁某1的辯護人胡曉飛辯護稱丁某1系自首請求減輕處罰的意見，被告人丁某2的辯護人黃李霞辯護稱被告人丁某2系從犯、初犯、能如實供述犯罪事實請求減輕處罰的意見，被告人丁某3的辯護人趙偉辯護稱被告人丁某3系從犯、自首請求減輕處罰的意見。經(jīng)查，上述辯護意見與本院查明的事實相符，亦符合法律規(guī)定，本院均予以采納。
綜上，根據(jù)各被告人犯罪的性質(zhì)、情節(jié)以及對社會的危害程度，對被告人傅某適用《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二百零八條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十九條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條、第六十一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第一、二款之規(guī)定；對被告人丁某1適用《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二百零八條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十九條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條、第六十一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第一、二款及《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定；對被告人丁某2適用《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二百零八條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十九條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條、第六十一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第一、二款之規(guī)定；對被告人丁某3適用《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條、第六十一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第一、二款及《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定；對被告人何某、丁某4適用《中華人民共和國刑法》第二百零八條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人傅某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三百萬元；犯購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，單處罰金十萬元；數(shù)罪并罰，合并決定執(zhí)行有期徒刑三年，宣告緩刑四年，并處罰金人民幣三百一十萬元；
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
（被告人傅某自裁判文書生效之日起十日內(nèi)，持刑事判決書到居住地司法所報到，接受社區(qū)矯正，同時到居住地公安派出所報到。）
二、被告人丁某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三百萬元；犯購買偽造增的值稅專用發(fā)票罪，單處罰金八萬元；數(shù)罪并罰，合并決定執(zhí)行有期徒刑三年，宣告緩刑四年，并處罰金人民幣三百零八萬元；
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
（被告人丁某1自裁判文書生效之日起十日內(nèi)，持刑事判決書到居住地司法所報到，接受社區(qū)矯正，同時到居住地公安派出所報到。）
三、被告人丁某2犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二十萬元；犯購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，單處罰金八萬元；數(shù)罪并罰，合并決定執(zhí)行有期徒刑二年，宣告緩刑三年，并處罰金人民幣二十八萬元；
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
（被告人丁某2自裁判文書生效之日起十日內(nèi)，持刑事判決書到居住地司法所報到，接受社區(qū)矯正，同時到居住地公安派出所報到。）
四、被告人丁某3犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，宣告緩刑二年，并處罰金人民幣十五萬元；
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
（被告人丁某3自裁判文書生效之日起十日內(nèi)，持刑事判決書到居住地司法所報到，接受社區(qū)矯正，同時到居住地公安派出所報到。）
五、被告人何某犯購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，單處罰金人民幣五萬元；
（罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
六、被告人丁某4犯購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，單處罰金人民幣五萬元；
（罰金限本判決生效后五日內(nèi)繳納。）
七、被告人傅某、丁某1等人利用銀行承兌匯票貼現(xiàn)非法所得共計人民幣五百五十一萬四千五百一十三元五角一分，其中，一百三十萬元被告人丁某1已在公訴機關(guān)退繳，依法應予追繳對其余的非法所得人民幣四百二十一萬四千五百一十三元五角一分，依法予以繼續(xù)追繳，所追繳的款項全部上繳國庫；
八、對公安機關(guān)已扣押的四臺POS機予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省株洲市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長唐春艷
人民陪審員鄧斌
人民陪審員葉利君
裁判日期
二〇一七年四月二十八日
書記員
書記員張雯靜
