審理法院：陜西省高級(jí)人民法院
案 號(hào)：（2015）陜刑二終字第00077號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2015-09-23
審理經(jīng)過(guò)
咸陽(yáng)市中級(jí)人民法院審理咸陽(yáng)市人民檢察院指控原審被告人劉某1、唐某2、閆某3、劉某4、高某5、張某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪、生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪、唐某2犯?jìng)卧臁⒆冊(cè)靽?guó)家機(jī)關(guān)公文、印章罪一案，于二○一五年四月三日作出（2014）咸中刑初字第00058號(hào)刑事判決。宣判后，被告人劉某1、劉某4、唐某2、閆某3不服，分別提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)被告人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。二審審理期間，上訴人（原審被告人）劉某1申請(qǐng)撤回上訴?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審判決認(rèn)定，2008年12月4日，被告人劉某1與朱慧軍出資成立西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司，經(jīng)營(yíng)范圍為油氣田地面基礎(chǔ)設(shè)施施工等。2010年2月24日，朱惠軍將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給周某某（在逃），并遷址至三原縣新興鎮(zhèn)新興村，后公司更名為陜西天潤(rùn)通清潔能源科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱天潤(rùn)通公司）。2011年10月，天潤(rùn)通公司在新興村投資建設(shè)煉油廠一座，在沒(méi)有獲得工商部門(mén)的核準(zhǔn)，沒(méi)有取得土地使用審批手續(xù)及環(huán)保審批手續(xù)，也沒(méi)有取得危險(xiǎn)化學(xué)品安全生產(chǎn)許可證、工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證的情況下，使用原油及污油提煉生產(chǎn)成品柴油、石腦油、蠟油等產(chǎn)品，從事非法煉油經(jīng)營(yíng)直至2013年3月18日案發(fā)。2012年2月，被告人劉某4與天潤(rùn)通公司簽訂協(xié)議，投資該公司煉油業(yè)務(wù)。非法經(jīng)營(yíng)期間，劉某1、劉某4等人從陜西榆林、延安、甘肅慶陽(yáng)等地購(gòu)進(jìn)原油及污油，非法提煉生產(chǎn)柴油、石腦油和蠟油，銷(xiāo)往陜西、河南、四川、湖北等地。2011年11月至2012年2月10日劉某4加入前，天潤(rùn)通公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售柴油、石腦油、蠟油及其它產(chǎn)品的金額達(dá)1000余萬(wàn)元；2012年2月13日直至案發(fā)，該公司共購(gòu)進(jìn)原油及其它原料34787.74噸，銷(xiāo)售收入216033340.20元，其中銷(xiāo)售石腦油、蠟油及其它產(chǎn)品16974.98噸，銷(xiāo)售金額96864269.20元，銷(xiāo)售柴油15104.40噸，銷(xiāo)售金額119169071元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)查扣廠區(qū)罐存原油381.24噸，柴油621.82噸，石腦油146.54噸，渣油341.74噸，共計(jì)1491.34噸，貨值金額為4850196元。2012年9月，唐某2指使該公司行政部員工馬某（另行處理）偽造了咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)和三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件，并用包括上述偽造文件在內(nèi)的相關(guān)資料向銀行申請(qǐng)貸款。2013年3月，唐某2又偽造了天潤(rùn)通公司安全生產(chǎn)許可證，并和馬某持偽造的安全生產(chǎn)許可證向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更公司經(jīng)營(yíng)范圍，于同年3月18日騙取陜西省工商行政管理局頒發(fā)的新?tīng)I(yíng)業(yè)執(zhí)照。上述事實(shí)，有工商登記資料、證人證言、合作協(xié)議、司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告、辨認(rèn)筆錄、被告人供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。據(jù)此，原審法院認(rèn)為，天潤(rùn)通公司違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣(mài)物品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，被告人劉某1作為天潤(rùn)通公司的法定代表人，全面負(fù)責(zé)該公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，系該公司非法經(jīng)營(yíng)行為直接負(fù)責(zé)的主管人員。唐某2作為天潤(rùn)通公司的總經(jīng)理，系該公司非法經(jīng)營(yíng)行為直接負(fù)責(zé)的主管人員。劉某4明知天潤(rùn)通公司未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)成品油，仍投資獲取利潤(rùn)，應(yīng)屬主犯，但其作用較小于劉某1。被告人閆某3、高某5、張某6在共同犯罪中并未掌握非法經(jīng)營(yíng)的重大事宜及獲取利益，在共同犯罪中起次要作用，應(yīng)屬?gòu)姆福瑢?duì)劉某4、閆某3、高某5、張某6可從輕或減輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條、第二百三十一條、第三十條、第三十一條、第二十六條、第二十七條之規(guī)定，判決：（一）被告人劉某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑七年，并處罰金五十萬(wàn)元；（二）被告人劉某4犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金二十五萬(wàn)元；（三）被告人唐某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金二十萬(wàn)元；（四）被告人閆某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金十五萬(wàn)元；（五）被告人高某5犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金十萬(wàn)元；（六）被告人張某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金五萬(wàn)元；（七）依法查扣非法經(jīng)營(yíng)贓物和違法所得，由扣押?jiǎn)挝挥枰詻](méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
二審請(qǐng)求情況
上訴人劉某4上訴稱，1、他僅是向劉某1出借資金，并不參與天潤(rùn)通公司的日常經(jīng)營(yíng)管理，不屬于法律意義上的合伙人，原審判決認(rèn)定其屬于天潤(rùn)通公司合伙人的事實(shí)錯(cuò)誤；2、其出借資金時(shí)，并不知道天潤(rùn)通公司不具備銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)，主觀上并沒(méi)有非法經(jīng)營(yíng)成品柴油的故意；3、他在本案中參與犯罪的程度較輕，犯罪情節(jié)較輕，原審判決關(guān)于其屬主犯的認(rèn)定錯(cuò)誤；4、雖然他和天潤(rùn)通公司簽訂過(guò)合作協(xié)議并出資800余萬(wàn)元，但公司銷(xiāo)售回款由劉某1控制，他實(shí)際上未分得任何利潤(rùn)；5、其系初犯、偶犯，歸案后能如實(shí)供述罪行，認(rèn)罪態(tài)度好，請(qǐng)求對(duì)其從輕或減輕處罰。
劉某4的辯護(hù)人辯護(hù)提出，1、根據(jù)商務(wù)部《成品油市場(chǎng)管理辦法》，國(guó)家對(duì)成品油經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度，而《成品油市場(chǎng)管理辦法》屬于部門(mén)規(guī)章，不能認(rèn)定為《刑法》第二百二十五條（一）項(xiàng)規(guī)定的法律、行政法規(guī)，因此天潤(rùn)通公司經(jīng)營(yíng)成品柴油的行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，存在爭(zhēng)議。劉某4在投資時(shí)對(duì)天潤(rùn)通公司未取得相關(guān)手續(xù)的事實(shí)毫不知情，原審判決認(rèn)定天潤(rùn)通公司及劉某4構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的依據(jù)不足；2、根據(jù)工商登記資料，天潤(rùn)通公司屬于有限責(zé)任公司，劉某4在法律性質(zhì)上不可能成為該公司合伙人，原審判決僅以劉某4出資的事實(shí)認(rèn)定其為合伙人屬事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；3、劉某4在天潤(rùn)通公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中向該公司投資，事先并未參與生產(chǎn)設(shè)備建設(shè)，并沒(méi)有經(jīng)營(yíng)成品油的故意，其投資行為屬于商事投資行為，投資時(shí)并不具有犯罪故意和動(dòng)機(jī)；4、劉某4既不是公司設(shè)立者、也不是公司股東或職工，其投資后也沒(méi)有參與天潤(rùn)通公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為，相對(duì)同案犯而言參與程度明顯較小，原審判決認(rèn)定劉某4屬主犯的事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致對(duì)劉某4量刑過(guò)重。
上訴人唐某2上訴提出，他不是天潤(rùn)通公司的總經(jīng)理，并未主管公司日常事務(wù)，僅是公司辦公室負(fù)責(zé)人員，故其不屬于單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員或直接責(zé)任人員，原審判決對(duì)其量刑過(guò)重。
上訴人閆某3上訴及其辯護(hù)人辯護(hù)提出，閆某3作為天潤(rùn)通公司的聘用人員，僅負(fù)責(zé)生產(chǎn)活動(dòng)，對(duì)該公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)手續(xù)是否合法并不知情，在犯罪中的作用較小，其主觀惡性及行為的社會(huì)危害性小，原審判決對(duì)閆某3量刑過(guò)重。
本院查明
經(jīng)審理查明，2008年12月4日，上訴人劉某1與朱慧軍出資成立西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司，經(jīng)營(yíng)范圍為油氣田地面基礎(chǔ)設(shè)施施工等。2010年2月24日，朱慧軍將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給周某某（在逃），2011年3月3日，該公司名稱變更為西安天潤(rùn)通石化清潔能源科技有限公司，隨后將公司遷至三原縣新興鎮(zhèn)新興村，并在此投資建設(shè)煉油廠。期間先后聘任上訴人閆某3和唐某2參與廠區(qū)建設(shè)，由閆某3負(fù)責(zé)生產(chǎn)技術(shù)，管理生產(chǎn)事務(wù)，唐某2負(fù)責(zé)公司行政事務(wù)。同年8月12日，該公司又更名為天潤(rùn)通公司。2011年10月，天潤(rùn)通公司在新興村投資的煉油廠建成，在沒(méi)有獲得成品油生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下，聘任原審被告人高某5、張某6擔(dān)任代班班長(zhǎng)，并雇請(qǐng)工人使用原油及其它原料提煉生產(chǎn)成品柴油、石腦油、蠟油等產(chǎn)品。2012年2月，上訴人劉某4與天潤(rùn)通公司簽訂協(xié)議，投資該公司煉油業(yè)務(wù)。期間，劉某1、劉某4和李某某、鮑某某（均不起訴）等人從陜西榆林、延安、甘肅慶陽(yáng)等地購(gòu)進(jìn)大量原油及其它原料，用以非法提煉柴油、石腦油和蠟油，并銷(xiāo)往陜西、河南、四川、湖北等地。售油貨款由買(mǎi)方轉(zhuǎn)入劉某1、劉某4、李某某、李某甲、劉甲等人的私人賬戶。經(jīng)鑒定，2011年11月至2012年2月10日劉某4加入前，天潤(rùn)通公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售柴油、石腦油、蠟油及其它產(chǎn)品的金額達(dá)1000余萬(wàn)元。2012年2月13日至2013年3月案發(fā)，天潤(rùn)通公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售柴油15104.40噸，銷(xiāo)售金額115，129，191元，銷(xiāo)售石腦油金額為13，607，358元，共計(jì)128，736，549元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)查扣廠區(qū)罐存原油381.24噸，柴油621.82噸，石腦油146.54噸，渣油341.74噸。未銷(xiāo)售的不合格成品柴油貨值金額4，850，196元。
天潤(rùn)通公司非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，上訴人劉某1負(fù)責(zé)公司全盤(pán)工作，主導(dǎo)建廠，聯(lián)系購(gòu)買(mǎi)原料油，銷(xiāo)售產(chǎn)品。上訴人唐某2作為該公司總經(jīng)理，參與建廠，主持公司日常事務(wù)，主管行政辦公室、財(cái)務(wù)室。閆某3作為廠長(zhǎng)，主管生產(chǎn)部、技術(shù)研發(fā)部、設(shè)備保障工作，參與建廠。原審被告人高某5、張某6作為生產(chǎn)部經(jīng)理，協(xié)助閆某3組織生產(chǎn)，管護(hù)設(shè)備，并參與建廠。上訴人劉某4于2012年2月向天潤(rùn)通公司投入資金800余萬(wàn)元，并先后指派李某甲、劉甲、劉某甲到天潤(rùn)通清潔能源科技有限公司參與供銷(xiāo)及財(cái)務(wù)管理，本人聯(lián)系原油并銷(xiāo)售柴油和其他產(chǎn)品，按純利潤(rùn)38%分成。
另查明，2012年9月，上訴人唐某2指使該公司行政部員工馬某（另行處理）偽造了咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)用地審批文件、三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，唐某2與馬某某（不起訴）用包括上述偽造文件在內(nèi)的相關(guān)資料向銀行申請(qǐng)貸款（未獲批準(zhǔn)）。2013年3月，唐某2又偽造了編號(hào)為陜FM安許證字（02555）號(hào)的天潤(rùn)通公司安全生產(chǎn)許可證，并和馬某持該偽造的安全生產(chǎn)許可證向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更公司經(jīng)營(yíng)范圍，于同年3月18日騙取陜西省工商行政管理局頒發(fā)新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在該公司原經(jīng)營(yíng)范圍基礎(chǔ)上增加溶劑油、燃料油、蠟油、渣油批發(fā)事項(xiàng)。該變更登記于2014年7月8日被陜西省工商行政管理局撤銷(xiāo)。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：
一、關(guān)于天潤(rùn)通公司設(shè)立、發(fā)展及在三原縣投資建廠和相關(guān)審批的證據(jù)
1、工商登記資料及陜西省工商行政管理局情況說(shuō)明證明，西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司于2008年12月5日在西安市工商局注冊(cè)成立，股東為劉某1、朱慧軍，法定代表人劉某1，公司注冊(cè)資金1100萬(wàn)元，經(jīng)營(yíng)范圍為油氣田地面基礎(chǔ)設(shè)施施工等。2010年2月24日，公司股東由朱慧軍變更為周某某。2011年3月3日，公司名稱變更為西安天潤(rùn)通石化清潔能源科技有限公司。2011年6月29日，該公司住所地從西安市蓮湖區(qū)廟后街128號(hào)遷至陜西省三原縣新興鎮(zhèn)新興村。2011年8月12日，公司名稱變更為陜西天潤(rùn)通清潔能源科技有限公司，經(jīng)營(yíng)范圍增加石化深項(xiàng)目研發(fā)。
2、證人周某某（天潤(rùn)通公司股東）證言證明，2011年11月，劉某1讓他參股天潤(rùn)通公司，他便投資400萬(wàn)元。后他因私藏槍支被判刑六個(gè)月，2012年6月刑滿釋放時(shí)公司已經(jīng)在三原縣建廠并開(kāi)始生產(chǎn)。公司股東有他、劉某1和劉某4，他知道公司的產(chǎn)品是柴油、石腦油及渣油。他派他姐姐周淑萍到公司擔(dān)任出納，監(jiān)管公司財(cái)務(wù)，他每月去公司兩次，不清楚公司生產(chǎn)和銷(xiāo)售的具體情況。
3、清潔燃料生產(chǎn)項(xiàng)目合作協(xié)議證明，2010年12月20日，西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司與三原縣新興鎮(zhèn)人民政府達(dá)成協(xié)議，由西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司在新興鎮(zhèn)新興村建設(shè)年產(chǎn)10萬(wàn)噸清潔燃料油項(xiàng)目，總投資6800萬(wàn)元。
4、三原縣發(fā)展和改革局《關(guān)于印發(fā)利用廢舊機(jī)油、污油、蠟油生產(chǎn)清潔柴油、潤(rùn)滑油基礎(chǔ)油項(xiàng)目備案確認(rèn)書(shū)的通知》證明，2011年3月22日，三原縣發(fā)展和改革局同意西安潤(rùn)通石油天然氣工程技術(shù)有限公司報(bào)請(qǐng)的利用廢舊機(jī)油、污油、蠟油生產(chǎn)清潔柴油、潤(rùn)滑油基礎(chǔ)油項(xiàng)目備案，有效期二年。
5、咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局《危險(xiǎn)化學(xué)品建設(shè)項(xiàng)目安全條件審查意見(jiàn)書(shū)》證明，咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局受理天潤(rùn)通公司提交的利用廢舊機(jī)油、污油、蠟油生產(chǎn)清潔柴油、潤(rùn)滑油基礎(chǔ)油項(xiàng)目有關(guān)技術(shù)資料后，認(rèn)定該項(xiàng)目屬于危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理的范圍，該項(xiàng)目采用的工藝、設(shè)備、設(shè)施符合國(guó)家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的要求，于2012年5月6日同意通過(guò)安全條件審查，可以進(jìn)行建設(shè)項(xiàng)目安全設(shè)施的設(shè)計(jì)工作。
6、咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局《危險(xiǎn)化學(xué)品建設(shè)項(xiàng)目安全許可意見(jiàn)書(shū)》證明，咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局受理天潤(rùn)通公司提交的《陜西天潤(rùn)通清潔能源科技有限公司利用廢舊機(jī)油、污油、蠟油生產(chǎn)清潔柴油、潤(rùn)滑油基礎(chǔ)油項(xiàng)目安全設(shè)施設(shè)計(jì)專篇》后，經(jīng)過(guò)審查，于2012年8月17日同意項(xiàng)目通過(guò)安全審查。
7、咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局危險(xiǎn)化學(xué)品建設(shè)項(xiàng)目試運(yùn)行方案告知書(shū)證明，2012年12月12日，咸陽(yáng)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局對(duì)天潤(rùn)通公司提交的試生產(chǎn)（使用）方案予以備案。試生產(chǎn)（使用）期限為2012年12月15日至2013年6月15日。
8、危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證證明，2013年3月7日，三原縣安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局向天潤(rùn)通公司頒發(fā)《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證》，許可經(jīng)營(yíng)范圍為溶劑油、石腦油、燃料油、蠟油、渣油的批發(fā)零售，有效期至2013年9月6日。
9、天潤(rùn)通公司股東會(huì)決議及變更登記審核表證明，2013年3月5日，天潤(rùn)通公司股東會(huì)決議，在公司原經(jīng)營(yíng)范圍基礎(chǔ)上增加溶劑油、石腦油、燃料油、蠟油、渣油的批零銷(xiāo)售，陜西省工商行政管理局2013年3月18日審核批準(zhǔn)。
10、天潤(rùn)通公司組織結(jié)構(gòu)圖、人事任命及開(kāi)場(chǎng)安排書(shū)、職工花名冊(cè)證明，天潤(rùn)通公司法定代表人劉某1、股東會(huì)下設(shè)總經(jīng)理，總經(jīng)理由唐某2擔(dān)任，閆某3擔(dān)任經(jīng)理，高某5擔(dān)任副經(jīng)理，張某6擔(dān)任一班班長(zhǎng)。劉某1、周某某、唐某2、閆某3均為公司高級(jí)管理人員。
11、責(zé)令改正指定書(shū)及行政處罰告知書(shū)證明，2011年3月22日至2013年3月6日期間，三原縣安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局四次對(duì)天潤(rùn)通公司違反安全生產(chǎn)的行為責(zé)令整改并行政處罰，上訴人唐某2在上述文件的單位負(fù)責(zé)人一欄簽名。
12、聘用合同及收條證明，2012年3月21日，高某5、張某6被天潤(rùn)通公司聘請(qǐng)為部門(mén)負(fù)責(zé)人，并分別領(lǐng)取競(jìng)業(yè)限制金10萬(wàn)元。
二、關(guān)于上訴人唐某2偽造公文的證據(jù)
1、咸陽(yáng)市國(guó)土資源局咸國(guó)土資預(yù)審（2010）61號(hào)文件及偽造的咸國(guó)土資源預(yù)審（2012）61號(hào)文件證明，該文件原件是關(guān)于陜西三原正泰鍛壓有限公司工業(yè)項(xiàng)目用地審批的文件，而天潤(rùn)通公司在原文件基礎(chǔ)上拼接偽造為批準(zhǔn)該公司工業(yè)項(xiàng)目用地審批的文件。
2、三原縣環(huán)境保護(hù)局三環(huán)發(fā)（2010）28號(hào)文件及偽造的三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件證明，該文件原件是關(guān)于對(duì)陜西三原正泰鍛壓有限公司工業(yè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)的批復(fù)，而天潤(rùn)通公司在原文件基礎(chǔ)上拼接偽造為批準(zhǔn)該公司工業(yè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)的批復(fù)。
3、證人劉某某（三原縣國(guó)土局工作人員）證言證明，2012年9月的一天，天潤(rùn)通公司的唐某2和馬某到他辦公室詢問(wèn)該公司土地預(yù)審手續(xù)批復(fù)問(wèn)題，期間唐某2以參考為名，讓馬某將三原正泰鍛壓有限公司的咸國(guó)土資預(yù)審字（2010）61號(hào)文件拿出去復(fù)印。經(jīng)查看，天潤(rùn)通公司的咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)文件是偽造的。
4、辨認(rèn)筆錄證明，經(jīng)李全德（三原縣東環(huán)超越文印部經(jīng)營(yíng)人）混雜辨認(rèn)，確認(rèn)唐某2和馬某就是在其打印部打印天潤(rùn)通公司相關(guān)資料文件的人。
5、《安全生產(chǎn)許可證》及陜西省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局《證明》函證明，案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)從天潤(rùn)通公司扣押編號(hào)為（陜）FM安許證字（02555）的《安全生產(chǎn)許可證》，經(jīng)查詢，該《安全生產(chǎn)許可證》不存在。
6、陜西省工商行政管理局行政處罰決定書(shū)證明，因天潤(rùn)通公司在2013年3月15日經(jīng)營(yíng)范圍變更登記時(shí)提交虛假材料，陜西省工商行政管理局于2014年7月8日撤銷(xiāo)該局2013年3月15日對(duì)天潤(rùn)通公司經(jīng)營(yíng)范圍的變更登記。
7、證人馬某（天潤(rùn)通公司辦公室文員）證言證明，2011年9月15日，她到天潤(rùn)通公司擔(dān)任辦公室文員，主要負(fù)責(zé)考勤、文件打印和辦公用品的采購(gòu)及管理。公司的法定代表人是劉某1，唐某2是公司總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)聯(lián)系辦理公司的相關(guān)手續(xù)，主管行政管理，是她的直接領(lǐng)導(dǎo)。公司主要以原油、污油生產(chǎn)柴油和蠟油，但沒(méi)有生產(chǎn)銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)。閆某3是負(fù)責(zé)生產(chǎn)的廠長(zhǎng)，高某5、張某6每人帶一個(gè)班組進(jìn)行生產(chǎn)。2012年2月，公司和劉某4合作，劉某4派李某甲、劉甲到公司監(jiān)管資金。公司在土地局、環(huán)保局的手續(xù)和安監(jiān)局的安全生產(chǎn)許可證還沒(méi)有辦好。為向三原縣工商銀行申請(qǐng)貸款，唐某2將三原縣環(huán)保局發(fā)給三原正泰鍛壓有限公司的三環(huán)發(fā)（2010）28號(hào)文件和咸陽(yáng)市國(guó)土資源局發(fā)給三原正泰鍛壓有限公司的咸國(guó)土資預(yù)審字（2010）61號(hào)文件，經(jīng)拼接偽造成天潤(rùn)通公司的三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件和咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)文件，后者的原件是唐某2從三原縣國(guó)土局劉某某處拿的三原正泰鍛壓有限公司的土地批復(fù)，復(fù)印后拼接偽造。2013年3月初，唐某2為了向省工商局申請(qǐng)變更公司經(jīng)營(yíng)范圍，帶她在三原縣政府對(duì)面打字部用原來(lái)西安潤(rùn)通石油天然氣有限公司的安全生產(chǎn)許可證偽造成天潤(rùn)通公司的陜FM安許證字（02555）號(hào)安全生產(chǎn)許可證。經(jīng)馬某對(duì)公安機(jī)關(guān)在天潤(rùn)通公司查扣的三環(huán)發(fā)（2012）61號(hào)文件、陜FM安許證字（02555）號(hào)安全生產(chǎn)許可證、公司人事任命及開(kāi)場(chǎng)安排、公司組織結(jié)構(gòu)圖、公司會(huì)議記錄本等證照和文件進(jìn)行辨認(rèn)，確認(rèn)上述文件是她保存在公司辦公室內(nèi)。
8、證人馬某某證言（天潤(rùn)通公司會(huì)計(jì)），2011年8月，她應(yīng)聘到天潤(rùn)通公司擔(dān)任會(huì)計(jì)。天潤(rùn)通公司2011年10月中旬開(kāi)始生產(chǎn)，主要是以原油、污油生產(chǎn)柴油、蠟油和石腦油。劉某1是公司法定代表人、唐某2擔(dān)任總經(jīng)理，閆某3擔(dān)任生產(chǎn)廠長(zhǎng)，高某5和張某6負(fù)責(zé)生產(chǎn)。當(dāng)時(shí)公司沒(méi)有正規(guī)賬務(wù)，銷(xiāo)售收入約1000萬(wàn)元主要打入劉某1等人的個(gè)人銀行賬戶。2012年2月底，天潤(rùn)通公司和劉某4合作，李某甲、劉甲和劉某甲代表劉某4到公司工作，公司購(gòu)進(jìn)原料油的資金由李某甲、劉甲支付，銷(xiāo)售收入也由這兩人收取。2012年9月，周淑萍代表公司股東周某某擔(dān)任公司出納，天潤(rùn)通公司銷(xiāo)售收入中的80%打入周淑萍賬戶，20%打入劉甲和李某甲賬戶。公司跑貸款時(shí)是她和公司總經(jīng)理唐某2一起，當(dāng)時(shí)他們給銀行遞交了很多申請(qǐng)資料，其中包括咸陽(yáng)市國(guó)土資源局的咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)文件和三原縣環(huán)保局三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件，這兩份文件都是唐某2交給她的。
三、天潤(rùn)通公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售成品油的證據(jù)
1、證人李某某（天潤(rùn)通公司副總經(jīng)理）證言證明，他經(jīng)周某某介紹，給劉某1墊資進(jìn)行工程建設(shè)，但劉某1卻不按時(shí)支付工程款，他多次找劉某1催要未果。后來(lái)周某某讓他代表周在天潤(rùn)通公司擔(dān)任副總經(jīng)理，代表周對(duì)公司運(yùn)營(yíng)情況進(jìn)行監(jiān)督，還可以繼續(xù)討要工程款。2011年11月3日，他去天潤(rùn)通公司上班，擔(dān)任副總經(jīng)理，主要管理廠區(qū)的基建和后勤工作。他知道公司有營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、試生產(chǎn)許可證和一個(gè)咸陽(yáng)市發(fā)改委的文件。2011年11月，公司開(kāi)始試生產(chǎn)，主要用原油和污油提煉成品柴油、渣油和蠟油，他和劉某1從榆林的春綠公司購(gòu)進(jìn)過(guò)原料油，也知道公司給景瑞和馬某某賣(mài)過(guò)柴油。2012年初，劉某1和劉某4簽訂了合作協(xié)議，劉某4投資900萬(wàn)元。劉某1曾經(jīng)告訴他公司生產(chǎn)的柴油比國(guó)標(biāo)柴油質(zhì)量差。據(jù)他估計(jì)，天潤(rùn)通公司從試生產(chǎn)至案發(fā)，共購(gòu)進(jìn)約1萬(wàn)噸原料油。
2、證人滑某某（天潤(rùn)通公司化驗(yàn)室負(fù)責(zé)人）證言證明，2011年10月，她應(yīng)聘到天潤(rùn)通公司工作，主要對(duì)公司購(gòu)進(jìn)的原油、污油進(jìn)行化驗(yàn)，每2小時(shí)對(duì)生產(chǎn)過(guò)程中的油品做一次餾程、閃點(diǎn)、凝點(diǎn)的檢驗(yàn)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)油品質(zhì)量問(wèn)題，并相應(yīng)調(diào)整生產(chǎn)裝置，也就是說(shuō)發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)的柴油不能達(dá)到國(guó)標(biāo)柴油標(biāo)準(zhǔn)時(shí)要及時(shí)調(diào)整。他們?cè)谏a(chǎn)過(guò)程中化驗(yàn)的根據(jù)是國(guó)家柴油標(biāo)準(zhǔn)中的凝點(diǎn)、閃點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)。按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，柴油的檢驗(yàn)項(xiàng)目有20多項(xiàng)，由于他們的檢驗(yàn)設(shè)備簡(jiǎn)陋，無(wú)法對(duì)其他指標(biāo)進(jìn)行檢驗(yàn)，就只檢驗(yàn)?zāi)c(diǎn)、閃點(diǎn)、餾程。根據(jù)檢驗(yàn)，天潤(rùn)通公司所生產(chǎn)柴油的閃點(diǎn)和凝點(diǎn)不能達(dá)到國(guó)標(biāo)柴油的標(biāo)準(zhǔn)，公司也沒(méi)有生產(chǎn)、銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)。
3、證人陳某、張某（天潤(rùn)通公司化驗(yàn)員）證言證明，天潤(rùn)通公司化驗(yàn)室負(fù)責(zé)人是滑某某，化驗(yàn)室主要化驗(yàn)購(gòu)進(jìn)原油的含水量和所生產(chǎn)柴油的密度、閃點(diǎn)、凝點(diǎn)，還有汽油（也就是石腦油）和蠟油、渣油的密度等。柴油的凝點(diǎn)、密度一般都能達(dá)標(biāo)，閃點(diǎn)有時(shí)能達(dá)標(biāo)，有時(shí)不能達(dá)標(biāo)。公司化驗(yàn)設(shè)備簡(jiǎn)陋，也不做其它化驗(yàn)項(xiàng)目。
4、天潤(rùn)通公司產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)單證明，天潤(rùn)通公司在生產(chǎn)過(guò)程中僅對(duì)所生產(chǎn)的柴油進(jìn)行凝點(diǎn)、閃點(diǎn)和密度三項(xiàng)指標(biāo)進(jìn)行化驗(yàn)。
5、證人馬某某、劉某甲、鐘某某（均系三原縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局稽查三隊(duì)工作人員）證言證明，2012年2月底，他們?nèi)说教鞚?rùn)通公司，要求對(duì)該公司產(chǎn)品抽樣檢驗(yàn)。3月5日，該公司的生產(chǎn)廠長(zhǎng)閆某3給馬某某打電話說(shuō)樣品準(zhǔn)備好了，他們?nèi)说介Z某3的辦公室取走了該公司事先準(zhǔn)備好的兩塑料桶樣品油（柴油、石腦油各一桶），每桶2.5升。
6、證人紀(jì)某、黨某某（油罐車(chē)車(chē)主）證言證明，他們經(jīng)營(yíng)油罐車(chē)，2012年12月至案發(fā)，紀(jì)某給天潤(rùn)通公司運(yùn)送原油及污油共69車(chē)，黨某某運(yùn)送污油77車(chē)。
7、證人馬某某、馬某（西漢石油化工有限責(zé)任公司承包人）證言證明，他們二人在316國(guó)道西鄉(xiāng)段承包一加油站，主要經(jīng)營(yíng)汽油、柴油及化工產(chǎn)品。2013年1月至3月4日期間，他們經(jīng)朋友介紹，從三原縣新興鎮(zhèn)一煉油廠拉了4車(chē)柴油，共90多噸，前兩車(chē)價(jià)格是7300元／噸，后兩車(chē)是7800元／噸，他們把款打到李某某的卡上。油拉到后，馬某檢測(cè)的密度為8.17，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)密度是8.5，具體是否合格他們沒(méi)有檢測(cè)過(guò)。
8、證人景某某（劉甲的朋友）證言證明，2012年10月，他和劉甲認(rèn)識(shí)，劉甲說(shuō)自己在三原新興鎮(zhèn)建了一個(gè)煉油廠，讓他去考察。同年11月份，他去煉油廠考察，劉甲和李某甲告訴他說(shuō)煉油廠生產(chǎn)的柴油質(zhì)量好，價(jià)格便宜，鼓動(dòng)他從他們的煉油廠買(mǎi)油。他同意后從2012年12月開(kāi)始在煉油廠拉柴油，一共拉了300噸左右，價(jià)格最低時(shí)7600元／噸，最高7800元／噸，每噸柴油比國(guó)標(biāo)柴油便宜400元左右。他把拉來(lái)的柴油銷(xiāo)往四川達(dá)州和廣元。
9、證人賀某某（洛川縣交口鎮(zhèn)村民）證言證明，他和劉某4是陜北老鄉(xiāng)，2012年6月時(shí)，劉某4告訴他說(shuō)自己在三原縣有個(gè)煉油廠，如果需要油可以去廠里買(mǎi)。同年10月間，他和劉某4聯(lián)系后到天潤(rùn)通公司以每噸7800元至8000元不等的價(jià)格拉了三四百噸柴油。他將柴油主要賣(mài)給四川瀘州興文縣城的加油站，他把油運(yùn)到加油站后，經(jīng)加油站化驗(yàn)密度，結(jié)果為合格。他每次通過(guò)網(wǎng)銀將購(gòu)油款轉(zhuǎn)賬到該公司周淑萍的工商銀行賬戶。
10、證人韓某某（富平縣淡村鎮(zhèn)荊川村村民）證言證明，2012年4月，他通過(guò)別人知道天潤(rùn)通公司生產(chǎn)柴油，就想從該公司買(mǎi)油，便去找劉某1拿了柴油樣品，通過(guò)朋友鄭某某去化驗(yàn)，結(jié)果為不合格產(chǎn)品。他詢問(wèn)劉某1時(shí)，劉某1稱公司沒(méi)有生產(chǎn)成品柴油的資質(zhì)，這個(gè)柴油是燃料油，同時(shí)表示可以給便宜一些，他便以每噸7800元的價(jià)格，在該公司拉了約200噸柴油。
11、證人鄭某某（陜西中聯(lián)石油化工有限公司員工）、李富軍（韓某某的司機(jī)）證言證明，2012年4月的一天，韓某某讓李富軍拿了一礦泉水瓶的柴油樣品找鄭某某化驗(yàn)，鄭某某在西安市天臺(tái)路加油站的閃點(diǎn)機(jī)上做了閃點(diǎn)化驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)閃點(diǎn)為48，達(dá)不到國(guó)家規(guī)定的閃點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，為不合格產(chǎn)品。鄭某某通過(guò)李富軍將化驗(yàn)結(jié)果告知韓某某。
12、劉某1、劉甲、李某甲、劉某4等人銀行資金來(lái)往查詢表證明涉案資金流向的事實(shí)。
13、司法鑒定報(bào)告證明，天潤(rùn)通公司2012年3月6日至2013年2月18日生產(chǎn)銷(xiāo)售柴油15104.40噸，金額115，129，191元，銷(xiāo)售石腦油金額為13，607，358元，共計(jì)128，736，549元。
14、扣押清單證明，案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)扣押劉某4150萬(wàn)元、扣押高某510萬(wàn)元。
四、關(guān)于上訴人劉某4與天潤(rùn)通公司合作生產(chǎn)的證據(jù)
1、合作協(xié)議證明，2012年2月10日，天潤(rùn)通公司與劉某4、湯鵬博達(dá)成協(xié)議，由于天潤(rùn)通公司資金緊張，由劉某4、湯鵬博支付天潤(rùn)通公司生產(chǎn)加工原料收購(gòu)資金，并按照天潤(rùn)通公司62%，劉某4、湯鵬博38%的比例分配利潤(rùn)。自合作協(xié)議簽訂之日起，生產(chǎn)原料進(jìn)廠時(shí)由劉某4、湯鵬博全額支付貨款，成品銷(xiāo)售款也由劉某4、湯鵬博全額收取。合作期限六個(gè)月。
2、證人董某某（劉某4的朋友）證言證明，2011年12月份，李某某邀請(qǐng)他去天潤(rùn)通公司在三原縣的廠區(qū)看看。隨后他和劉某4去考察，劉某1給他們介紹說(shuō)天潤(rùn)通公司每天生產(chǎn)200-300噸成品油，生產(chǎn)和儲(chǔ)存能力都很強(qiáng)，希望他們投資1000余萬(wàn)元。他沒(méi)有那么多資金，劉某4就和劉某1合作了。2012年三四月份之后，他在天潤(rùn)通公司買(mǎi)過(guò)3000多噸渣油、七八百噸蠟油。他還給該公司賣(mài)過(guò)污油，價(jià)格為6300元／噸。
3、證人李某甲（劉某4的姐夫）證言證明，2012年2月，劉某4在三原縣的天潤(rùn)通公司投資，讓他去管理這部分資金，他去了以后辦了一張工商銀行卡，劉某4給卡上轉(zhuǎn)了300萬(wàn)元，讓他用這筆錢(qián)支付公司購(gòu)進(jìn)原料油的費(fèi)用，公司銷(xiāo)售成品油的錢(qián)到賬后由財(cái)務(wù)總監(jiān)周淑萍再轉(zhuǎn)到此卡上，有時(shí)候也會(huì)讓客戶直接將錢(qián)轉(zhuǎn)到他的卡上，通過(guò)這種方式控制資金，劉某4先后投資800余萬(wàn)元。公司購(gòu)進(jìn)的原料油是原油和污油，生產(chǎn)的產(chǎn)品包括柴油、石腦油、蠟油和渣油。公司的技術(shù)、設(shè)備根本生產(chǎn)不出國(guó)標(biāo)柴油，就以低于市場(chǎng)價(jià)300至400元的價(jià)格銷(xiāo)售，至他離開(kāi)公司時(shí)，劉某4一方按凈利潤(rùn)38%計(jì)算，賺了280萬(wàn)元。李某某是周某某派來(lái)公司替周某某監(jiān)管公司運(yùn)營(yíng)情況的，公司法人是劉某1，總經(jīng)理是唐某2，生產(chǎn)廠長(zhǎng)是閆某3，副廠長(zhǎng)是高某5。天潤(rùn)通公司生產(chǎn)購(gòu)銷(xiāo)日?qǐng)?bào)表記錄了公司每天購(gòu)進(jìn)原料油的數(shù)量、生產(chǎn)加工的數(shù)量和銷(xiāo)售成品油的數(shù)量，由他和閆某3、李某某、財(cái)務(wù)室各一份。劉某1在劉某4投資前就欠有外債，人家來(lái)公司討要時(shí)，劉某1就讓拉油抵債，為此還和劉某4發(fā)生沖突。公司用于業(yè)務(wù)的個(gè)人賬戶很多，包括他和劉某1、劉甲、周淑萍、李某某和劉某4的賬戶。
4、證人劉甲（劉某4的侄子）證言證明，2012年3月，劉某4讓他到天潤(rùn)通公司協(xié)助李某甲管理劉某4在該公司的投資。他到該公司后辦了工行卡、信合卡、農(nóng)行卡各一張，并用這三張卡支付收油款和收取賣(mài)油款。公司購(gòu)進(jìn)的原料有原油、污油，主要是劉某1聯(lián)系的。賣(mài)出的產(chǎn)品有柴油、石腦油、蠟油、渣油。公司生產(chǎn)的柴油不能達(dá)到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，通常以每噸低于市場(chǎng)價(jià)300元至400元的價(jià)格銷(xiāo)售。他還經(jīng)營(yíng)陜AK2675及陜AK2936兩臺(tái)大型油罐車(chē)，為公司送過(guò)油，油是劉某1聯(lián)系好，他只是掙運(yùn)費(fèi)，大約送了有100車(chē)左右，運(yùn)費(fèi)每噸50元。
5、證人劉某甲（天潤(rùn)通公司磅房員工）證言證明，2012年初，他舅舅李某甲叫他到天潤(rùn)通公司工作，管理劉某4在公司的投資。他的工作是在磅房監(jiān)督公司購(gòu)進(jìn)原料油和售出成品油的數(shù)量。公司是以原油生產(chǎn)柴油、石腦油、蠟油和渣油。原油購(gòu)進(jìn)價(jià)為5400元至6400元不等，銷(xiāo)售柴油價(jià)格為7400元至7800元不等，因?yàn)椴裼筒荒苓_(dá)到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，一般比市價(jià)便宜。他聽(tīng)唐某2說(shuō)過(guò)，公司的證照不齊全。
6、證人鮑某某（天潤(rùn)通公司司機(jī)）證言證明，2010年11月，他經(jīng)人介紹到天潤(rùn)通公司工作，擔(dān)任劉某1的司機(jī)，后來(lái)劉某1安排他給公司采購(gòu)管件設(shè)備，天潤(rùn)通公司的業(yè)務(wù)就是以原油、污油生產(chǎn)柴油，石腦油和臘油。劉某1是法定代表人，周某某是股東，唐某2是總經(jīng)理，閆某3是生產(chǎn)廠長(zhǎng)，高某5和張某6負(fù)責(zé)生產(chǎn)。公司購(gòu)進(jìn)的原料油是劉某1聯(lián)系的，后來(lái)公司資金緊張，劉某1便和劉某4合作，劉某4投入流動(dòng)資金，銷(xiāo)售收入由李某甲收取。
五、被告人的供述
1、上訴人劉某1供述，2008年，他和朋友朱慧軍出資300多萬(wàn)元成立了西安潤(rùn)通石化科技有限公司，他擔(dān)任法定代表人，主要業(yè)務(wù)是給長(zhǎng)慶公司修井，但公司經(jīng)營(yíng)一直不好。他的朋友建議他利用地溝油提煉柴油，他通過(guò)考證，發(fā)現(xiàn)利用污油、廢舊機(jī)油、蠟油等煉制清潔柴油、潤(rùn)滑油、基礎(chǔ)油的投資較少，便決定借此立項(xiàng)投資，但他已經(jīng)沒(méi)有資金了，就先在三原縣找了一塊地，通過(guò)三原縣發(fā)改委立項(xiàng)。拿到立項(xiàng)批文后，他就去找朋友周某某，問(wèn)周有沒(méi)有興趣合作，周看后陸續(xù)拿出1000萬(wàn)元投資。其間朱慧軍退出公司，股東變成他和周某某，他占51%的股份，周某某占49%的股份。2011年初，他們變更公司名稱為天潤(rùn)通公司，并開(kāi)始在三原縣建廠，于2011年10月建成并開(kāi)始試生產(chǎn)，公司以原油、污油提煉生產(chǎn)柴油、石腦油、蠟油和渣油，主要從延安的瑞豪科工貿(mào)有限公司和榆林的秦綠污油處理廠購(gòu)進(jìn)原油和污油。2012年2月，劉某4經(jīng)李某某介紹來(lái)買(mǎi)渣油，而當(dāng)時(shí)公司資金緊張，他覺(jué)得劉某4有實(shí)力，就邀請(qǐng)劉某4投資，后雙方簽訂協(xié)議，約定劉某4投資1000-1500萬(wàn)元，占38%的利潤(rùn)，他占62%的利潤(rùn)，但劉某4最后實(shí)際給公司投入了800多萬(wàn)元。劉某4投資后派李某甲、劉甲、劉某甲到公司監(jiān)管，并負(fù)責(zé)支付原油購(gòu)進(jìn)款和收取銷(xiāo)售成品油的貨款。劉某4知道天潤(rùn)通公司沒(méi)有生產(chǎn)、銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)。公司生產(chǎn)的油有柴油、石腦油、蠟油和渣油，日產(chǎn)量200噸左右（案發(fā)時(shí)共生產(chǎn)3萬(wàn)余噸）。柴油型號(hào)主要有0號(hào)柴油、＋5號(hào)柴油，有時(shí)也會(huì)有＋8或＋9號(hào)柴油。由于天潤(rùn)通公司檢驗(yàn)設(shè)備簡(jiǎn)陋，他們只是檢驗(yàn)?zāi)c(diǎn)、閃點(diǎn)、密度三項(xiàng)指標(biāo)，通常都能達(dá)標(biāo)，其他項(xiàng)目他們檢驗(yàn)不了，所以是否能達(dá)標(biāo)他也不知道，他認(rèn)為天潤(rùn)通公司生產(chǎn)的成品柴油是合格的。到案發(fā)時(shí)，公司還沒(méi)有安全生產(chǎn)許可證。另供述，周某某平時(shí)來(lái)公司的次數(shù)少，唐某2是行政經(jīng)理，公司例會(huì)通常由唐某2主持，并負(fù)責(zé)辦理公司相關(guān)手續(xù)。李某某是后勤部經(jīng)理，閆某3是生產(chǎn)廠長(zhǎng)，高某5、張某6每人帶一個(gè)生產(chǎn)班組，財(cái)務(wù)室由周某某的姐姐周淑萍負(fù)責(zé)。公司收付款的賬戶主要是他和李某某、劉甲、李某甲的個(gè)人賬戶。安全生產(chǎn)許可證、咸陽(yáng)市國(guó)土資源局咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)文件、三原縣環(huán)保局三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件是唐某2辦理的。
2、上訴人唐某2供述，2011年初，劉某1說(shuō)自己在三原縣的天潤(rùn)通公司缺少管理人員，讓他過(guò)去看看。他看了以后覺(jué)得公司規(guī)模很大，便答應(yīng)留在公司擔(dān)任副總經(jīng)理。劉某1是公司法定代表人，統(tǒng)一管理公司的生產(chǎn)和銷(xiāo)售。公司還有一個(gè)股東周某某，平時(shí)不大來(lái)公司。閆某3是主管生產(chǎn)的廠長(zhǎng)，張某6是負(fù)責(zé)生產(chǎn)的一個(gè)班長(zhǎng)。后來(lái)因?yàn)楣局苻D(zhuǎn)資金緊張，又找了劉某4合作。劉某4安排李某甲和劉甲到公司，主要負(fù)責(zé)支付公司購(gòu)進(jìn)原料油的款項(xiàng)和收取銷(xiāo)售款。他主要負(fù)責(zé)給公司跑手續(xù)以及行政管理工作。公司2011年10月投產(chǎn)，主要是用原油和污油生產(chǎn)柴油、蠟油、石腦油和渣油，但沒(méi)有生產(chǎn)成品油的資質(zhì)，他不清楚公司生產(chǎn)的柴油是否達(dá)到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。具體負(fù)責(zé)銷(xiāo)售的是劉某1、劉某4、李某甲。天潤(rùn)通公司有營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證和咸陽(yáng)市安監(jiān)局下發(fā)的試生產(chǎn)批復(fù)。安全生產(chǎn)許可證還沒(méi)有辦下來(lái)，他不知道也沒(méi)見(jiàn)過(guò)咸陽(yáng)市國(guó)土資源局咸國(guó)土資預(yù)審字（2012）61號(hào)文件、三原縣環(huán)保局三環(huán)發(fā)（2012）28號(hào)文件。2013年3月，劉某1提出讓他盡快在三原縣安監(jiān)局辦好危化產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)許可證，否則就不能在省工商局變更經(jīng)營(yíng)范圍，他把?；a(chǎn)品經(jīng)營(yíng)許可證辦好后交給了馬某，然后送馬某去省工商局辦理變更手續(xù)，手續(xù)都是馬某辦理的，2013年3月18日頒發(fā)了新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是他帶馬某領(lǐng)回來(lái)的。但他不知道天潤(rùn)通公司辦理工商變更登記時(shí)提交的陜FM安許證字（02555）號(hào)安全生產(chǎn)許可證，他也沒(méi)有見(jiàn)過(guò)這個(gè)證，肯定是馬某向工商局遞交的。
3、上訴人閆某3供述，2011年2月，他受劉某1的邀請(qǐng)到天潤(rùn)通公司上班，負(fù)責(zé)生產(chǎn)設(shè)備的維護(hù)和運(yùn)行，大家稱呼他為生產(chǎn)廠長(zhǎng)。劉某1是天潤(rùn)通公司法定代表人，負(fù)責(zé)全盤(pán)工作，同時(shí)聯(lián)系購(gòu)進(jìn)原油和銷(xiāo)售成品油的渠道。周某某是公司股東之一，平時(shí)很少見(jiàn)到。唐某2是公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)辦理相關(guān)證照及協(xié)調(diào)與政府部門(mén)的關(guān)系。他作為生產(chǎn)廠長(zhǎng)，負(fù)責(zé)全廠設(shè)備的運(yùn)行和公司生產(chǎn)。公司生產(chǎn)主要由他、高某5、張某6負(fù)責(zé)。李某甲是劉某4的代表，主要控制劉某4的資金。公司除了有營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證以外，沒(méi)有其他證照。公司主要是用原油和污油生產(chǎn)柴油、蠟油、石腦油和渣油。2012年初，劉某4入股公司，原料油采購(gòu)由劉某1和劉某4負(fù)責(zé)，他不清楚公司購(gòu)進(jìn)的原油來(lái)源，而污油主要是從延安瑞豪公司和靖邊秦綠公司購(gòu)進(jìn)。公司只有生產(chǎn)燃料油的資質(zhì)，沒(méi)有生產(chǎn)銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)，所以只能生產(chǎn)燃料油，但銷(xiāo)售的時(shí)候?qū)⑷剂嫌彤?dāng)成成品油進(jìn)行銷(xiāo)售。他們主要依據(jù)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、氣候和市場(chǎng)需求生產(chǎn)5號(hào)或0號(hào)柴油，但達(dá)不到國(guó)家要求的標(biāo)準(zhǔn)。公司的生產(chǎn)任務(wù)由劉某1下達(dá)給他或唐某2，再由他或唐某2下達(dá)給張某6、高某5。他們生產(chǎn)的油也經(jīng)過(guò)公司內(nèi)部的化驗(yàn)，但只是化驗(yàn)閃點(diǎn)、凝固點(diǎn)等指標(biāo)，達(dá)標(biāo)后公司就視為合格產(chǎn)品。機(jī)械雜質(zhì)、灰份、水份等肯定不能達(dá)標(biāo)，他們現(xiàn)有的設(shè)備也無(wú)法檢驗(yàn)，他把公司成品油達(dá)不到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的情況也給劉某1匯報(bào)過(guò)幾次，劉某1說(shuō)那都是次要指標(biāo)。
4、上訴人劉某4供述，2011年底，他通過(guò)董某某認(rèn)識(shí)了李某某，該李說(shuō)天潤(rùn)通公司前景很好，但周轉(zhuǎn)資金緊張，讓他投資1500萬(wàn)元，給他分配38%的利潤(rùn)。2012年初，他去天潤(rùn)通公司考察，發(fā)現(xiàn)該公司是通過(guò)用原油和污油提煉燃料油（柴油、石蠟油、渣油、煤焦油），且在2011年已經(jīng)開(kāi)始運(yùn)營(yíng)，規(guī)模挺大，公司所有手續(xù)齊全，營(yíng)業(yè)執(zhí)照上沒(méi)有生產(chǎn)銷(xiāo)售成品油的資質(zhì)，后他決定投資。經(jīng)協(xié)商，他于2012年2月和天潤(rùn)通公司的法定代表人劉某1簽訂了協(xié)議，約定他投資后只負(fù)責(zé)收取公司經(jīng)營(yíng)凈利潤(rùn)的38%。協(xié)議簽訂后他陸續(xù)投入830萬(wàn)元，并安排了李某甲和劉甲在公司管理他的資金，每次購(gòu)進(jìn)原料的支出和銷(xiāo)售收入都要通過(guò)劉甲和李某甲的賬戶支付和收取，他這樣做是怕劉某1轉(zhuǎn)移他的資金。因此他投資后只是負(fù)責(zé)進(jìn)油的支出和售油的收入，其他公司建設(shè)等款項(xiàng)他均不負(fù)責(zé)。他平時(shí)也不在公司，只到公司去過(guò)幾次，也不清楚公司具體是怎么生產(chǎn)和銷(xiāo)售。他投資后發(fā)現(xiàn)劉某1用公司的油抵償個(gè)人債務(wù)，還有低價(jià)賣(mài)油的情況，就非常生氣，想要撤資，就想盡快把生產(chǎn)出來(lái)的油賣(mài)掉，收回投資，但劉某1卻不給他銷(xiāo)售款，他派李某甲催要時(shí)才給一部分。在購(gòu)進(jìn)原料油方面，他將進(jìn)貨價(jià)定的很低，目的是不想再出資購(gòu)進(jìn)原料油，但劉某1出的價(jià)格高，送原油的都聯(lián)系劉某1。按照公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，他投資后公司凈利潤(rùn)800余萬(wàn)元，應(yīng)該給他分紅200多萬(wàn)元，但劉某1還未給他支付，2013年3月，他就在公司拉了四車(chē)渣油，將三車(chē)賣(mài)給了湖北荊門(mén)京奧科技有限公司，有一車(chē)在公司被公安機(jī)關(guān)查扣。另外有些買(mǎi)油的客戶是通過(guò)李某甲或劉甲介紹的，而李某甲和劉甲是他派去公司的人，公司就將客戶未支付的欠款記賬在他名下。也有人找他買(mǎi)油，他就低價(jià)出售，還不要求付現(xiàn)款，因此公司還有部分他個(gè)人名下的欠款。由于他們生產(chǎn)的成品油達(dá)不到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，為促進(jìn)銷(xiāo)售，每噸比市場(chǎng)成品油價(jià)格低600-700元。
5、原審被告人高某5供述，2011年10月，閆某3打電話邀請(qǐng)他去天潤(rùn)通公司工作，他去上班后發(fā)現(xiàn)該公司用原油和污油生產(chǎn)成品柴油、石腦油、蠟油和渣油。他于2012年5月被任命為生產(chǎn)部經(jīng)理，和張某6負(fù)責(zé)生產(chǎn)，兩班倒，主要負(fù)責(zé)生產(chǎn)工藝和安全技術(shù)保障，確保完成生產(chǎn)任務(wù)。而每天的生產(chǎn)任務(wù)由閆某3以口頭方式下達(dá)，公司日產(chǎn)量在100噸-300噸之間。公司生產(chǎn)的柴油只化驗(yàn)閃點(diǎn)、凝點(diǎn)兩項(xiàng)指標(biāo)，也沒(méi)有其它檢驗(yàn)設(shè)備，所以他知道能達(dá)到這兩項(xiàng)指標(biāo)，其他的就不清楚了。
6、原審被告人張某6供述，2011年10月，閆某3邀請(qǐng)他和高某5去天潤(rùn)通公司工作，當(dāng)時(shí)閆某3在天潤(rùn)通公司擔(dān)任生產(chǎn)廠長(zhǎng)。天潤(rùn)通公司是一個(gè)煉油廠，主要用原油和污油生產(chǎn)成品柴油、石腦油、蠟油和渣油。公司法定代表人劉某1，2012年2月又增加股東劉某4，李某某是副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)后勤，唐某2負(fù)責(zé)公司辦公室。他和高某5是代辦班長(zhǎng)，每天各負(fù)責(zé)12小時(shí)，監(jiān)督生產(chǎn)環(huán)節(jié)，他們的生產(chǎn)任務(wù)、指標(biāo)由唐某2和閆某3下達(dá)，他們的工作向閆某3負(fù)責(zé)，閆某3向唐某2和劉某1負(fù)責(zé)。他們?cè)谏a(chǎn)過(guò)程中每2小時(shí)化驗(yàn)一次，但由于生產(chǎn)設(shè)備和化驗(yàn)設(shè)備簡(jiǎn)陋，無(wú)法根據(jù)柴油的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行化驗(yàn)。公司日產(chǎn)量在140噸-300噸之間，他不清楚所生產(chǎn)的柴油的銷(xiāo)售去向。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，天潤(rùn)通公司違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)行政審批許可，生產(chǎn)、銷(xiāo)售成品油，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。上訴人劉某1作為天潤(rùn)通公司的法定代表人，主導(dǎo)建廠，聯(lián)系購(gòu)買(mǎi)原料油，銷(xiāo)售產(chǎn)品；上訴人唐某2作為該公司總經(jīng)理，參與建廠，主持公司日常事務(wù)，偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文以申請(qǐng)貸款和騙取工商行政主管部門(mén)變更公司經(jīng)營(yíng)范圍。；上訴人閆某3擔(dān)任天潤(rùn)通公司主管生產(chǎn)的廠長(zhǎng)，參與建廠，負(fù)責(zé)該公司成品油生產(chǎn)的管理和技術(shù)保障。上述三上訴人均屬天潤(rùn)通公司非法經(jīng)營(yíng)犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，應(yīng)依法懲處。唯閆某3在單位犯罪中起次要作用，系從犯，可依法減輕處罰。上訴人劉某4為謀取利益，與天潤(rùn)通公司簽訂合作協(xié)議，投資該公司并參與原料購(gòu)買(mǎi)、財(cái)務(wù)管理、產(chǎn)品銷(xiāo)售等；原審被告人高某5、張某6作為生產(chǎn)帶班組長(zhǎng)，直接參與成品油生產(chǎn)活動(dòng)，劉某4、高某5、張某6均屬天潤(rùn)通公司非法經(jīng)營(yíng)犯罪的其他直接責(zé)任人員，其行為亦均構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，但系本案從犯，可依法減輕處罰。本案?jìng)刹殡A段，公安機(jī)關(guān)扣押劉某4150萬(wàn)元，由公安機(jī)關(guān)核實(shí)是否屬于劉某4犯罪所得后，依法作出處理。上訴人劉某1在二審期間申請(qǐng)撤回上訴，符合法律規(guī)定，本院予以準(zhǔn)許。對(duì)于上訴人劉某4及其辯護(hù)人提出的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，1、劉某4于2012年2月10日與天潤(rùn)通公司簽訂《合作協(xié)議》，約定劉某4與天潤(rùn)通公司合作，向該公司提供原料收購(gòu)資金，并按照經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)38%的比例獲取投資收益，期限六個(gè)月。此后劉某4不僅向天潤(rùn)通公司提供資金800余萬(wàn)元，還直接或派人參與原料購(gòu)買(mǎi)、財(cái)務(wù)管理、產(chǎn)品銷(xiāo)售等公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，其顯然西天潤(rùn)通公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)人之一；2、上訴人劉某1供述證明，劉某4對(duì)于天潤(rùn)通公司不具有成品油生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)而違反國(guó)家規(guī)定生產(chǎn)、銷(xiāo)售成品油的事實(shí)是明知的，劉某4本人也對(duì)此予以供述，故原審判決認(rèn)定劉某4具有非法經(jīng)營(yíng)主觀故意的證據(jù)確實(shí)、充分，劉某4的辯護(hù)人關(guān)于原審判決認(rèn)定劉某4構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪證據(jù)不足的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立；3、劉某4未參與成立天潤(rùn)通公司，也沒(méi)有參加天潤(rùn)通公司煉油廠的成立和建設(shè)，其參與天潤(rùn)通公司非法經(jīng)營(yíng)犯罪的程度輕，屬?gòu)姆?，根?jù)劉某4的犯罪事實(shí)和情節(jié)，可依法對(duì)劉某4減輕處罰，原審判決關(guān)于劉某4屬主犯的事實(shí)認(rèn)定不當(dāng)，劉某4及其辯護(hù)人關(guān)于劉某4屬?gòu)姆傅纳显V理由和辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。對(duì)于上訴人唐某2提出的上訴理由，經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)從天潤(rùn)通公司辦公室提取的天潤(rùn)通公司組織結(jié)構(gòu)圖、人事任命及開(kāi)場(chǎng)安排書(shū)、職工花名冊(cè)及證人馬某、馬某某、李某甲等人證言均證明唐某2系天潤(rùn)通公司總經(jīng)理，該公司會(huì)議記錄及相關(guān)文件亦證明唐某2主持公司例會(huì)，并在相關(guān)文件上作為單位負(fù)責(zé)人簽字，故唐某2關(guān)于其不是天潤(rùn)通公司總經(jīng)理的上訴理由不能成立。對(duì)于上訴人閆某3的上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，閆某3作為天潤(rùn)通公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)的廠長(zhǎng)，參與煉油廠建設(shè)；在明知天潤(rùn)通公司僅有營(yíng)業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)登記證，未取得成品油生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下，仍負(fù)責(zé)該公司成品油的生產(chǎn)管理和技術(shù)保障，屬天潤(rùn)通公司非法經(jīng)營(yíng)犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員，但其在犯罪中的作用次于同案犯劉某1和唐某2，原審判決已經(jīng)根據(jù)其在犯罪中的地位和作用對(duì)其減輕處罰，并無(wú)不當(dāng)，故該上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立。綜上，原審判決定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。唯對(duì)上訴人劉某4在單位犯罪中的地位和作用認(rèn)定不當(dāng)，量刑有重，應(yīng)予改判。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)刑事訴訟法﹥的解釋》第三百零五條第一款、《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條（四）項(xiàng)、第二百三十一條、第三十一條、第二十六條第一款、第二十七條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、準(zhǔn)許上訴人劉某1撤回上訴；
二、維持咸陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2014）咸中刑初字第00058號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)，即被告人劉某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑七年，并處罰金五十萬(wàn)元；被告人唐某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金二十萬(wàn)元；被告人閆某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金十五萬(wàn)元；被告人高某5犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金十萬(wàn)元；被告人張某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金五萬(wàn)元；依法查扣非法經(jīng)營(yíng)贓物和違法所得，由扣押?jiǎn)挝挥枰詻](méi)收上繳國(guó)庫(kù)；
三、撤銷(xiāo)咸陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2014）咸中刑初字第00058號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即被告人劉某4犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金二十五萬(wàn)元；
四、上訴人劉某4犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金二十五萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年9月1日起至2018年7月13日止。罰金于本判決生效后一月內(nèi)繳納，逾期不繳納，則強(qiáng)制繳納。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)高延文
代理審判員王海峰
代理審判員王宏濤
裁判日期
二〇一五年九月二十三日
書(shū)記員
書(shū)記員劉蕾
