審理法院：江西省撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2019）贛1029刑初22號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2019-05-05
審理經(jīng)過
撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院以東檢刑訴［2019］14號(hào)起訴書指控被告人楊某1犯非法經(jīng)營罪，于2019年2月21日向本院提起公訴，本院審查后于次日立案，并依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院指派檢察員李某出庭支持公訴，被告人楊某1到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院指控：2018年4月14日4時(shí)許，被告人楊某1伙同陳龍（已判刑）收取他人4000元好處費(fèi)，明知他人及本人沒有相關(guān)許可證，仍駕駛一輛懸掛贛Ｄ×××××的豐田漢蘭達(dá)越野車（經(jīng)核實(shí)該車真實(shí)車牌為：閩Ｄ×××××）運(yùn)輸1500條假冒偽劣香煙從福建省云霄縣出發(fā)前往安徽銷售，在途中被撫州市東鄉(xiāng)區(qū)、金溪縣煙草專賣局工作人員查獲，偽劣香煙被查扣，被告人楊某1棄車逃跑。查扣的偽劣香煙價(jià)值19.2198萬元。
就上述指控，撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院在開庭審理過程中宣讀、出示了相關(guān)證據(jù)，據(jù)此認(rèn)為，被告人楊某1明知他人銷售假煙仍伙同他人積極提供運(yùn)輸服務(wù)，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任。同時(shí)具有《中華人民共和國刑法》第二十三條、第二十五條第一款、第二十六條、第六十五條第一款、第六十七條第三款之情節(jié)，建議對(duì)被告人楊某1以非法經(jīng)營罪判處有期徒刑二年二個(gè)月至二年六個(gè)月，并處罰金。
一審答辯情況
被告人楊某1辯解稱，在犯罪過程中沒有生產(chǎn)、銷售，只是負(fù)責(zé)運(yùn)輸，這批假煙沒有流入市場，希望寬大處理。
本院查明
經(jīng)審理查明：2018年4月初，被告人楊某1邀請陳龍（已判刑）一起開車運(yùn)送假煙。2018年4月14日4時(shí)許，被告人楊某1在明知是假煙的情況下，還收取他人4000元好處費(fèi)，并邀請陳龍一起駕駛一輛懸掛贛Ｄ×××××的豐田漢蘭達(dá)越野車（經(jīng)核實(shí)該車真實(shí)車牌為：閩Ｄ×××××）運(yùn)輸1500條假冒偽劣香煙從福建省云霄縣出發(fā)前往安徽銷售，當(dāng)天10時(shí)左右在途經(jīng)濟(jì)廣高速金溪境內(nèi)時(shí)，遭遇煙草執(zhí)法人員攔截，被告人楊某1與陳龍遂棄車棄貨逃跑，陳龍脫逃未果被當(dāng)場抓獲。執(zhí)法人員在車內(nèi)查獲32箱4個(gè)品種的卷煙共計(jì)1500條。經(jīng)江西省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站、江西省煙草專賣局涉案卷煙價(jià)格管理小組檢測并認(rèn)定，該批煙草均為假冒注冊商標(biāo)的偽劣卷煙，價(jià)值人民幣19.2198萬元。被告人楊某1因吸毒被廣東省陸豐市公安局抓獲，2018年11月9日被撫州市東鄉(xiāng)區(qū)公安局刑事拘留。
另查明，被告人楊某1及陳龍、白色豐田越野車所有人羅龍福均未取得煙草專賣許可證。
認(rèn)定上述事實(shí)，有撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院提交并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1．受案登記表、立案決定書、移送材料清單、指定管轄通知書，證實(shí)撫州市東鄉(xiāng)區(qū)煙草局于2018年4月14日在濟(jì)廣高速金溪路段查獲一輛車牌為贛Ｄ×××××的運(yùn)輸假煙的車，撫州市東鄉(xiāng)區(qū)公安局于2018年4月14日決定立案偵查。
2．檢查筆錄、證據(jù)先行登記保存通知書、查獲物品照片，證實(shí)現(xiàn)場查獲涉案物品玉溪（軟）100條、利群（新版）600條、云煙（紫）100條、南京（紅）700條，合計(jì)1500條卷煙。
3．撫州市東鄉(xiāng)區(qū)煙草專賣局詢問筆錄、檢查（勘驗(yàn)）筆錄及照片，證實(shí)查獲經(jīng)過，現(xiàn)場查獲贛Ｄ×××××（套牌）白色豐田牌越野車一輛，車上32個(gè)紙箱裝有玉溪（軟）100條、利群（新版）600條、云煙（紫）100條、南京（紅）700條，合計(jì)1500條卷煙，在車內(nèi)發(fā)現(xiàn)閩Ｄ×××××汽車行駛證一本、閩Ｄ×××××車牌一個(gè)。
4．抽樣物品清單、鑒別檢驗(yàn)抽樣單、送檢通知書、涉案卷煙價(jià)格認(rèn)定意見書、涉案卷煙申請價(jià)格認(rèn)定明細(xì)表、鑒別檢驗(yàn)委托書、鑒別檢驗(yàn)，證實(shí)查獲的涉案卷煙價(jià)值總計(jì)人民幣19.2198萬元，均系假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙。
5．楊某1辨認(rèn)筆錄，證實(shí)陳龍就是和他一起運(yùn)送假煙的人。
6．陳龍辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人楊某1是和他一起運(yùn)輸假煙的“楊哥”。
7．陸某辨認(rèn)筆錄，證實(shí)楊某1就是告訴楊欽去江蘇路線的人。
8．證人陸某的證言：我因?yàn)檫\(yùn)送假煙，于2018年1月23日被撫州市東鄉(xiāng)區(qū)公安局刑事拘留。當(dāng)時(shí)楊欽去裝假煙，然后在汕頭市接我，他說是運(yùn)去江蘇省的，具體什么地方我就不清楚了。在車上的時(shí)候楊欽還用我的手機(jī)打過他哥楊某1的電話問路，其他的就不清楚了。
9．同案犯陳龍供述：2018年4月初的時(shí)候，我在陳店鎮(zhèn)街上一家棋牌室打牌，認(rèn)識(shí)了一起打牌的男子“楊哥”。在2018年4月10日左右，我在陳店棋牌室打牌，“楊哥”也在，“楊哥”知道我輸了錢，他就叫我?guī)退黄鹑ヅ苘嚕ň褪情_車送貨），我就問他開小車送什么貨，他說送服裝，我說送服裝賺不到什么錢，后來他就說開車運(yùn)輸假香煙，我就說行。2018年4月12日晚上的時(shí)候，“楊哥”在陳店鎮(zhèn)街上看到我，就叫我上車，當(dāng)時(shí)開的是一輛白色豐田越野車（車牌不記得），上車之后他就告訴我今天送一車假香煙出去，叫我一起，我就答應(yīng)了。他就開車帶我一起往福建云霄縣走了，到了之后，他安排我住在云霄縣城的一個(gè)民房里。直到2018年4月14日凌晨大概4、5點(diǎn)鐘的時(shí)候，他就來叫我起床去送貨，然后我們就一起上了那輛白色豐田越野車，最開始我是坐副駕駛位置，是由“楊哥”駕駛，上車的時(shí)候我就看到車后面的后排座位被拆了，裝滿了用紙箱子裝好的假香煙，之后我們就開車直接從福建云霄上高速，一直往福建古城鎮(zhèn)方向開，之后就是我開車，我開車的時(shí)候，他就交代我說，這次運(yùn)輸可以拿到1500元的工資，還跟我說如果在路上遇到執(zhí)法人員檢查的話，我們能跑的話就盡量跑，可以保住車輛的話就盡量保住車輛，保不住的話就人跑，因?yàn)檫@個(gè)是違法的，當(dāng)時(shí)我跟他說好，后來一直開車到福建古城鎮(zhèn)這個(gè)地方下了高速，并一直開到下一個(gè)上高速的路口，之后換他駕駛，一直往江西這個(gè)方向開，當(dāng)時(shí)他也沒有和我說將這車假香煙運(yùn)輸?shù)绞裁吹胤饺ィ乙矝]問，后來開到江西省撫州市金溪縣濟(jì)廣高速路段的時(shí)候就被查了，當(dāng)時(shí)我看到好多人在查我們這輛運(yùn)輸假香煙的車，車被攔住，“楊哥”就開車帶我逃跑，大概跑了十來米的距離，又被攔住了，后“楊哥“就打開駕駛室的車門跑了，我也跟著從副駕駛的位置爬到駕駛室的位置逃跑，我剛跑了幾米就被抓到了，“楊哥”就跑掉了。
10．戶籍信息證明，被告人楊某1具備刑事責(zé)任能力。
11．抓獲經(jīng)過及歸案情況說明，證實(shí)被告人楊某1系被抓獲歸案。
12．行政處罰決定書，證實(shí)被告人楊某12018年11月5日因吸毒被行政處罰。
13．（2013）晃刑初字第92號(hào)刑事判決書、釋放證明，證實(shí)被告人楊某12013年10月30日因犯盜竊罪，被新晃侗族自治縣人民法院判處有期徒刑一年三個(gè)月，緩刑二年，于2013年10月30日釋放。
14．（2018）贛1029刑初208號(hào)刑事判決書，證實(shí)同案犯陳龍被撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民法院以非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣1500元。
15．被告人楊某1的供述證實(shí)，2018年4月份中旬左右的一天,在廣東省汕頭市朝南區(qū)陳店鎮(zhèn)都會(huì)商務(wù)酒店,我和吳小毛說:“有車假煙需要從福建省云霄縣運(yùn)到安徽,你和我一起去吧?！眳切∶珜?duì)我說:“陳龍沒有生活費(fèi),要不你們一起去吧。”這天大約18時(shí)許,陳哥（真實(shí)姓名我不清楚）給我打電話叫我去汕頭市朝南區(qū)陳店鎮(zhèn)西環(huán)路開車，我就直接去開車了，這輛車是一輛白色豐田漢蘭達(dá)越野車,（車牌號(hào)為閩Ｄ×××××），我就開著這輛車來到都會(huì)酒店找到了陳龍,我就和陳龍一起駕車來到了云霄縣，之后陳哥就安排我和陳龍住在了韶陽賓館,我們在這個(gè)賓館住了一晚,第二天陳哥就把我和陳龍駕駛的這輛汽車開走了,過了3小時(shí)左右，陳哥打電話讓我在賓館旁邊的路口開車,在路口，陳哥把車子交給了我，我看到陳哥把這輛車換了假牌照,假牌號(hào)為:贛Ｄ×××××,他送我和陳龍上了云霄縣的高速路口,讓我們往安徽方向走,他還對(duì)我們說，讓我們快到安徽時(shí)給他打電話,他再把具體的要去送貨的地址告訴我，在陳哥把車交給我時(shí),他從旁邊的另外一輛車往我這輛車搬假煙,我也一起跟著搬,他還告訴我讓我碰到查車時(shí)就赴緊跑。之后我就和陳龍開車往安徽方向走,在車輛行駛到濟(jì)廣高速江西撫州段時(shí),我看到后面有警車跟著我,前面有輛大貨車,有自稱執(zhí)法人員的人敲我的車門讓我開門，我特別的害怕就趕緊開車跑,車跑了十來米我就撞上了一輛車,我就把車丟下跑到高速旁邊的山上了，當(dāng)時(shí)陳龍還在車上,之后我就逃到了廣東。逃跑之后我就打電話給陳哥，告訴他我這邊車被查了,陳哥讓我坐車先去汕頭市陳店鎮(zhèn)，到了陳店鎮(zhèn)后,陳哥讓一個(gè)男的通過手機(jī)掃碼的方式給我轉(zhuǎn)了1000元人氏幣，陳哥讓我把這1000元給陳龍,因?yàn)殛慅埍蛔チ?我也聯(lián)系不上他家里人,就把這1000元錢交給吳小毛，我讓吳小毛把錢給陳龍家里人，過了10來天,陳哥給我打電話,告訴我我身份證不好用了，意思就是說我不能再用身份證了,警察在找我,所以我就一直沒有再敢用身份證，一直到2018年11月5日因?yàn)槲颈蛔?，我都在外面躲著?/p>
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，本案被告人楊某1為獲取非法利益，明知他人沒有相關(guān)許可證，仍為他人經(jīng)營假冒注冊商標(biāo)的偽劣卷煙提供運(yùn)輸服務(wù)，擾亂了市場秩序，非法經(jīng)營數(shù)額共計(jì)人民幣19.2198萬元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。撫州市東鄉(xiāng)區(qū)人民檢察院指控被告人楊某1的犯罪事實(shí)及罪名成立，予以支持。被告人楊某1積極邀請同案犯陳龍共同為他人非法經(jīng)營偽劣卷煙提供運(yùn)輸服務(wù)，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人楊某1歸案后如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，可從輕處罰。被告人楊某1辯解這批假煙沒有流入市場，希望寬大處理。經(jīng)查，涉案偽劣卷煙尚未銷售，可酌情從輕處罰，對(duì)被告人楊某1該項(xiàng)辯解予以支持。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人楊某1系犯罪未遂。經(jīng)查，本案查獲的卷煙經(jīng)鑒定均為假冒注冊商標(biāo)的偽劣卷煙，被告人楊某1及陳龍、車主羅龍福均未取得煙草專賣許可證。被告人楊某1的犯罪行為同時(shí)侵犯了國家對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度和國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度兩個(gè)客體，觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪兩個(gè)罪名，屬于想象競合犯?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定：“行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！北景覆榭鄣膫瘟泳頍焹r(jià)值為人民幣19.2198萬元，如果按銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰，其刑期為二年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；如果按非法經(jīng)營罪定罪處罰，其刑期為五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。二者相比較，顯然非法經(jīng)營罪的處罰較重，故本案依法應(yīng)定非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪系行為犯，被告人楊某1無經(jīng)營許可證的情況下實(shí)施了非法運(yùn)輸偽劣卷煙的行為，屬犯罪既遂，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人楊某1系犯罪未遂與法律規(guī)定相悖，不予認(rèn)定。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人楊某1構(gòu)成累犯。經(jīng)查被告楊某1因犯盜竊罪，被判處有期徒刑一年三個(gè)月，緩刑二年。被告人楊某1雖然系在緩刑考驗(yàn)期滿后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，但被告人楊某1在緩刑考驗(yàn)期滿后，原判的刑罰就不再執(zhí)行，不屬于刑罰執(zhí)行完畢的情形，依法不構(gòu)成累犯，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人楊某1構(gòu)成累犯不符合法律規(guī)定，不予認(rèn)定。被告人楊某1辯解沒有生產(chǎn)、銷售，只是負(fù)責(zé)運(yùn)輸?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“明知他人實(shí)施本解釋第一條所列犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設(shè)備、運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、保管、郵寄、代理進(jìn)出口等便利條件，或者提供生產(chǎn)技術(shù)、卷煙配方的，應(yīng)當(dāng)按照共犯追究刑事責(zé)任。”故對(duì)被告人辯解不予采納。
據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二十五條第一款、第二十六條第一、三款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款第（一）項(xiàng)、第五條、第六條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人楊某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5000元。
刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年11月9日起至2021年11月8日止。罰金限于判決生效后三十日內(nèi)繳清。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向江西省撫州市中級(jí)人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長艾洪仁
人民陪審員王國田
人民陪審員羅玉芳
裁判日期
二〇一九年五月五日
書記員
書記員樂嘯
