審理法院：北京市石景山區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2015）石刑初字第117號(hào)
案件類型：刑事
案 由：生產(chǎn)、銷售假藥罪
裁判日期：2015-10-16
審理經(jīng)過(guò)
北京市石景山區(qū)人民檢察院以京石檢公訴刑訴（2015）68號(hào)起訴書，指控被告人黃某1犯銷售假藥罪、非法經(jīng)營(yíng)罪，被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2015年4月16日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。北京市石景山區(qū)人民檢察院指派檢察員王偉出庭支持公訴，被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9；辯護(hù)人歐堂興、郭景強(qiáng)、劉珍珍、陳偉、劉振寧、李寧、朱慕華、楊曉平、屈子英均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
北京市石景山區(qū)人民檢察院指控：
（一）2013年4月至2014年5月間，被告人黃某1伙同曲金丹（另案處理）雇傭邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1等人，在未取得藥品經(jīng)營(yíng)許可的情況下，在河北省霸州市冒充醫(yī)療單位工作人員，并通過(guò)被告人姜某9經(jīng)營(yíng)的位于本市石景山區(qū)雙園路1號(hào)2號(hào)樓203室的北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司石景山分公司發(fā)貨，向許×、李×2等人非法銷售消渴降糖膠囊、復(fù)方杜仲膠囊等藥品，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)人民幣250余萬(wàn)元。向胡×等人銷售假藥地骨降糖膠囊。其中，被告人李某5銷售金額為人民幣74.7282萬(wàn)元，被告人李×1銷售金額為人民幣49.6185萬(wàn)元，被告人侯×銷售金額為人民幣20.3976萬(wàn)元，被告人陳×1參與銷售金額為人民幣17萬(wàn)余元。
（二）2013年5月至2014年5月間，柳健有（另案處理）在未取得藥品經(jīng)營(yíng)許可的情況下，通過(guò)被告人姜某9經(jīng)營(yíng)的位于本市石景山區(qū)雙園路1號(hào)2號(hào)樓203室的北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司石景山分公司發(fā)貨，向廖雙林等人非法銷售礞石滾痰片、復(fù)方苯巴比妥溴化鈉片、降糖通脈片等藥品，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)人民幣9.656萬(wàn)元。后被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9被民警查獲。
針對(duì)上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)向本院提供了國(guó)內(nèi)EMS郵政特快專遞代收貨款協(xié)議書、北京市食品藥品監(jiān)督管理局情況說(shuō)明、中國(guó)工商銀行交易明細(xì)，證人徐×、王×、許×、李×2等人的證言，被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9的供述，另案處理的柳健有的供述，司法會(huì)計(jì)鑒定等鑒定意見(jiàn)，公安機(jī)關(guān)出具的工作說(shuō)明、到案經(jīng)過(guò)等證據(jù)，認(rèn)為被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、姜某9違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)，非法經(jīng)營(yíng)藥品，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪分別追究其刑事責(zé)任；被告人李×1、侯×、陳×1違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)，非法經(jīng)營(yíng)藥品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪分別追究其刑事責(zé)任；被告人黃某1銷售假藥，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任；被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1系共同犯罪，被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1在共同犯罪中起次要作用是從犯，應(yīng)當(dāng)依法從輕或減輕處罰。
被告人黃某1對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的罪名未提出異議并表示自愿認(rèn)罪，對(duì)指控其犯銷售假藥罪的事實(shí)及罪名均提出異議，辯稱其在公司負(fù)責(zé)進(jìn)藥，未伙同曲金丹雇用邱某2等人；所進(jìn)藥品都是從正規(guī)廠家購(gòu)進(jìn)的，不知是假藥，沒(méi)有購(gòu)進(jìn)過(guò)地骨降糖膠囊。被告人黃某1的辯護(hù)人歐堂興的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.公司負(fù)責(zé)進(jìn)藥的還有曲金丹，地骨降糖膠囊不是黃某1購(gòu)進(jìn)的，假使認(rèn)定黃某1構(gòu)成銷售假藥罪，其行為同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，因非法經(jīng)營(yíng)罪重于銷售假藥罪，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰；2.公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的250余萬(wàn)經(jīng)營(yíng)數(shù)額中，包括了保健藥品和醫(yī)療器械的銷售數(shù)額，應(yīng)從經(jīng)營(yíng)數(shù)額中予以扣除；3.沒(méi)有被害人陳述因購(gòu)進(jìn)的藥品導(dǎo)致身體受到損害，公訴人單純依據(jù)銷售數(shù)額認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重沒(méi)有法律依據(jù)；4.公訴機(jī)關(guān)僅憑黃某1和其他被告人的供述認(rèn)定黃某1系主犯不妥，事實(shí)上黃某1與其他被告人僅是分工不同；5.公安機(jī)關(guān)接到舉報(bào)后，沒(méi)有掌握具體人，黃某1主動(dòng)配合公安機(jī)關(guān)到北京接受調(diào)查并當(dāng)庭表示自愿認(rèn)罪，系自首。
被告人邱某2對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的罪名未提出異議并表示自愿認(rèn)罪，但辯稱其在公司從事行政管理工作，沒(méi)有以任何形式參與銷售藥品，且每月領(lǐng)取固定的收入；其主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，系自首。被告人邱某2的辯護(hù)人郭景強(qiáng)的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.黃某1供述公司借用醫(yī)圣大藥房的資質(zhì)銷售藥品，公安機(jī)關(guān)未調(diào)取相應(yīng)證據(jù)，本案應(yīng)屬單位犯罪；2.邱某2不是單位的法定代表人，做為打工者沒(méi)有義務(wù)審查單位是否具有售藥資質(zhì)，其在單位只負(fù)責(zé)記考勤、發(fā)工資，故其主觀上沒(méi)有犯罪故意，客觀上沒(méi)有幫助行為，其行為不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪；3.司法解釋以銷售數(shù)額或違法所得為依據(jù)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重和情節(jié)特別嚴(yán)重，邱某2既沒(méi)有銷售數(shù)額，也沒(méi)有違法所得，故公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定邱某2非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重沒(méi)有依據(jù)。
被告人曲某3對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪。被告人曲某3的辯護(hù)人劉珍珍的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.曲某32013年10月才入職，此前公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)其沒(méi)有參與；2.在從事1個(gè)月的售藥活動(dòng)中，曲某3只賣出4個(gè)790元，在后期的核單過(guò)程中，李×1的單子無(wú)需其審核，另外醫(yī)療器械和保健藥品的數(shù)額也應(yīng)予以扣除，故曲某3不屬情節(jié)特別嚴(yán)重；3.曲某3在公司只是普通員工，系從犯；4.在公安機(jī)關(guān)沒(méi)有采取強(qiáng)制措施前的一般性詢問(wèn)過(guò)程中，曲某3能夠主動(dòng)如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首；5.曲某3系初犯且自愿認(rèn)罪。
被告人李某5對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪。被告人李某5的辯護(hù)人陳偉、劉振寧的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.李某5在公安機(jī)關(guān)一般性詢問(wèn)過(guò)程中，主動(dòng)如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首；2.系從犯；3.公司人員流動(dòng)性大，離職人員的業(yè)績(jī)記在李某5名下，同時(shí)還有核單人員促成交易的情況，且保健藥品、醫(yī)療器械的數(shù)額均應(yīng)從經(jīng)營(yíng)數(shù)額中予以扣除，故公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的經(jīng)營(yíng)數(shù)額有誤；4.李某5銷售的數(shù)額是與其他成員共同協(xié)作的結(jié)果，其只是利用話術(shù)的工具。
被告人李×1對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪。被告人李×1的辯護(hù)人朱慕華、李寧的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.李×1系自首；2.系從犯；3.初犯且違法所得較少；4.保健藥品的數(shù)額不應(yīng)計(jì)入經(jīng)營(yíng)數(shù)額；5.僅有部分消費(fèi)者反映沒(méi)有療效，沒(méi)有造成特別嚴(yán)重的后果。
被告人侯×對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪。被告人侯×的辯護(hù)人楊曉平的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.侯宇系自首；2.系從犯；自愿認(rèn)罪，建議判處侯宇有期徒刑十八個(gè)月。
被告人陳×1對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪，但認(rèn)為其沒(méi)有參與具體銷售，能夠如實(shí)供述犯罪事實(shí)。
被告人姜某9對(duì)北京市石景山區(qū)人民檢察院指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名均未提出異議并表示自愿認(rèn)罪，認(rèn)為其主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)供述犯罪事實(shí)，向公安機(jī)關(guān)提供客戶資料并配合辦案機(jī)關(guān)查處涉案藥品。被告人姜某9的辯護(hù)人屈子英的辯護(hù)意見(jiàn)是：1.姜某9并不知道快遞公司寄送藥品需藥品經(jīng)營(yíng)許可證，其只是收取少量的郵費(fèi)，實(shí)際上僅為5萬(wàn)元，故本案手段一般，后果較輕；2.姜某9主動(dòng)打開(kāi)庫(kù)房并向辦案機(jī)關(guān)提供客戶名單，有立功表現(xiàn)；3.姜某9認(rèn)罪、悔罪且系初犯。
本院查明
經(jīng)審理查明：
曲金丹（在逃）接受了他人轉(zhuǎn)讓的北京康瑪奧生物科技有限公司（該公司經(jīng)營(yíng)范圍包括第一類醫(yī)療器械，不包括藥品），同時(shí)接收了他人存儲(chǔ)在北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司（被告人姜某9為法定代表人）倉(cāng)庫(kù)的部分藥品和包含患者姓名、聯(lián)系方式及購(gòu)買哪類藥品的信息資料，后在未變更工商登記的情況下，以該公司的名義并延用該公司的經(jīng)營(yíng)模式組織人員經(jīng)營(yíng)藥品和醫(yī)療器械。2013年3月，曲金丹與黃某1到北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司，由曲金丹與姜某9簽訂了委托辦理國(guó)內(nèi)EMS郵政特快專遞代收貨款協(xié)議，該協(xié)議約定國(guó)順達(dá)快遞有限公司負(fù)責(zé)將曲金丹的貨物（含藥品、保健藥品、醫(yī)療器械）通過(guò)順豐、宅急送、郵政速遞送達(dá)到消費(fèi)者手中，消費(fèi)者向上述3個(gè)公司支付貨款，上述3個(gè)公司收取貨款后，扣除其應(yīng)收費(fèi)用，將余款轉(zhuǎn)入被告人姜某9任法定代表人的北京牧佳世紀(jì)有限公司賬戶，被告人姜某9扣除其應(yīng)得的費(fèi)用，從該賬戶將余款轉(zhuǎn)入其個(gè)人卡號(hào)為6222＊＊＊＊0126的工行賬戶，再轉(zhuǎn)入曲金丹個(gè)人6222＊＊＊＊8350的工行賬戶。
在曲金丹經(jīng)營(yíng)北京康瑪奧生物科技有限公司期間，被告人黃某1以為公司購(gòu)進(jìn)藥品、對(duì)員工進(jìn)行培訓(xùn)、為員工下達(dá)業(yè)務(wù)指標(biāo)等方式參與公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。2013年4月至2014年3月間，被告人李×1應(yīng)黃某1邀請(qǐng)，到公司任銷售主任；2013年5月起被告人李某5在公司任銷售主管、被告人侯×在公司任業(yè)務(wù)員；2013年6月起，被告人邱某2在公司任行政主管，負(fù)責(zé)記考勤、采購(gòu)辦公用品、按業(yè)績(jī)表發(fā)工資、核單等工作，至2013年11月將核單工作轉(zhuǎn)給被告人曲某3；2013年10月起，被告人曲某3入職公司，任業(yè)務(wù)員1個(gè)月后，接手邱某2的核單工作。
2014年2月，被告人黃某1、曲某3按曲金丹的安排，到工商部門，將北京康瑪奧生物科技有限公司更名為北京萬(wàn)維金凱有限公司，經(jīng)營(yíng)范圍增加了網(wǎng)絡(luò)域名，仍不包括經(jīng)營(yíng)藥品，經(jīng)營(yíng)模式同北京康瑪奧生物科技有限公司。2014年4月，被告人陳×1入職公司，自4月10日左右，在公司前臺(tái)負(fù)責(zé)將曲某3核實(shí)過(guò)的單子錄入電腦并通過(guò)QQ聯(lián)系北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司配貨發(fā)貨。
北京康瑪奧生物科技有限公司和更名后的北京萬(wàn)維金凱有限公司，銷售藥品的流程是：被告人黃某1將從網(wǎng)上訂購(gòu)的藥品直接由廠方將藥品發(fā)送到北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司，北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司免費(fèi)提供倉(cāng)儲(chǔ)。被告人李×1、李某5、侯宇等負(fù)責(zé)銷售的人員，持公司提供的患者資料及話術(shù)單，分別以“北京糖尿病康復(fù)中心”、“北京骨病總院”主任或醫(yī)生的身份向患者推薦藥品，消費(fèi)者同意購(gòu)買的，負(fù)責(zé)銷售的人員在單據(jù)上記下消費(fèi)者的姓名、聯(lián)系方式、所購(gòu)藥品的名稱、數(shù)量及價(jià)格，后交給冒充上述2個(gè)醫(yī)院藥房工作人員的核單人員（2013年11月前是邱某2、后為曲某3），核單人員向消費(fèi)者確認(rèn)購(gòu)藥后，將單據(jù)交給前臺(tái)人員錄入電腦并通過(guò)QQ聯(lián)系國(guó)順達(dá)快遞公司按單配貨發(fā)貨（主要由被告人姜某9負(fù)責(zé)），同時(shí)按消費(fèi)者要求附加治療合同書、加蓋“北京糖尿病康復(fù)中心”、“北京骨病總院”公章的收據(jù)（該2枚公章及未加蓋公章的北京市門診收費(fèi)專用票據(jù)均為黃某1所在的北京康瑪奧生物科技有限公司提供，黃某1曾電話通知姜某9幫忙加蓋公章并開(kāi)具收據(jù)）。
自2013年4月至2014年5月，被告人黃某1等人通過(guò)上述方式，非法經(jīng)營(yíng)藥品并通過(guò)姜某9返還貨款共計(jì)人民幣250余萬(wàn)元。其中，被告人李某5參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為74萬(wàn)余元；被告人李×1參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為49萬(wàn)余元；被告人侯×參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為20萬(wàn)余元；被告人曲某3參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為99萬(wàn)余元；被告人邱某2除負(fù)責(zé)行政管理外，參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為91萬(wàn)余元；被告人陳×1參與經(jīng)營(yíng)的數(shù)額為17萬(wàn)余元。
2014年5月28日公安機(jī)關(guān)將被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9查獲，北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局在國(guó)順達(dá)快遞公司扣押地骨降糖、龍門降糖、新糖人貼、天麻膠囊等藥品；公安機(jī)關(guān)扣押了“北京糖尿病康復(fù)中心”、“北京骨病總院”公章各1枚，未加蓋公章的北京市門診收費(fèi)專用票據(jù)32張；公安機(jī)關(guān)還扣押李×1的諾基亞牌1010型手機(jī)1部，扣押張×的諾基亞牌黑色直板手機(jī)1部，扣押陳×1的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)，扣押邱某2的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)，扣押曲某3的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)、U盤2個(gè)，扣押姜某9的U盤1個(gè)。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)向本院提供的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.北京市人民檢察院京檢技鑒（2015）5號(hào)司法會(huì)計(jì)檢驗(yàn)報(bào)告證實(shí)，2013年4月2日至2014年5月26日，戶名為姜某9、賬號(hào)為6222＊＊＊＊0126的工商銀行卡共向戶名為曲金丹、賬號(hào)為6222＊＊＊＊8350的工商銀行卡轉(zhuǎn)入資金132筆，金額共計(jì)為260萬(wàn)余元。
2.北京市人民檢察院京檢技鑒（2015）6號(hào)司法會(huì)計(jì)工作說(shuō)明證實(shí)，接受委托后，對(duì)送檢光盤數(shù)據(jù)中B323對(duì)賬單文件、返款記錄或返款截圖進(jìn)行檢驗(yàn)，2013年4月2日至2014年5月26日，賬號(hào)為6222＊＊＊＊0126的工商銀行卡與賬號(hào)為6222＊＊＊＊8350的工商銀行卡賬戶資金記錄金額對(duì)應(yīng)一致的B323簽收藥品金額合計(jì)256萬(wàn)余元（附藥品名稱及數(shù)量）。
3.北京市人民檢察院京檢技鑒（2015）7號(hào)司法會(huì)計(jì)工作說(shuō)明證實(shí)，接受委托后，對(duì)送檢光盤中2013年總業(yè)績(jī)表、2014年表、B323對(duì)賬單文件、返款記錄、返款截圖文件、6222＊＊＊＊0126賬戶對(duì)賬單進(jìn)行檢驗(yàn)，（1）2013年4-12月，工號(hào)101銷售藥品代收金額總計(jì)430770元（其中未標(biāo)明貨物名稱的11795元，標(biāo)明貨物名稱的418975元）；（2）2013年5-12月，工號(hào)112銷售藥品代收金額總計(jì)123850元（其中未標(biāo)明貨物名稱的1680元，標(biāo)明貨物名稱的122170元）；工號(hào)116銷售藥品代收金額總計(jì)474946元（其中未標(biāo)明貨物名稱的2790元，標(biāo)明貨物名稱的472156元）；2013年12月，工號(hào)155，銷售藥品代收金額合計(jì)12510元；2014年1月1日至3月4日，工號(hào)101銷售藥品代收金額總計(jì)77210元；2014年1月1日至5月27日，工號(hào)112銷售藥品代收金額總計(jì)82906元（其中未標(biāo)明貨物名稱的1100元）；工號(hào)116銷售藥品代收金額總計(jì)275126元；工號(hào)155銷售藥品代收金額合計(jì)75048元。
4.河南省新鄭市食品藥品監(jiān)督管理局《關(guān)于協(xié)查復(fù)方杜仲膠囊真?zhèn)魏膹?fù)函》證實(shí)，隨函所附復(fù)方杜仲膠囊樣品，為鄭州韓都藥業(yè)集團(tuán)有限公司生產(chǎn)。
5.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局《關(guān)于協(xié)查消渴降糖膠囊真?zhèn)蔚暮?、洛?yáng)天生藥業(yè)有限責(zé)任公司的情況說(shuō)明及洛陽(yáng)市食品藥品監(jiān)督管理局《關(guān)于協(xié)查消渴降糖膠囊真?zhèn)蔚暮膹?fù)函》證實(shí)，隨函所附消渴降糖膠囊為洛陽(yáng)天生藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品。
6.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具的《關(guān)于個(gè)人是否可以經(jīng)營(yíng)藥品的情況說(shuō)明》證實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定，個(gè)人未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，不得經(jīng)營(yíng)藥品。
7.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具的《關(guān)于對(duì)北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司是否具備經(jīng)營(yíng)藥品的資格的認(rèn)定》證實(shí)，經(jīng)查詢，北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，不能從事藥品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，北京牧佳世紀(jì)科貿(mào)有限公司情況相同。
8.淄博市食品藥品監(jiān)督管理局張店分局《關(guān)于協(xié)查消渴降糖膠囊有關(guān)情況的函》證實(shí)，消渴降糖膠囊為洛陽(yáng)天生藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品。
9.長(zhǎng)春市食品藥品監(jiān)督管理局《關(guān)于核查天麻膠囊有關(guān)情況的回函》證實(shí)，隨函所附天麻膠囊為吉林天藥本草堂有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品。
10.北京市公安司法鑒定中心京公司鑒（電）字（2014）第191號(hào)、第192號(hào)、193號(hào)電子物證檢驗(yàn)報(bào)告證實(shí)，分別對(duì)送檢的硬盤4個(gè)進(jìn)行檢驗(yàn)并提取數(shù)據(jù)。
11.北京康瑪奧生物科技有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、股東會(huì)議決議、內(nèi)資企業(yè)登記備案審批表及北京萬(wàn)維金凱科技有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照證實(shí)，被告人黃某1為北京萬(wàn)維金凱科技有限公司股東；北京康瑪奧生物科技有限公司經(jīng)營(yíng)范圍包括第一類醫(yī)療器械，不包括經(jīng)營(yíng)藥品；北京萬(wàn)維金凱科技有限公司經(jīng)營(yíng)范圍不包括藥品。
12.被告人黃某1供述，2013年5、6月份，其認(rèn)識(shí)了康瑪奧生物科技有限公司的董一武，因董一武想轉(zhuǎn)讓公司，包括客戶信息、藥品，后其將董一武轉(zhuǎn)讓公司的信息告訴曲金丹，曲金丹與董一武簽訂了公司轉(zhuǎn)讓合同，曲金丹未變更注冊(cè)便開(kāi)始按董一武的經(jīng)營(yíng)模式經(jīng)營(yíng)藥品，2013年6月公司搬到霸州，其在公司負(fù)責(zé)進(jìn)藥。2014年2月將公司更名為北京萬(wàn)維金凱科技有限公司，其成為公司股東之一。康瑪奧經(jīng)營(yíng)范圍是銷售藥品和醫(yī)療器械，萬(wàn)維科技又多了網(wǎng)絡(luò)域名。曲金丹接手康瑪奧公司后一直用董一武提供的客戶信息銷售藥品，公司更名后還延用這種銷售方式，經(jīng)營(yíng)方式是：公司業(yè)務(wù)員以主任身份給客戶打電話推銷股骨E康、少林骨霸、地骨降糖、消渴降糖、平糖養(yǎng)胰等藥品，藥品都是其從網(wǎng)上訂購(gòu)的，客戶如果同意購(gòu)買藥品，公司通過(guò)姜某9的快遞公司將藥品發(fā)給客戶，客戶收到藥品后將錢給快遞公司，快遞公司扣取費(fèi)用后，將收取的藥款轉(zhuǎn)到曲金丹工行卡上。是曲金丹與姜某9簽訂的代收貨款協(xié)議，公司與姜某9通過(guò)QQ溝通進(jìn)貨、發(fā)貨情況，其購(gòu)進(jìn)的藥品均發(fā)貨到姜某9的庫(kù)房。公司沒(méi)有銷售藥品的資質(zhì)，但是其購(gòu)進(jìn)的藥是正規(guī)廠家的。
13.被告人邱某2供述，公司原來(lái)在天津，搬到霸州后叫康瑪奧，后來(lái)又改為萬(wàn)維金凱。先后2個(gè)公司都是冒充醫(yī)院的醫(yī)生賣藥給客戶，藥的品種不清楚，是糖尿病類的。業(yè)務(wù)員有黃某1提供的話術(shù)，業(yè)務(wù)員打電話聯(lián)系客戶，客戶同意買藥后，業(yè)務(wù)員記下通訊地址、告訴客戶價(jià)格，開(kāi)單交給負(fù)責(zé)售后的曲某3，曲某3再冒充醫(yī)院藥房的工作人員與客戶確認(rèn)無(wú)誤后，把單子交給陳×1，陳×1與物流聯(lián)系發(fā)貨。其根據(jù)業(yè)務(wù)員的考勤做底薪，再根據(jù)曲某3提供的業(yè)績(jī)做提成，業(yè)績(jī)表上有工號(hào)、姓名、發(fā)貨業(yè)績(jī)、收退貨情況。平時(shí)業(yè)務(wù)員冒充醫(yī)生銷售藥品其懷疑過(guò)，沒(méi)注意公司執(zhí)照上是否包括售藥項(xiàng)目。
14.被告人侯×供述，2013年4、5月其應(yīng)聘到公司，干了幾個(gè)月后搬到霸州，在公司電話銷售糖尿病、骨病的藥品。公司給每人發(fā)了1份客戶名單，上有姓名、聯(lián)系方式等，業(yè)務(wù)員根據(jù)名單給客戶打電話銷售藥品。其以北京骨病醫(yī)院醫(yī)生的身份跟客戶聯(lián)系，冒充侯大夫，曲某3冒充藥房的人員，其他人不清楚，是黃某1讓這么說(shuō)的，入職時(shí)公司給了1篇話術(shù)，記載的是如何與客戶溝通的內(nèi)容。曲金丹和黃某1是公司領(lǐng)導(dǎo)，行政主管是邱某2，負(fù)責(zé)根據(jù)業(yè)績(jī)情況發(fā)工資，李×1、李某5是業(yè)務(wù)主管，曲某3負(fù)責(zé)核單，陳×1負(fù)責(zé)聯(lián)系物流發(fā)貨。其工號(hào)是112，被抓前其銷售業(yè)績(jī)是10萬(wàn)左右。其進(jìn)公司時(shí)負(fù)責(zé)培訓(xùn)的男主管說(shuō)公司有售藥資質(zhì)，其看過(guò)公司的2個(gè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒(méi)有售藥這一項(xiàng)，其個(gè)人也沒(méi)有售藥資質(zhì)。
15.被告人曲某3供述，2013年10月其到公司工作，黃某1從董一武手里接的康瑪奧公司，沒(méi)有更名，一直用康瑪奧公司手續(xù)從事賣藥活動(dòng)。公司經(jīng)理是黃某1和曲金丹，黃某1負(fù)責(zé)管理、培訓(xùn)和進(jìn)藥，銷售主管是李×1和李某5，邱某2負(fù)責(zé)根據(jù)業(yè)績(jī)發(fā)工資，陳×1負(fù)責(zé)聯(lián)系發(fā)貨，業(yè)務(wù)員有侯宇、任宇、張×。公司賣骨病、糖尿病的藥，公司給業(yè)務(wù)員發(fā)1份客戶名單，上有姓名、聯(lián)系方式，業(yè)務(wù)員以北京糖尿病康復(fù)中心主任的身份通過(guò)打電話銷藥，還有部分客戶看到廣告主動(dòng)聯(lián)系的，客戶同意買藥的業(yè)務(wù)員記下通訊地址，告訴客戶價(jià)格就可以開(kāi)單了，開(kāi)完單交給業(yè)務(wù)主管，業(yè)務(wù)主管再將單子交給其，其以糖尿病康復(fù)中心藥房工作人員身份跟客戶確認(rèn)后交給陳×1，陳×1聯(lián)系物流發(fā)貨。
16.陳×1供述，2014年4月其到萬(wàn)維金凱公司上班，負(fù)責(zé)將曲某3核實(shí)過(guò)的單子制成表格通過(guò)QQ發(fā)給物流公司，其在公司期間發(fā)的貨都是消渴降糖、平糖養(yǎng)胰、天麻膠囊和治骨病的藥品，公司業(yè)務(wù)員打電話時(shí)都說(shuō)是醫(yī)院的醫(yī)生或主任。每次物流打電話告訴其沒(méi)藥了，其再告訴黃某1，由黃某1聯(lián)系進(jìn)藥。其看過(guò)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒(méi)有售藥這項(xiàng)。
17.被告人李×1供述，2013年2月黃某1叫其到公司上班，當(dāng)時(shí)公司叫康瑪奧，經(jīng)營(yíng)地在天津，2013年6月搬到霸州。其在公司的職責(zé)是通過(guò)打電話賣地骨降糖、消渴降糖、少林骨霸等藥品，業(yè)務(wù)員都是以糖尿病康復(fù)中心或骨病總醫(yī)院醫(yī)生身份路客戶聯(lián)系，其冒充的是高慧高主任，其下屬業(yè)務(wù)員是侯宇，售藥過(guò)程中其沒(méi)有見(jiàn)過(guò)藥品，銷售數(shù)據(jù)都在邱某2處掌握著，自其入職到2014年3月辭職銷售額40-50萬(wàn)元。康瑪奧和萬(wàn)維的執(zhí)照其都看見(jiàn)過(guò)，經(jīng)營(yíng)范圍不包括藥品，冒充醫(yī)生是黃某1讓這么說(shuō)的。
18.被告人李某5供述，2013年5月其到公司任銷售主管，公司老板是黃某1和曲金丹，公司賣治糖尿病的藥，有地骨降糖、消渴降糖、平糖養(yǎng)胰等。公司主管有其、邱某2和李×1，曲某3負(fù)責(zé)核單，之后由陳×1聯(lián)系物流發(fā)貨。公司提供了寫有姓名、聯(lián)系方式的單子，業(yè)務(wù)員以北京糖尿病康復(fù)中心或北京醫(yī)院醫(yī)生的身份打電話跟客戶聯(lián)系，其冒充齊主任，黃某1還給每個(gè)業(yè)務(wù)員話術(shù)單，詳細(xì)記錄了跟客戶溝通的技巧，客戶同意買藥的業(yè)務(wù)員告訴客戶價(jià)格就可以開(kāi)單了，曲某3確認(rèn)后交給陳×1跟物流聯(lián)系發(fā)貨。其除完成自己的業(yè)績(jī)還得看著任宇、張×，其工號(hào)是116，李×1是101，侯宇是112，張×是155，任宇是156，其沒(méi)有見(jiàn)過(guò)銷售的藥品。不知道公司是否有售藥資質(zhì)，執(zhí)照上不包括這項(xiàng)。
19.姜某9供述，國(guó)順達(dá)公司代收業(yè)務(wù)包括服裝、化妝品、藥品，其不知道銷售的是假藥。2013年3月董一武帶黃某1和姓曲的到公司，其跟姓曲的簽訂的合同，黃某1提供的姓曲的工行賬號(hào)，董一武說(shuō)他存在公司庫(kù)房的藥都給黃某1了，黃某1開(kāi)始賣姓董的留下的藥，后來(lái)又進(jìn)的治糖尿病和骨病的藥，有地骨降糖、消渴降糖、平糖養(yǎng)胰等。以前跟姓董的合作時(shí)姓董的給的蓋有北京糖尿病康復(fù)中心公章的收據(jù)，按他要求往包裹里放，跟黃某1合作初期繼續(xù)使用，收據(jù)快用完了路黃某1聯(lián)系，她們把北京糖尿病康復(fù)中心的公章和空白合同、收據(jù)一起寄過(guò)來(lái)，黃某1電話里說(shuō)幫忙蓋一下。黃某1的藥品都快遞到公司庫(kù)房，她如何進(jìn)藥的不知道，黃某1公司通過(guò)QQ把藥品、數(shù)量、收件人姓名、地址、聯(lián)系方式、代收金額、標(biāo)注哪個(gè)公司發(fā)貨、是否開(kāi)收據(jù)等內(nèi)容傳到其公司，其接收數(shù)據(jù)后負(fù)責(zé)按數(shù)據(jù)包裝，再由徐楠打快遞單，其分別交給順豐、郵政、宅急送發(fā)貨。順豐、郵政、宅急送收到貨款扣除他們應(yīng)收的費(fèi)用將余款打到其北京牧佳世紀(jì)公司的賬戶，其將錢款轉(zhuǎn)到其個(gè)人的工行賬戶，再把錢轉(zhuǎn)到姓曲的工行賬戶，資金往來(lái)情況都存在公司電腦里。其與黃某1合作發(fā)貨走賬100余萬(wàn)，其個(gè)人掙幾萬(wàn)元。
20.證人梁×證言證實(shí)，其是國(guó)順達(dá)快遞公司業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)快遞的數(shù)量及快遞單的核對(duì)。公司有10家左右的客戶，快遞書、手機(jī)、藥品等。單號(hào)323是快遞藥品的，具體發(fā)什么藥品不知道?？蛻敉ㄟ^(guò)QQ把表傳到公司QQ賬號(hào)，然后把貨送到或快遞到公司，公司通過(guò)順豐、宅急送將貨物送出去，收貨人簽收貨物付款到公司，公司再轉(zhuǎn)到客戶賬戶。公司的公章是323客戶寄過(guò)來(lái)的，1個(gè)是糖尿病的、1個(gè)是骨病的，讓發(fā)貨時(shí)蓋上和藥一起發(fā)出去。323客戶發(fā)的貨大部分是通過(guò)物流快遞過(guò)來(lái)的，有時(shí)公司到物流取，收件人寫的其本人的名字，QQ上說(shuō)是從廠家寄來(lái)的。
21.證人徐×證言證實(shí)，其在國(guó)順達(dá)公司負(fù)責(zé)填快遞單，國(guó)順達(dá)公司抽屜里的章是323客戶的，讓幫忙蓋在協(xié)議和收據(jù)上的，這事姜某9知道。
22.證人張×證言證實(shí)，2013年11月其到公司任職，李某5是其業(yè)務(wù)主管，公司提供了寫有姓名、聯(lián)系方式的客戶資源，其以康復(fù)中心主任的身份與客戶聯(lián)系，李某5冒充醫(yī)院的齊主任或齊科長(zhǎng)，其不知道是否有康復(fù)中心這個(gè)單位，賣的是治療糖尿病的藥，沒(méi)見(jiàn)過(guò)藥品。
23.證人任×證言證實(shí)，其2014年3月到公司任業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)打電話銷售治療糖尿病的藥品，但沒(méi)有見(jiàn)過(guò)其銷售的藥品。
24.證人姜×證言證實(shí)，賣藥的商家與其父親姜某9簽訂的合同，商家把客戶訂單通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)給其父親的公司，其父親的公司按商家提供的客戶訂單將藥品打包，再通過(guò)郵局快遞到客戶手中，客戶收貨付款給郵局，郵局再給其父親公司。其曾經(jīng)幫助其父親打包，看單子發(fā)件公司不一樣，不清楚是否為正規(guī)廠家的藥品。
25.受案登記表及受案回執(zhí)證實(shí)，2014年4月10日陳×2報(bào)案，2014年4月29日公安機(jī)關(guān)受理的事實(shí)。
26.到案經(jīng)過(guò)證實(shí)，2014年5月28日公安機(jī)關(guān)將黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯宇、陳×1、姜某9查獲。
27.扣押物品清單證實(shí)，辦案機(jī)關(guān)在國(guó)順達(dá)快遞公司扣押地骨降糖、龍門降糖、新糖人貼、天麻膠囊等藥品。
28.證人陳×2證言證實(shí)，2013年上半年，自稱楊軍華的用186XXXXXXXX打電話向其推薦降糖藥，后來(lái)?yè)Q成北京糖尿病康復(fù)中心的科長(zhǎng)，開(kāi)始其不相信，科長(zhǎng)又推薦的邱禮國(guó)，邱禮國(guó)說(shuō)藥是他親自配的，還說(shuō)要到301開(kāi)會(huì)，其到301醫(yī)院去問(wèn)才知道被騙。其買藥時(shí)對(duì)方寄來(lái)了合同，是北京糖尿病康復(fù)中心的，其共花2萬(wàn)余元買了6種藥，吃了沒(méi)有效果。
29.證人費(fèi)×證言證實(shí)，2013年7月17日其接邱明遠(yuǎn)教授電話，說(shuō)是北京糖尿病康復(fù)中心的，想給其治病，聽(tīng)其說(shuō)了病情后給其寄了藥，最后1次寄的是消渴降糖。
30.證人李×2證言證實(shí)，2013年11月自稱是北京糖尿病康復(fù)中心的劉惠珍主任打電話，推薦治療糖尿病的藥，后寄來(lái)3600元的4大盒消渴降糖和合同，因說(shuō)明書不明確，沒(méi)敢服用。
31.證人劉×證言證實(shí)，2013年11月14日北京糖尿病康復(fù)中心的趙主任打電話，推薦龍門降糖素、消渴降糖膠囊，其吃了幾粒，給廠家打電話沒(méi)有人接聽(tīng)就沒(méi)有再吃。
32.北京市公安局石景山分局石公（網(wǎng)安）勘（2014）062號(hào)、061號(hào)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)工作記錄證實(shí)，2014年5月28日15時(shí)32分，對(duì)徐×、王×使用的臺(tái)式電腦、王×使用的U盤進(jìn)行勘驗(yàn)，將代收貨款發(fā)貨清單等數(shù)據(jù)提取保存至光盤。
33.北京市食品藥品監(jiān)督管理局出具的情況說(shuō)明證實(shí)，北京康瑪奧生物科技有限公司、北京萬(wàn)維金凱科技有限公司均未取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營(yíng)許可證。
34.委托辦理國(guó)內(nèi)EMS郵政特快專遞代收貨款協(xié)議書證實(shí)，甲方曲金丹與乙方北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司姜某9簽訂協(xié)議，約定自2013年3月30日至2014年3月29日，辦理代收貨款業(yè)務(wù)，每周結(jié)算1次，服務(wù)費(fèi)3%。
35.工商銀行卡交易明細(xì)，證實(shí)姜某9賬號(hào)為6222＊＊＊＊0126的工商銀行卡與曲金丹賬號(hào)為6222＊＊＊＊8350的工商銀行卡賬戶資金往來(lái)的情況。
36.扣押物品清單及扣押的藥品照片，證實(shí)北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局對(duì)扣押的相關(guān)藥品予以拍照；公安機(jī)關(guān)扣押李×1的諾基亞牌1010型手機(jī)1部，扣押張×的諾基亞牌黑色直板手機(jī)1部，扣押陳×1的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)，扣押邱某2的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)，扣押曲某3的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)、U盤2個(gè)；扣押姜某9的U盤1個(gè)，“北京糖尿病康復(fù)中心”、“北京骨病總院”公章各1枚，未加蓋公章的北京市門診收費(fèi)專用票據(jù)32張。
37.公安機(jī)關(guān)勘查并提取數(shù)據(jù)的光盤7張，內(nèi)容為公安機(jī)關(guān)分別從上述被告人的電腦主機(jī)和U盤中提取的代收貨款、返款、發(fā)貨的數(shù)據(jù)。
二、2013年4月至2014年5月間，被告人黃某1在未取得藥品經(jīng)營(yíng)許可的情況下，由其購(gòu)進(jìn)，通過(guò)李某5、李×1、侯×等銷售人員，冒充醫(yī)療單位工作人員，并通過(guò)被告人姜某9經(jīng)營(yíng)的位于本市石景山區(qū)雙園路1號(hào)2號(hào)樓203室的北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司石景山分公司發(fā)貨，向胡×等人銷售假藥地骨降糖膠囊813盒（價(jià)值人民幣4萬(wàn)余元）。
針對(duì)上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)向本院提供了下列證據(jù)：
1.北京市公安局石景山分局石公（網(wǎng)安）勘（2014）061號(hào)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)工作記錄證實(shí)，2014年5月28日15時(shí)32分，對(duì)王×使用的臺(tái)式電腦、U盤進(jìn)行勘驗(yàn)，將代收貨款發(fā)貨清單等數(shù)據(jù)提取保存至光盤。
2.北京市人民檢察院京檢技鑒（2015）6號(hào)司法會(huì)計(jì)工作說(shuō)明證實(shí)，接受委托后，對(duì)送檢光盤數(shù)據(jù)中B323對(duì)賬單文件、返款記錄或返款截圖進(jìn)行檢驗(yàn)，2013年4月2日至2014年5月26日，送出的藥品中明確記載了地骨降糖813盒。
3.扣押物品清單證實(shí)，公安機(jī)關(guān)在國(guó)順達(dá)快遞公司扣押地骨降糖、龍門降糖、新糖人貼、天麻膠囊等藥品。
4.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于商請(qǐng)鑒定地骨降糖膠囊真?zhèn)蔚暮氨本┦惺称匪幤繁O(jiān)督管理局關(guān)于認(rèn)定地骨降糖膠囊按假藥論處的說(shuō)明證實(shí)，從國(guó)順達(dá)快遞公司起獲的地骨降糖膠囊依法按假藥論處。
5.被告人黃某1在偵查期間供述，其購(gòu)進(jìn)并讓業(yè)務(wù)員銷售的藥品中有地骨降糖膠囊。
6.被告人李×1供述，其銷售的藥品中有地骨降糖膠囊，藥怎么來(lái)的不清楚，是黃某1購(gòu)進(jìn)的。
7.北京市人民檢察院京檢技鑒（2015）7號(hào)司法會(huì)計(jì)工作說(shuō)明證實(shí)，接受委托后，對(duì)送檢光盤中2013年總業(yè)績(jī)表、2014年表、B323對(duì)賬單文件、返款記錄、返款截圖文件進(jìn)行檢驗(yàn)，2013年4月至12月，工號(hào)101共賣出地骨降糖259盒，工號(hào)116自2013年5月至12月共賣出地骨降糖412盒，2014年1月至3月工號(hào)101共賣出地骨降糖29盒。
8.證人鄭×證言及簽約治療合同書、收據(jù)證實(shí)，自2013年9月起其接受186XXXXXXXX打電話推薦的降糖藥，先后購(gòu)買了天麻、杜仲、平糖養(yǎng)胰、地骨降糖等藥品，共花31850元。
9.證人胡×證言、未加蓋公章的收據(jù)及合同書證實(shí)，其接到186XXXXXXXX、186103659012個(gè)電話，向其推薦地骨降糖、龍門降糖、降糖清毒貼等藥品。
10.證人何×證言、合同及收據(jù)1張證實(shí)，2013年9月其接電話買消渴降糖、地骨降糖等藥品。
11.證人趙×證言及未加蓋公章的收據(jù)3張證實(shí)，2013年9月其先后5次聯(lián)系邱教授買治療糖尿病的藥，包括龍門降糖素、平糖養(yǎng)胰、復(fù)方杜仲、地骨降糖等。
上述證據(jù)，經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，被告人黃某1與其辯護(hù)人歐堂興均提出異議，認(rèn)為曲金丹也購(gòu)進(jìn)過(guò)藥品，否認(rèn)地骨降糖膠囊是黃某1購(gòu)進(jìn)的。經(jīng)查：首先，被告人黃某1及其辯護(hù)人歐堂興所述曲金丹也購(gòu)進(jìn)藥品的事實(shí)，僅有被告人黃某1供述，沒(méi)有其他證據(jù)予以佐證；其次，在案多名被告人及被告人黃某1本人均供述黃某1負(fù)責(zé)公司藥品購(gòu)進(jìn)工作，被告人姜某9也確認(rèn)地骨降糖膠囊是黃某1公司存入的藥品，且李×1、李某5等銷售人員已將地骨降糖膠囊推薦到消費(fèi)者手中，另有消費(fèi)者陳述證明確實(shí)購(gòu)買了地骨降糖膠囊。綜上，被告人黃某1及其辯護(hù)人關(guān)于地骨降糖膠囊不是黃某1購(gòu)進(jìn)的異議不能成立，本院不予采信。上述證據(jù)，均系偵查機(jī)關(guān)依法取得，與本案有客觀聯(lián)系，能夠證實(shí)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)，可以作為定案的依據(jù)，本院予以確認(rèn)。
三、2013年2月至2014年5月間，柳健有（另案處理，已判決）在未取得藥品經(jīng)營(yíng)許可的情況下，通過(guò)被告人姜某9經(jīng)營(yíng)的位于本市石景山區(qū)雙園路1號(hào)2號(hào)樓203室的北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司石景山分公司發(fā)貨，向廖雙林等人非法銷售礞石滾痰片、復(fù)方苯巴比妥溴化鈉片、降糖通脈片等藥品，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)人民幣9.656萬(wàn)元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)向本院提供的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.另案處理的柳健有供述證實(shí)，2013年1月左右，其與姜某9簽訂了委托辦理國(guó)內(nèi)快遞代收貨款協(xié)議書，通過(guò)姜某9的快遞公司向客戶送達(dá)藥品。
2.北京大華會(huì)計(jì)師事務(wù)所大華鑒字（2015）000001號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書證實(shí)，2013年2月至2014年5月間，柳健有共銷售礞石滾痰片732盒、復(fù)方苯巴比妥溴化鈉片520盒、降糖通脈片38盒，3種藥品數(shù)額共計(jì)人民幣9.656萬(wàn)元。
3.被告人姜某9供述，2013年柳健有與其簽訂了委托辦理國(guó)內(nèi)快遞代收貨款協(xié)議書，通過(guò)其快遞公司向客戶送達(dá)藥品。他先把藥發(fā)到其庫(kù)房，再通過(guò)QQ給其下單，單中注明收件人姓名、地址、聯(lián)系方式、所需藥品名稱、數(shù)量及價(jià)格，其根據(jù)下的單子打包出快遞單，貨到客戶付款到其北京牧佳世紀(jì)公司的賬戶，其再轉(zhuǎn)到柳健有提供的工行賬戶里。
4.委托辦理國(guó)內(nèi)EMS郵政特快專遞代收貨款協(xié)議書（編碼B316）證實(shí)，甲方柳健有、乙方北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司，于2013年2月21日簽訂協(xié)議，約定的結(jié)算服務(wù)費(fèi)為3%。
5.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局查封扣押物品清單證實(shí)，辦案機(jī)關(guān)從姜某9處扣押柳健有的藥品及數(shù)量。
6.證人梁×證言證實(shí)，其所在的國(guó)順達(dá)公司從事代收貨款和普通快遞業(yè)務(wù)，其在公司負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)快遞數(shù)量、與郵局進(jìn)行快遞單的核對(duì)。公司有10余家客戶。
7.證人王×證言證實(shí)，其在國(guó)順達(dá)快遞公司負(fù)責(zé)對(duì)賬、返還客戶代收款。B316客戶是柳健有，合同期限是2013年2月21日至2014年2月20日，到期后沒(méi)有續(xù)簽，但是公司繼續(xù)給他發(fā)貨，主要是治療癲癇的苯巴比妥，被抓前還有降糖通脈，貨發(fā)到全國(guó)各地，具體地方記不清了。
8.證人徐×證言證實(shí)，其是國(guó)順達(dá)公司的職員，在公司按客戶要求填快遞單，寄出的東西是藥品，而且不是一家的，具體是誰(shuí)的記不清了。
9.北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具的《關(guān)于對(duì)北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司是否具備經(jīng)營(yíng)藥品的資格的認(rèn)定》證實(shí)，經(jīng)查詢，北京國(guó)順達(dá)快遞有限公司未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，不能從事藥品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，北京牧佳世紀(jì)科貿(mào)有限公司情況相同。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)藥品管理法》明確規(guī)定，開(kāi)辦藥品零售企業(yè)須經(jīng)企業(yè)所在地縣級(jí)以上地方藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，憑《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》到工商行政管理部門辦理登記注冊(cè)，無(wú)《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的，不得經(jīng)營(yíng)藥品，同時(shí)要求開(kāi)辦藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)必須具有依法經(jīng)過(guò)資格認(rèn)定的藥學(xué)技術(shù)人員。被告人黃某1在未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的情況下，伙同被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1等人，冒充醫(yī)療機(jī)構(gòu)醫(yī)務(wù)人員，向全國(guó)各地患者非法銷售藥品，被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1等人的行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五十萬(wàn)元以上，均屬情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人李×1、侯×、陳×1非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十萬(wàn)元以上，均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人姜某9在明知黃某1、柳健有實(shí)施非法經(jīng)營(yíng)藥品犯罪行為的情況下，為黃某1、柳健有提供存儲(chǔ)、郵寄、代收貨款等便利，對(duì)其行為應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪的共犯予以論處，且屬非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重。被告人黃某1向他人銷售假藥，其行為構(gòu)成銷售假藥罪，應(yīng)與其所犯非法經(jīng)營(yíng)罪一并予以懲處。被告人黃某1在非法經(jīng)營(yíng)犯罪過(guò)程中，起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪予以處罰。被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9在非法經(jīng)營(yíng)犯罪過(guò)程中，系從犯，應(yīng)分別按其所參與非法經(jīng)營(yíng)的數(shù)額及其在共同犯罪過(guò)程中的作用予以處罰。鑒于被告人黃某1對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯非法經(jīng)營(yíng)罪表示自愿認(rèn)罪，如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，可以對(duì)其依法從輕處罰。被告人姜某9系從犯，能夠如實(shí)供述犯罪事實(shí)并表示自愿認(rèn)罪，可以對(duì)其依法從輕處罰。被告人邱某2、曲某3、李某5均系從犯，且能如實(shí)供述犯罪事實(shí)并表示自愿認(rèn)罪，可以對(duì)三被告人依法減輕處罰。被告人李×1、侯×、陳×1均系從犯，且能夠如實(shí)供述犯罪事實(shí)并表示自愿認(rèn)罪，可以對(duì)三被告人依法從輕處罰。北京市石景山區(qū)人民檢察院指控被告人黃某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪、銷售假藥罪，被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立；但公訴機(jī)關(guān)未區(qū)分被告人邱某2、曲某3到公司入職時(shí)間，均按250余萬(wàn)元認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額不妥，本院予以更正。公安機(jī)關(guān)接到舉報(bào)后，經(jīng)過(guò)大量工作，已掌握國(guó)順達(dá)快遞公司及黃某1等人非法經(jīng)營(yíng)藥品的主要證據(jù)和事實(shí)，后與河北省霸州警方相互配合，同時(shí)對(duì)2個(gè)地點(diǎn)的人員進(jìn)行控制和抓捕，被告人姜某9打開(kāi)庫(kù)房接受執(zhí)法人員檢查和提供客戶資料等行為，并未對(duì)公安機(jī)關(guān)偵破案件起到實(shí)質(zhì)的幫助作用，故被告人姜某9的辯護(hù)人屈子英關(guān)于姜某9有立功表現(xiàn)的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1在公安機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握大量證據(jù)并對(duì)相關(guān)人員和地點(diǎn)進(jìn)行控制而非一般盤查或詢問(wèn)的情況下，向公安機(jī)關(guān)交待了自己的單位和職責(zé)，后被公安機(jī)關(guān)帶回進(jìn)一步審查，上述被告人自愿接受公安機(jī)關(guān)調(diào)查的行為與自首概念上的自動(dòng)投案不符，故上述被告人的辯護(hù)人及被告人邱某2關(guān)于上述被告人屬自首的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。從公安機(jī)關(guān)提取的電子數(shù)據(jù)看，銷售藥品的表格中確實(shí)含有醫(yī)療器械和保健藥品的數(shù)額，對(duì)于醫(yī)療器械司法鑒定部門已經(jīng)予以扣除，本院亦予認(rèn)可；因表格中未將保健藥品的價(jià)格單獨(dú)列出，又沒(méi)有固定的單位價(jià)格，現(xiàn)無(wú)法計(jì)算具體的保健藥品銷售數(shù)額，這部分銷售數(shù)額如計(jì)入非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額確有不妥，故本院在量刑時(shí)對(duì)各被告人均予以從寬考慮；對(duì)被告人黃某1、曲某3、李某5、李×1的辯護(hù)人關(guān)于應(yīng)從非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額中扣除保健藥品數(shù)額的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》明確規(guī)定沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可證非法經(jīng)營(yíng)藥品金額達(dá)五十萬(wàn)元以上的屬情節(jié)特別嚴(yán)重，公訴機(jī)關(guān)據(jù)此確認(rèn)的被告人黃某1、邱某2、曲某3屬非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重沒(méi)有不妥，故被告人黃某1、邱某2的辯護(hù)人關(guān)于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定上述被告人非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重沒(méi)有法律依據(jù)的辯護(hù)意見(jiàn)，與法律規(guī)定不符，本院不予采納。被告人黃某1自始與曲金丹一起參與公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，且在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中負(fù)責(zé)藥品購(gòu)進(jìn)、員工培訓(xùn)、業(yè)務(wù)指標(biāo)下達(dá)等工作，屬在共同犯罪過(guò)程中起主要作用，系主犯，故被告人黃某1的辯護(hù)人關(guān)于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定黃某1系主犯不妥的辯護(hù)意見(jiàn)，與本院查明的事實(shí)不符，本院不予采納；被告人邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9在非法經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，起次要或輔助作用，系從犯，故被告人曲某3、李某5、李×1、侯×、姜某9的辯護(hù)人關(guān)于上述被告人系從犯的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納。被告人黃某1關(guān)于其行為不構(gòu)成銷售假藥罪的辯解不能成立，本院不予采納；被告人黃某1銷售的假藥數(shù)額未達(dá)到非法經(jīng)營(yíng)罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)，不涉及擇一重罪按非法經(jīng)營(yíng)罪處罰的問(wèn)題，故被告人黃某1的辯護(hù)人關(guān)于黃某1銷售假藥的行為不構(gòu)成銷售假罪及如果罪名成立，也應(yīng)按非法經(jīng)營(yíng)罪處罰的意見(jiàn)，本院不予采納。即使黃某1借用醫(yī)圣大藥房的藥品經(jīng)營(yíng)許可證銷售藥品，其行為亦屬非法經(jīng)營(yíng)，而且黃某1等人無(wú)論是在康瑪奧公司，還是在萬(wàn)維金凱公司，均主要從事沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可證而銷售藥品的業(yè)務(wù)，故黃某1等人的行為不符合單位犯罪的條件，故邱某2的辯護(hù)人關(guān)于本案屬單位犯罪的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立本院不予采納；被告人邱某2盡管在單位從事記考勤、發(fā)工資、采購(gòu)辦公用品等行政管理工作，但該工作是共同犯罪過(guò)程中的不同分工，且自2013年6月至2013年10月間邱某2除負(fù)責(zé)行政事務(wù)外還負(fù)責(zé)核單工作，期間其對(duì)公司和業(yè)務(wù)員冒充醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員推銷藥品的行為應(yīng)有相應(yīng)的判斷，故被告人邱某2的辯護(hù)人關(guān)于邱某2沒(méi)有非法經(jīng)營(yíng)的故意和行為的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，邱某2沒(méi)有非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額和違法所得的辯護(hù)意見(jiàn)亦不能成立，本院均不予采納。經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查，被告人曲某3確實(shí)自2013年10月起入職公司，自2013年11月起從事核單工作，且對(duì)李×1的單不予核實(shí)，故被告人曲某3的辯護(hù)人關(guān)于曲某3未參與2013年10月以前的經(jīng)營(yíng)，對(duì)李×1的單據(jù)數(shù)額應(yīng)從經(jīng)營(yíng)數(shù)額中予以扣除的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納；經(jīng)本院核算，曲某3參與核單的數(shù)額在五十萬(wàn)元以上，故曲某3的辯護(hù)人關(guān)于曲某3不屬非法經(jīng)營(yíng)情節(jié)特別嚴(yán)重的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。經(jīng)法庭調(diào)查，多名被告人供述在業(yè)務(wù)員離職的情況下，其銷售業(yè)績(jī)會(huì)記在其他業(yè)務(wù)員名下，但都無(wú)法確定具體數(shù)額，被告人李某5自己也不能提供該數(shù)據(jù)，故本院僅在量刑時(shí)酌予考慮，對(duì)李某5辯護(hù)人要求扣除離職人員業(yè)績(jī)的辯護(hù)意見(jiàn)本院予以采納；對(duì)于核單人員促成交易的數(shù)額，畢竟有負(fù)責(zé)銷售的業(yè)務(wù)員參與前期工作，對(duì)此數(shù)額不應(yīng)予以扣除，故李某5的辯護(hù)人此點(diǎn)辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。被告人陳×1關(guān)于其如實(shí)供述犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪的自行辯護(hù)意見(jiàn)，與本院查明的事實(shí)一致，本院予以采納。被告人侯×的辯護(hù)人關(guān)于侯×自愿認(rèn)罪的辯護(hù)意見(jiàn)，被告人姜某9的辯護(hù)人關(guān)于姜某9自愿認(rèn)罪的辯護(hù)意見(jiàn)，均與本院查明的事實(shí)一致，本院予以采納。綜上，根據(jù)被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)于社會(huì)的危害程度，對(duì)被告人黃某1、邱某2、曲某3、李某5、李×1、侯×、陳×1、姜某9依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)，第一百四十一條，第六十九條，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條，第六十七條第三款，第七十二條，第七十三條第二款、第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條，第六十一條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條第一款、第三款，第十條，第十一條，第十二條，最高人民法院《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問(wèn)題的規(guī)定》第五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人黃某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)五千元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2020年11月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
二、被告人姜某9犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2019年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
三、被告人邱某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2018年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
四、被告人曲某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2018年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
五、被告人李某5犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2018年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
六、被告人李×1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2017年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
七、被告人侯×犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年5月28日起至2016年5月27日止，罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
八、被告人陳×1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金于本判決生效后3日內(nèi)繳納）。
九、禁止被告人陳×1在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。
十、扣押在北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局的相關(guān)藥品予以沒(méi)收；扣押李×1的諾基亞牌1010型手機(jī)一部，扣押張×的諾基亞牌黑色直板手機(jī)一部，扣押姜某9的“北京糖尿病康復(fù)中心”、“北京骨病總院”公章各一枚，未加蓋公章的北京市門診收費(fèi)專用票據(jù)三十二張均予以沒(méi)收；扣押陳×1的黑色電腦主機(jī)一臺(tái)，扣押邱某2的黑色電腦主機(jī)一臺(tái)，扣押曲某3的黑色電腦主機(jī)一臺(tái)、U盤二個(gè)；扣押姜某9的U盤一個(gè)隨案留存。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向北京市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長(zhǎng)郭秋香
人民陪審員孫剛
人民陪審員冷榮芝
裁判日期
二〇一五年十月十六日
書記員
書記員劉暢
