當(dāng)事人: 法官: 文號:益陽市中級人民法院
原公訴機(jī)關(guān)益陽市赫山區(qū)人民檢察院。
益陽市赫山區(qū)人民法院審理益陽市赫山區(qū)人民檢察院指控被告人曾某某、楊某某犯組織賣淫罪，被告人黃某某犯協(xié)助組織賣淫罪一案，于二0一一年十二月二十二日作出（2011）赫刑初字第678號刑事判決。曾某某、楊某某、黃某某均不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭進(jìn)行審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審判決認(rèn)定，2010年9月，被告人曾某某與人合伙在益陽市赫山區(qū)龍洲路開設(shè)緣夢休閑會(huì)所（以下簡稱會(huì)所），被告人楊某某擔(dān)任經(jīng)理，楊某、楊某、袁某（均另案處理）擔(dān)任領(lǐng)班，被告人黃某某從2011年2月8日起擔(dān)任夜班收銀員。會(huì)所經(jīng)營洗澡、推油、午休、包夜等項(xiàng)目，其中洗澡和推油提供手淫服務(wù)，午休和包夜提供性服務(wù)。會(huì)所實(shí)行賣淫女由領(lǐng)班管理、領(lǐng)班由經(jīng)理管理、經(jīng)理向老板負(fù)責(zé)的管理模式，招募楊某某、覃某某等10多名賣淫女在會(huì)所內(nèi)從事賣淫活動(dòng)。賣淫女提供性服務(wù)需要的安全套由會(huì)所負(fù)責(zé)采購的人員統(tǒng)一購買，并存放在收銀臺。會(huì)所規(guī)定了賣淫女在各服務(wù)項(xiàng)目中的提成金額、每月工作任務(wù)和獎(jiǎng)懲制度。賣淫女按月領(lǐng)取提成工資。被告人黃某某負(fù)責(zé)向客人收錢，清算營業(yè)額。白班收銀員將每天的消費(fèi)清單整理成冊，結(jié)算賣淫女的提成，列出當(dāng)天的收入與支出。2010年9月至2011年2月，會(huì)所營業(yè)額共計(jì)1212436元，其中賣淫女提成535147元，非法獲利677289元。2011年3月2日，公安機(jī)關(guān)在對緣夢休閑會(huì)所進(jìn)行檢查時(shí)現(xiàn)場抓獲四對賣淫嫖娼人員，并將被告人楊某某、黃某某抓獲歸案。被告人曾某某于2011年3月24日主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。公安機(jī)關(guān)已追繳被告人曾某某違法所得300000元。
上述事實(shí)有證人楊某某、覃某某、張某某、朱某某、鄒某某、雷某某、陳某某、歐某某、曾某某、楊某、謝某某、劉某、趙某、周某某的證言、追繳違法所得決定書及一般繳款書、扣押物品清單、消費(fèi)清單、員工結(jié)算單、會(huì)所的提成本、公安行政處罰決定書、戶籍證明、到案情況說明和被告人的供述證實(shí)。
一審法院認(rèn)為，被告人曾某某、楊某某以招募的手段，在休閑會(huì)所組織多人多次從事賣淫活動(dòng)，其行為均已構(gòu)成組織賣淫罪。被告人黃某某協(xié)助被告人曾某某、楊某某實(shí)施組織賣淫行為，其行為已構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。在組織賣淫的共同犯罪中，被告人曾某某、楊某某均起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮的全部犯罪處罰。三被告人的行為擾亂了社會(huì)治安管理秩序，破壞了社會(huì)主義的社會(huì)風(fēng)尚，應(yīng)予嚴(yán)懲。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百五十八條第一、三款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決：一、被告人曾某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金十萬元。二、被告人楊某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金八萬元。三、被告人黃某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金二萬元。
曾某某上訴提出，1、會(huì)所設(shè)置的項(xiàng)目均沒有包含性服務(wù)的內(nèi)容，至于技師與顧客發(fā)生性交易，是技師的個(gè)人行為，他沒有介入會(huì)所的日常管理，沒有組織賣淫的故意；2、有自首情節(jié)。
曾某某的辯護(hù)人提出，1、曾某某沒有組織賣淫的犯罪故意和行為，只是放任賣淫活動(dòng)在會(huì)所存在，只具有容留賣淫的故意；2、應(yīng)認(rèn)定曾某某有自首情節(jié)；3、請求對曾某某從輕處罰并適用緩刑。
楊某某上訴提出，沒有招募過一個(gè)賣淫女，沒有組織賣淫，僅僅知道會(huì)所里有賣淫活動(dòng)，其行為不構(gòu)成組織賣淫罪。
楊某某的辯護(hù)人提出，楊某某沒有組織、策劃、指揮他人賣淫的直接故意，只具有容留賣淫的故意；2、認(rèn)定楊某某組織賣淫的證據(jù)不足。3、楊某某作為經(jīng)理知情并放任賣淫在會(huì)所內(nèi)存在，符合容留賣淫罪的犯罪構(gòu)成，請求對楊某某適用緩刑。
黃某某上訴提出，在會(huì)所上班的時(shí)間短，只負(fù)責(zé)夜班的收銀，不負(fù)責(zé)做帳、分配等工作，會(huì)所設(shè)定的服務(wù)項(xiàng)目里沒有性交易的內(nèi)容，即使技師與顧客發(fā)生了性交易，也是技師的個(gè)人行為，原審認(rèn)定她協(xié)助組織賣淫無事實(shí)依據(jù)。
黃某某的辯護(hù)人提出，1、原審認(rèn)定會(huì)所的管理者、經(jīng)營者犯組織賣淫的事實(shí)不清，證據(jù)不足，黃某某不構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪；2、黃某某沒有犯罪的主觀故意和客觀行為，請求二審依法宣告其無罪。
經(jīng)審理查明：2010年9月，上訴人（原審被告人）曾某某與人合伙在益陽市赫山區(qū)龍洲路開設(shè)緣夢休閑會(huì)所（以下簡稱會(huì)所），上訴人（原審被告人）楊某某擔(dān)任經(jīng)理，楊廣、楊龍、袁洲（均另案處理）擔(dān)任領(lǐng)班，上訴人（原審被告人）黃某某從2011年2月8日起擔(dān)任夜班收銀員。從開業(yè)到2011年3月2日止，會(huì)所招聘多名女技師，并容留其從事“鹽浴”、“推油”、“午休”等色情服務(wù)活動(dòng)。2011年3月2日，公安機(jī)關(guān)在對緣夢休閑會(huì)所進(jìn)行檢查時(shí)抓獲四對進(jìn)行手淫色情交易人員，并將楊某某、黃某某抓獲歸案。曾某某于2011年3月24日主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。公安機(jī)關(guān)已追繳被告人曾某某違法所得300000元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)原一審?fù)徺|(zhì)證的證據(jù)證明：
1、證人楊某某、覃某某、張某某、朱某某、鄒某某、雷某某、陳某某、歐某某、曾某某的證言，證明她們都是緣夢休閑會(huì)所招聘的女技師。會(huì)所的服務(wù)項(xiàng)目包括為客人手淫和發(fā)生性關(guān)系。每一次幫客人洗澡、推油或包夜都由領(lǐng)班根據(jù)工號牌的順序輪流安排，每上一次點(diǎn)都有詳細(xì)記錄。女技師不能直接向客人收錢，每次服務(wù)完后女技師帶客人到前臺交錢或刷卡。會(huì)所一般在每月10號左右給女技師發(fā)提成工資。老板、領(lǐng)班都知道店內(nèi)有賣淫的事。證人楊某某、張某某、覃某某、朱某某的證言還證明了2011年3月1日晚她們在包廂內(nèi)為客人提供手淫色情服務(wù)時(shí)被公安機(jī)關(guān)抓獲。
2、證人楊某、謝某某、劉某、趙某的證言，證明2011年3月1日晚10點(diǎn)多，他們到龍洲路緣夢休閑會(huì)所，領(lǐng)班或小姐向他們介紹的服務(wù)項(xiàng)目中包含手淫色情服務(wù)，在接受服務(wù)時(shí)，被公安機(jī)關(guān)抓獲。
3、證人周偉紅的證言，證明他從緣夢休閑會(huì)所開張以來負(fù)責(zé)會(huì)所內(nèi)所有物品的采購，包括浴鹽、潤膚油、沐浴露、床單、毛巾、避孕套等。會(huì)所內(nèi)提供“打飛機(jī)”、性交易等色情服務(wù)。
4、追繳違法所得決定書及一般繳款書，證明公安機(jī)關(guān)已追繳被告人曾某某違法所得300000元。
5、扣押物品清單、消費(fèi)清單、會(huì)所的提成本，公安機(jī)關(guān)從緣夢休閑會(huì)所扣押的消費(fèi)清單、會(huì)所的提成本證明，技師提供色情服務(wù)的時(shí)間、房間號及收費(fèi)金額，會(huì)所的營業(yè)額和提成額。
6、益陽市公安局赫山分局赫公（刑）決字［2011］第394-401號公安行政處罰決定書，證明2011年3月1日晚在緣夢休閑會(huì)所進(jìn)行賣淫嫖娼的楊某等八人被行政處罰的情況。
7、戶籍證明，證明曾某某、楊某某、黃某某的身份等基本情況。
8、到案情況說明，證明被告人楊某某、黃某某系被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，被告人曾某某系主動(dòng)投案。
9、原審被告人曾某某的供述，證明他與人合伙于2010年8月份在赫山區(qū)龍洲路開業(yè)經(jīng)營緣夢休閑會(huì)所，他每個(gè)月到店內(nèi)看兩次賬、收營業(yè)款，聘請了楊某某做經(jīng)理，其他人員是楊某某安排。會(huì)所的服務(wù)項(xiàng)目推油、鹽浴、桶浴及套餐中都有腎保健項(xiàng)目（即手淫服務(wù)）。在查賬時(shí)看見有避孕套這項(xiàng)開支，知道女技師在午休和過夜兩項(xiàng)目中與顧客發(fā)生性關(guān)系，因?yàn)檫@樣增加了會(huì)所的收入，就沒有管了。在會(huì)所里規(guī)定收費(fèi)80元的女技師提成35元，140元、170元的提成60元，190元的提成70元，午休和過夜的錢對半分。2010年9月至2011年2月，會(huì)所收入1212436元，支付女技師提成535147元。女技師自己不能收錢，所有收費(fèi)都在前臺收銀員處。
原審被告人楊某某的供述，證明他在緣夢休閑中心擔(dān)任經(jīng)理，負(fù)責(zé)管理會(huì)所里面的全盤事物，組織會(huì)所里員工和女技師每天下午7點(diǎn)開會(huì)點(diǎn)評，有重要的事情向老板報(bào)告。會(huì)所里固定的女技師有10名，領(lǐng)班3名。他發(fā)現(xiàn)店內(nèi)有色情服務(wù)和性交易后向曾某某匯報(bào)過。其還供述了會(huì)所經(jīng)營項(xiàng)目的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
原審被告人黃某某在公安機(jī)關(guān)的供述，證明她是2011年2月8日開始到緣夢休閑會(huì)所當(dāng)夜班收銀員，負(fù)責(zé)與來會(huì)所內(nèi)消費(fèi)的客人結(jié)賬。她下班時(shí)將所結(jié)的營業(yè)款算好。所有消費(fèi)清單由白班收銀員負(fù)責(zé)整理成冊，每天一小本，當(dāng)天的收入、支出、女技師的提成均列在上面。會(huì)所日平均營業(yè)額近8000元。
本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定曾某某、楊某某的行為構(gòu)成組織賣淫罪，黃某某的行為構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，經(jīng)查，雖然證人楊某某、覃某某等多名技師的證言證明會(huì)所午休和包夜服務(wù)項(xiàng)目中包含性服務(wù)，但均未證明是會(huì)所的經(jīng)營者或者管理者要求技師向客人提供性服務(wù)，還是技師為了增加提成而向客人提供性服務(wù)，而證人楊某等人的證言證明，會(huì)所的領(lǐng)班在向客人介紹服務(wù)項(xiàng)目時(shí)，介紹有手淫色情服務(wù)，并未介紹有性服務(wù)。因此，認(rèn)定曾某某、楊某某組織賣淫和黃某某協(xié)助組織賣淫的證據(jù)不足。曾某某、楊某某及其辯護(hù)人提出不構(gòu)成組織賣淫罪和黃某某及其辯護(hù)人提出不構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪的上訴和辯護(hù)理由成立，予以采納。但上訴人(原審被告人)曾某某身為緣夢休閑會(huì)所的經(jīng)營者，上訴人（原審被告人）楊某某身為會(huì)所的管理者，上訴人（原審被告人）黃某某身為收銀員明知技師從事賣淫活動(dòng)，為增加會(huì)所的收入而容留賣淫，其行為均已構(gòu)成容留賣淫罪。黃某某的辯護(hù)人提出黃某某的行為不構(gòu)成犯罪的理由不成立，不予采納。在容留賣淫的共同犯罪中，曾某某、楊某某起了主要作用，系主犯，應(yīng)按照其參與的全部犯罪處罰；黃某某起了次要作用，系從犯，可從輕處罰。曾某某雖系主動(dòng)投案，但在案件審理過程中未能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，依法不能認(rèn)定其有自首情節(jié)，曾某某及其辯護(hù)人提出有自首情節(jié)的上訴和辯護(hù)理由不成立，不予采納。曾某某和楊某某的辯護(hù)人均提出請求適用緩刑，根據(jù)曾某某、楊某某、黃某某的犯罪情節(jié)和悔罪態(tài)度，且對其宣告緩刑在居住的社區(qū)不會(huì)造成重大不良影響，對其可依法宣告緩刑。該辯護(hù)理由成立，予以采納。綜上所述，原審定罪錯(cuò)誤，依照《中華人民共和國刑法》第三百五十九條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第七十二條、第七十三條第二、三款和《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷湖南省益陽市赫山區(qū)人民法院（2011）赫刑初字第678號刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）曾某某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金十萬元（已繳納）；
三、上訴人（原審被告人）楊某某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金八萬元（已繳納）；
四、上訴人（原審被告人）黃某某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金二萬元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）
五、禁止上訴人（原審被告人）曾某某、楊某某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事按摩休閑場所的經(jīng)營管理活動(dòng)。
本判決為終審判決。
審 判 長 倪 新 獻(xiàn)
審 判 員 易 政 興
代理審判員 徐 先 波
二０一二年一月十六日
書 記 員 熊 達(dá) 奇
