審理法院： 興國縣人民法院
案 號： （2016）贛0732刑初62號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2016-06-27
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
審理經(jīng)過
江西省興國縣人民檢察院以興檢刑訴（2016）61號起訴書指控被告人邱某1犯強(qiáng)奸罪、開設(shè)賭場罪，于2016年4月11日向本院提起公訴。本院于同日立案受理，并依法組成合議庭，于2016年5月12日不公開開庭審理了本案。興國縣人民檢察院指派檢察員李遠(yuǎn)卓出庭支持公訴，被告人邱某1及其辯護(hù)人邱劍到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
興國縣人民檢察院指控：
一、強(qiáng)奸
2008年，被告人邱某1與被害人方某2認(rèn)識后發(fā)展成男女朋友關(guān)系，曾同居在一起。2015年12月5日，方某2認(rèn)為與邱某1之間沒有結(jié)果，提出分手，但邱某1不同意。2015年12月14日，邱某1要與方某2發(fā)生性關(guān)系，方某2不同意，邱某1持菜刀砍砸電視機(jī)、壁燈、床頭柜等物品，用菜刀拍打方某2臉部并語言威脅，而后強(qiáng)行與方某2發(fā)生了性關(guān)系。
二、開設(shè)賭場
2015年8月底至9月17日，被告人邱某1在高興鎮(zhèn)墩丘村開設(shè)野外賭場供他人以“車骰子”的方式賭博，從中漁利8000余元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪、開設(shè)賭場罪追究被告人邱某1的刑事責(zé)任，并建議數(shù)罪并罰在三年至五年有期徒刑幅度內(nèi)量刑。公訴機(jī)關(guān)為支持指控向法庭提交了相關(guān)證據(jù)。
一審答辯情況
被告人邱某1辯解稱他平時(shí)就和被害人方某2生活在一起，如果是強(qiáng)奸的話，方某2肯定不愿意，會(huì)撕打，衣服也會(huì)撕爛，因此他不構(gòu)成強(qiáng)奸。對公訴機(jī)關(guān)指控其開設(shè)賭場的事實(shí)無異議。
辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人邱某1犯開設(shè)賭場罪不持異議，并建議法庭考慮邱某1具有坦白情節(jié)，開設(shè)賭場時(shí)間較短，獲利較少，造成的社會(huì)危害較小等情形，對邱某1所犯開設(shè)賭場罪從輕處罰，但認(rèn)為被告人邱某1與被害人方某2交往了七八年，系男女朋友關(guān)系，兩人發(fā)生性關(guān)系時(shí)，邱某1沒有使用暴力或脅迫手段，方某2沒有任何反抗、呼救，雙方系自愿發(fā)生性關(guān)系，公訴機(jī)關(guān)指控邱某1犯強(qiáng)奸罪不能成立。
本院查明
經(jīng)審理查明：
一、強(qiáng)奸
被告人邱某1與被害人方某2原系男女朋友關(guān)系，曾在方某2家同居生活七八年。方某2后因發(fā)現(xiàn)邱某1與她妹妹有不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，于2015年12月5日向邱某1提出分手，并不再讓邱某1進(jìn)她家門。邱某1不同意分手。2015年12月13日16時(shí)許，邱某1在319國道興國縣看守所三岔路口附近遇見方某2后，駕車將方某2的車逼停，而后上了方某2的車。之后，邱某1一直跟隨方某2。當(dāng)晚，邱某1將方某2強(qiáng)行拉回她家。邱某1把方某2推倒在床上，威脅說“想跟我分手，沒這么容易，我要滅掉你一家人去”，而后又去廚房拿了一把菜刀威脅說“不老實(shí)，我就毀掉你”。邱某1揮舞著菜刀一直辱罵方某2。方某2上床睡覺，邱某1也跟著上床。12月14日10時(shí)左右，邱某1再次向方某2提出不想和她分手，并撫摸方某2，要求與方某2發(fā)生性關(guān)系，方某2推開邱某1的手。邱某1見方某2對其這么冷淡，又開始辱罵方某2。邱某1見方某2一直沉默，就更加憤怒，先是抓起電視遙控器摔在電視機(jī)上，而后又去廚房拿了一把菜刀返回臥室砍砸電視機(jī)等物品，并亂砍方某2蓋在身上的被子，隨后又用菜刀刀面拍打方某2左臉頰。邱某1見方某2表情很驚恐，又威脅說“今天要不你死，要不我死，要不我們一起同歸于盡”、“怕不怕死”、“我們是分不開，要分開的話，要么我弄死你，要么你弄死我”。之后，邱某1掀開方某2蓋的被子，脫掉方某2的褲子，趴在方某2身上，強(qiáng)行把方某2兩腿扒開，將陰莖插入方某2的陰道。邱某1用力抽插了幾分鐘后，將精液射入方某2的陰道內(nèi)。14時(shí)左右，邱某1起床去廚房炒飯吃。方某2趁機(jī)穿好褲子，抱著上衣，拿上鑰匙和手機(jī)偷偷往外跑。打開房門后，方某2立即用鑰匙將房門反鎖并報(bào)警。民警到后，打開房門將邱某1帶至公安機(jī)關(guān)。案發(fā)后，被害人方某2對被告人邱某1予以諒解。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被害人方某2的陳述：我和邱某1于2008年左右認(rèn)識后就同居在一起，他大部分時(shí)間是在我家居住。2015年10月左右，我發(fā)現(xiàn)他和我妹妹有不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系。同年12月5日，我決定與他斷絕男女朋友關(guān)系，并不再讓他進(jìn)我家門。我們在電話上因分手的事發(fā)生多次爭吵后，我將其號碼拉入黑名單。他于2015年12月5日離開我家后，我就沒有再見過他。2015年12月13日16時(shí)左右，我駕車行至319國道往興國縣看守所的三岔路口時(shí)，被他發(fā)現(xiàn)并駕車將我逼停。他對我說“你要等到我來，我把車子放好來，否則我就會(huì)開車撞你，讓你車毀人亡”，我非常害怕，就在原地等他。之后，他就一直跟隨我，我們一路爭吵。他拉我回家，我不愿意，但他最后還是強(qiáng)行把我拉到我家門口，搶過我的挎包，拿出鑰匙打開門，把我推進(jìn)屋。他把我推到床上，對我說“想跟我分手，沒這么容易，我要滅掉你一家人去”，然后又去廚房拿了一把菜刀回到臥室，用刀指著我腦袋說“不老實(shí)，我就毀掉你”。他揮舞著菜刀一直罵我。我來到客廳坐在沙發(fā)上，他也跟到客廳，把菜刀放在茶幾上，并叫我老實(shí)點(diǎn)，不斷地罵我。過了半小時(shí)左右，我上床睡覺，他也跟我一張床睡。天亮后，他從我后面摟我，我推開他的手，叫他不要?jiǎng)游摇Ｋ麤]有再動(dòng)我，但又開始罵我。幾分鐘后，他又伸手摸我陰道，說想我，我又推開他的手。他就開始罵人發(fā)脾氣，并起床又拿著菜刀進(jìn)來說“我出錢買的東西，我要砸掉”，隨后就砍砸電視、電視機(jī)頂盒、壁燈及床頭柜等，然后又上床用菜刀割我蓋的被子。我又和他爭吵起來。他用手按住我的頭，用菜刀刀面拍打了幾下我的左臉，而后掀開被子，脫掉我的褲子，趴在我身上，強(qiáng)行把我兩腿扒開，將陰莖插入我的陰道。我當(dāng)時(shí)因?yàn)楹ε滤麜?huì)用菜刀把我殺了，就不敢亂動(dòng)。他抽插了幾分鐘后就射了精。之后，我們躺在床上沒有說話，也沒有身體接觸。后來他去了廚房炒飯吃，我趁機(jī)穿好褲子，抱著上衣，拿上鑰匙和手機(jī)偷偷往外跑。打開房門后，我立即用鑰匙將房門反鎖并報(bào)警。我不是自愿和他發(fā)生性關(guān)系，因他威脅說要滅掉我全家，并用菜刀砍砸物品，還用菜刀拍打我的臉，恐嚇、威脅了我，致使我不敢反抗，害怕他會(huì)把我殺掉。
2、現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄及刑事攝影照片，證實(shí)案發(fā)地點(diǎn)和現(xiàn)場概貌，以及公安機(jī)關(guān)在案發(fā)現(xiàn)場提取到紙巾、菜刀等物證，并發(fā)現(xiàn)床單、電視、床頭柜上有多處刺切痕跡，均拍照固定。
3、DNA個(gè)體識別／DNA遺傳關(guān)系鑒定書，證實(shí)所送檢的方某2內(nèi)褲、床單上紙巾檢出人精斑成分，該精斑來源于邱某1的可能性為99.9999%。
4、諒解書，證實(shí)被害人方某2已諒解被告人邱某1。
5、被告人邱某1在偵查階段的供述與辯解：方某2因?yàn)閼岩晌液退妹冒l(fā)生了性關(guān)系（我和她妹妹是發(fā)生了性關(guān)系），于2015年12月5日提出和我分手，并不讓我進(jìn)她家門。2015年12月13日17時(shí)左右，我在小山處將方某2的車逼停后，上了她的車。和她朋友在“興國人家”餐館吃好飯后，我們一邊散步一邊爭吵。她不想回家，當(dāng)我們到了五福廣場的110崗?fù)r(shí)，她還拉著崗?fù)さ闹硬豢献?。我拉著她的手，將她拉到了家門口。23時(shí)30分左右，我們回到她家。一進(jìn)門，我就在廚房拿了一把菜刀，向她揮舞了幾下，然后把她推倒在床上，用菜刀背頂著她的陰部說“你在外面有沒有伙計(jì)公”，并問她為什么要罵我姐姐和家人。她沒有說什么，洗好手臉上床睡覺了。12月14日10時(shí)左右，我醒來后對她說我不想分手，如果要分手就要把我八年來給她買的東西還給我。她當(dāng)時(shí)背對我睡，我摟了一下她的腰和肚子，并問她有沒有餓，她說沒有。我看她對我那么冷淡就坐在床頭抽了一根煙，之后就大罵她。我看到她一直沉默，就更加憤怒了，抓起電視遙控器摔在電視機(jī)上，之后又去廚房拿了一把菜刀回到臥室，對電視機(jī)亂砍，隨后跑到她睡的床頭邊對床頭亂砍，并亂砍兩邊的床頭燈。我看到她躺在床上蓋著被子，就在被子上亂砍，并用菜刀刀面在她的左臉頰上拍了兩下。我看到她的表情很驚恐，就說“今天要不你死，要不我死，要不我們一起同歸于盡”。她一直沒有說話。我把菜刀放回廚房后，回到床邊問她“怕不怕死”，她一直哭，不說話。我又說“我們是分不開，要分開的話，要么我弄死你，要么你弄死我”。之后，我將她推倒在床上，脫掉她的褲子，并叫她把雙腿分開，然后趴在她身上，用身體壓住她，把陰莖插入她的陰道，用力的抽插。抽插了幾分鐘后，就將精液射進(jìn)了她的陰道內(nèi)。整個(gè)過程，她一直躺在床上沒有動(dòng)，也沒有反抗。我繼續(xù)躺在床上睡覺，她也躺在床上。下午2時(shí)左右，我醒來后去廚房炒飯吃。我在廚房時(shí)，她就跑出去把門反鎖了。之后，警察把門打開，把我?guī)е凉簿?。我說要弄死她，只是我一時(shí)的氣話，目的就是想恐嚇?biāo)屗犖业脑?，不要和我分手，并能和她發(fā)生性關(guān)系。
二、開設(shè)賭場
2015年8月底至9月17日，被告人邱某1在興國縣高興鎮(zhèn)墩丘村的山上開設(shè)賭場供他人以“車骰子”的方式賭博，從中抽頭漁利。期間，邱某1雇請楊某1幫其接送賭客和放哨，每天給付楊某1200元。邱某1抽頭漁利共計(jì)8000元左右，其中給付楊某14000元左右，自己實(shí)得4000元左右。案發(fā)后，邱某1向興國縣公安局退繳違法所得4000元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交的證人楊某1、王某、石某、李某、楊某2、方某1的證言，非稅收入票據(jù)，行政處罰決定書，以及被告人邱某1在偵查階段的供述等證據(jù)所證實(shí)。
此外，公訴機(jī)關(guān)為支持指控還提交了以下的綜合證據(jù)。被告人邱某1及其辯護(hù)人均無異議，本院予以確認(rèn)。
1、常住人口信息表，證實(shí)被告人邱某1在作案時(shí)已達(dá)到刑事責(zé)任年齡。
本院認(rèn)為
2、刑事判決書，證實(shí)被告人邱某1曾因犯尋釁滋事罪，于2007年2月5日被本院判處有期徒刑七個(gè)月，具有前科情節(jié)。
3、歸案情況說明，證實(shí)被告人邱某1系被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
關(guān)于被告人邱某1與被害人方某2發(fā)生性關(guān)系是否違背方某2意志的問題。根據(jù)我國刑法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。是否違背婦女意志，是認(rèn)定強(qiáng)奸罪的關(guān)鍵；而確認(rèn)是否違背婦女意志，又必須把使用暴力、脅迫或者其他手段聯(lián)系起來加以考慮，不能以被害婦女有無反抗作為必要條件，即不反抗或者反抗不明顯不等于同意。本案中，被害人方某2和被告人邱某1雖曾系男女朋友關(guān)系，并同居生活七八年之久，但自2015年12月5日方某2向邱某1明確提出分手并不再讓邱某1進(jìn)她家門時(shí)起，方某2便已不愿再與邱某1繼續(xù)保持該種關(guān)系，而邱某1卻糾纏不休，欲繼續(xù)保持該關(guān)系。2015年12月13日下午，邱某1遇見并駕車逼停方某2所駕車輛后，便一直跟隨、糾纏方某2，并在方某2不愿回家的情況下，強(qiáng)拉方某2回到她家，之后對方某2實(shí)施言語威脅，持菜刀恐嚇，砍砸物品，用菜刀拍打方某2臉頰，造成方某2內(nèi)心極度恐懼，繼而對方某2實(shí)施了奸淫行為。后方某2趁邱某1離開臥室去廚房之機(jī)，穿好褲子，抱著上衣，拿上鑰匙和手機(jī)偷偷往外跑，并用鑰匙將房門反鎖后隨即報(bào)警。前述事實(shí)，有被害人方某2的陳述所證實(shí)，被告人邱某1在偵查階段的供述與此可以相互印證。此外，方某2于案發(fā)后多次接受了公安機(jī)關(guān)的詢問，其均陳述不愿與邱某1發(fā)生性關(guān)系，之所以在邱某1奸淫她時(shí)沒有反抗，是因?yàn)榍衲?之前對其進(jìn)行了威脅、恐嚇，害怕邱某1會(huì)殺害她。其陳述前后一致，沒有反復(fù)?，F(xiàn)有證據(jù)足以證實(shí)被告人邱某1于2015年12月14日上午違背被害人方某2意志，強(qiáng)行奸淫的事實(shí)。因此，被告人邱某1及其辯護(hù)人就此問題提出的辯解、辯護(hù)意見，與證據(jù)證明的事實(shí)及法律規(guī)定不符，本院不予采納。
本院認(rèn)為，被告人邱某1違背婦女意志，使用脅迫手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，其行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪；以營利為目的，開設(shè)賭場，聚眾賭博，抽頭漁利，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人邱某1的罪名成立，本院予以確認(rèn)。邱某1犯有二罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。邱某1到案后能如實(shí)供述自己開設(shè)賭場的罪行，其所犯開設(shè)賭場罪具有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰；邱某1雖辯解他不是強(qiáng)奸，但因其到案后還是如實(shí)供述了自己與被害人方某2發(fā)生性關(guān)系的經(jīng)過，其供述與被害人的陳述可以相互印證，依法應(yīng)認(rèn)定其所犯強(qiáng)奸罪也具有坦白情節(jié)，可以對其從輕處罰。邱某1已取得被害人方某2的諒解，對其所犯強(qiáng)奸罪可以酌情從輕處罰；邱某1能積極退繳違法所得，對其所犯開設(shè)賭場罪可以酌情從輕處罰。邱某1具有前科情節(jié)，對其所犯罪行應(yīng)酌情從重處罰。辯護(hù)人針對邱某1所犯開設(shè)賭場罪而提出的辯護(hù)意見，本院予以采納。據(jù)此，根據(jù)被告人邱某1犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會(huì)的危害程度，以及悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第六十九條第一款、第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人邱某1犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年；犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。決定執(zhí)行有期徒刑三年一個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年12月15日起至2019年1月14日止）。
（罰金限被告人邱某1在判決發(fā)生法律效力第二日起一個(gè)月內(nèi)繳納）。
二、對被告人邱某1退繳的違法所得4000元予以沒收，上繳國庫（由興國縣公安局負(fù)責(zé)上繳）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向江西省贛州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長李斌
人民陪審員黃邦明
人民陪審員胡華平
裁判日期
二〇一六年六月二十七日
書記員
書記員肖玉珍
