張某1刑事一審刑事判決書
蒙城縣人民法院
（2024）皖1622刑初204號(hào)
2024年07月31日
案件概述
蒙城縣人民檢察院以蒙檢刑訴（2024）159號(hào)起訴書指控被告人張某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2024年5月6日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，蒙城縣人民檢察院指派檢察員劉飛出庭支持公訴。被告人張某某及其辯護(hù)人戚守民到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
控辯方主張
蒙城縣人民檢察院指控：1、2021年2月至2022年8月，被告人張某1伙同劉某2（另案處理），為牟取非法利益在蒙城縣××街道××小區(qū)××棟××室，通過提供賭具,組織參賭人員參賭,從中抽水漁利59500元以上。
2、2022年11月至2023年6月，被告人張某1在蒙城縣××街道××小區(qū)××棟××單元××室、“賽點(diǎn)”臺(tái)球室等地，組織參賭人員參賭，其從中抽水漁利，每場(chǎng)賭資萬元以上。
為證實(shí)上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示了書證、辨認(rèn)筆錄、電子數(shù)據(jù)、證人證言和被告人供述與辯解等證據(jù)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某1的行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任，提請(qǐng)本院依法判處。
一審法院查明
經(jīng)審理查明：1、2021年2、3月至2022年8月，被告人張某1伙同劉某2（另案處理）,為牟取非法利益在蒙城縣××街道××小區(qū)××棟××室,通過提供賭具,組織參賭人員參賭，從中抽水漁利59500元以上。
2、2022年11月至2023年6月,被告人張某1在蒙城縣××街道××小區(qū)××棟××單元××室、“賽點(diǎn)”臺(tái)球室等地,組織參賭人員參賭，其從中抽水漁利，每場(chǎng)賭資萬元以上。
案發(fā)后，被告人張某1退繳違法所得29750元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、受案登記表、立案決定書等載明：本案立案受理的情況。
2、辨認(rèn)筆錄載明：經(jīng)過辨認(rèn)，劉某2辨認(rèn)出參與開設(shè)賭場(chǎng)和賭博的是張某1、過某、趙某2、王某、劉某1；劉某1辨認(rèn)出聯(lián)系其賭博的人是王某、劉某2、張某1；母錢某辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的是劉某2、張某1、王某，在賭場(chǎng)放爪子錢的是趙某2、過某；李某1辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的是劉某2、王某、張某1；孫某辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的是張某1，放爪子錢的是過某、趙某2，參與賭博的是王某；趙某1辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的是張某1、王某，放爪子錢的是過某；姚某辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的是張某1、劉某2，參與賭博的是王某；馬某辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的人是劉某2、張某1，放爪子錢的人是過某、趙某2，參與賭博的人是王某；侯某辨認(rèn)出開設(shè)賭場(chǎng)的人是劉某2、張某1，放爪子錢的人是過某、趙某2，參與賭博的人是王某。
3、蒙城縣公安局網(wǎng)安大隊(duì)蒙公（電）檢［2023］34162220230194號(hào)電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄、劉某2手機(jī)聊天記錄中非法獲利統(tǒng)計(jì)表：偵查人員對(duì)扣押的劉某2手機(jī)進(jìn)行勘驗(yàn)，從中提取存儲(chǔ)數(shù)據(jù)和第三方即時(shí)通訊數(shù)據(jù)，其中提取到劉某2與張某1共同開設(shè)賭場(chǎng)期間兩人通過微信結(jié)算抽水獲利的聊天記錄，經(jīng)過梳理統(tǒng)計(jì)2022年3月30日至2022年8月20日，抽水獲利59500元。
4、銀行卡賬戶交易明細(xì)載明：參賭人員劉某1銀行卡賬戶的資金交易情況。
5、戶籍信息、違法犯罪經(jīng)歷查詢情況說明載明：被告人張某1的身份情況。
6、抓獲經(jīng)過載明：2024年1月2日，被告人張某1被抓獲歸案。
7、繳款書載明：被告人張某1退繳違法所得29750元，并預(yù)交罰金1萬元。
8、證人劉某1證言：其從2021年夏天開始在嵇康小區(qū)劉某2和張某1開的賭場(chǎng)賭博，賭場(chǎng)在嵇康小區(qū)10棟1樓劉某2家，每次都是劉某2和張某1給其打電話，炸金花、打麻將、二八杠都抽水，過某和趙某2在場(chǎng)子里面放爪子錢，后來劉某2和張某1鬧掰之后，張某1就把賭場(chǎng)轉(zhuǎn)移到嵇康小區(qū)1棟9樓的西邊戶里面，這是張某1單獨(dú)干的賭場(chǎng)，其這些賭博的人也就過去了，但是還有一部分人在劉某2家玩麻將，張某1九樓的場(chǎng)子都是炸金花和推二八杠，過某和趙某2也在那放爪子錢。在張某1的九樓場(chǎng)子玩了大概兩個(gè)月左右因?yàn)楸蝗伺e報(bào)，張某1就把賭場(chǎng)轉(zhuǎn)移到嵇康小區(qū)西南角的那棟樓里的三樓西頭面朝南的那一戶，還是這些人劉某2有時(shí)候也去賭博，這個(gè)場(chǎng)子大概干了三四個(gè)月。大概是2022年下半年的時(shí)候，因?yàn)轱敌^(qū)的三樓場(chǎng)子被人舉報(bào),張某1把賭場(chǎng)轉(zhuǎn)到賽點(diǎn)臺(tái)球俱樂部，在賽點(diǎn)玩的還是炸金花和二八杠，到賽點(diǎn)之后就只有過某在那放爪子，這個(gè)場(chǎng)子玩了大概三四個(gè)月，有人舉報(bào)就停掉了。過完年之后王某給其打電話說他現(xiàn)在干場(chǎng)子叫其去捧捧場(chǎng)，場(chǎng)子在嵇康小區(qū)張某1的那個(gè)三樓,張某1去了只是賭博，抽水都是王某在做。在劉某2家、張某1家和塞點(diǎn)幾個(gè)場(chǎng)子，張某1負(fù)責(zé)聯(lián)系賭局、抽水，王某的場(chǎng)子里面張某1只是參與賭博。在劉某2家那個(gè)場(chǎng)子有一個(gè)男子放風(fēng)，參與賭博的有姚某、李晶、老李、小雙、王某、剛子、劉某某、錢某、峰子等人。
9、證人母錢某證言：2022年3月，張某1聯(lián)系其在劉某2家炸金花，是劉某2和張某1合伙一起在嵇康小區(qū)10棟1單元101室劉某2家組織人賭博，一直到2022年8月底，劉某2和張某1鬧掰之后劉某2家就沒人去打牌，張某1于2022年11月初在嵇康小區(qū)21棟2單元3樓最西邊那一戶應(yīng)該是304室，自己組織人打牌，一直到12月份，之后停了有一個(gè)星期，張某1又聯(lián)系人去“賽點(diǎn)”臺(tái)球室玩炸金花，2023年1月開始到4月底左右一直在“賽點(diǎn)”臺(tái)球室，之后停了一個(gè)月左右，劉某2聯(lián)系人去她家玩,斷斷續(xù)續(xù)有20來天，慢慢的沒人組織了，6月份左右王某組織這些打牌的人去張某1家打牌，直到現(xiàn)在。組織賭博的方式不固定，有麻將、炸金花、二八杠，人湊齊能玩什么就玩什么，其中張某1在“賽點(diǎn)”臺(tái)球室專門組織的是“炸金花”，在劉某2家開設(shè)賭場(chǎng)的時(shí)候，劉某2和張某1是局頭,每天負(fù)責(zé)組織賭博的人，放錢的有趙某2和過某，專門給賭博的人做飯吃的叫貴州，放風(fēng)的有兩個(gè)人,一個(gè)叫陽陽,一個(gè)欣欣,過某還專門負(fù)責(zé)抽水提錢，過某不在的時(shí)候劉某2和張某1也抽水提錢。在張某1家和“賽點(diǎn)”臺(tái)球室開設(shè)賭場(chǎng)的時(shí)候，張某1是局頭負(fù)責(zé)組織聯(lián)系人，放錢的還是趙某2和過某，放風(fēng)的是陽陽和欣欣，過某專門負(fù)責(zé)抽水提錢，有時(shí)候張某1也抽水提錢。王某當(dāng)局頭組織人在張某1家賭博的時(shí)候，過某負(fù)責(zé)放錢，王某自己抽水提錢。賭場(chǎng)里的煙、水、吃飯等開銷全部都是局頭負(fù)責(zé)，從抽的錢里面算，基本每場(chǎng)下來都能抽水5000元以上，有的時(shí)候玩的時(shí)間久點(diǎn)能抽水1萬多元。參與賭博有李燕萍、王文法、剛子、王某、老李、鄭來某、小馬、冰冰、姚某、隨霞、鄧小波、劉某1、劉某某、貴州、紅宇、龍龍、王雪、還有東里、小輝、小八、李某2、云清、宏亮、李晶等人，每次賭博的人數(shù)不固定，大部分有六七個(gè)人，多的話得有十來個(gè)人。劉某1和張某1通過“炸金花”抽錢基本上每天幾千塊，都抽成有20萬元以上，每場(chǎng)的話輸贏至少得有幾萬元，這些人前前后后都輸了錢，其輸有十四五萬元，李晶輸了有六十多萬,其聽說劉某1也輸了很多錢。
10、證人李某1證言：劉某2和張某1合伙組織人在嵇康小區(qū)10棟101室劉某2家打麻將和炸金花，其是2021年6、7月開始去的，之后因?yàn)閯⒛?和張某1分開，張某1單干，以前打牌的都來張某1家玩,一直玩到2022年年底，張某1說不太安全，換到“賽點(diǎn)”臺(tái)球室只玩炸金花，玩有半年左右，一直到2023年6月左右結(jié)束。麻將每場(chǎng)的輸贏少則幾千元，多則一萬多元；炸金花每場(chǎng)輸贏幾千元到幾萬元不等，其炸金花最多一次輸了3.5萬元，炸金花半年抽錢最少有五、六十萬元以上，其總體輸了有大幾十萬,聽說劉某1也輸大幾十萬，劉某2也輸大幾十萬。在劉某2家玩的時(shí)候組織者是劉某2和張某1負(fù)責(zé)抽錢，放錢的是趙某2和過某，放風(fēng)的是陽陽和欣欣；在張某1家和“賽點(diǎn)”臺(tái)球室玩的時(shí)候，組織者是張某1，張某1或者過某負(fù)責(zé)抽錢，過某放錢，陽陽放風(fēng)。麻將抽錢是前四把誰贏每把提100元，一共提400元作為臺(tái)費(fèi)，炸金花每局最多提200元，但是炸金花提錢提的多，從開始玩一直提到結(jié)束基本上每天最低提5000元以上，有幾次玩一天一夜,一場(chǎng)下來提錢提了2萬多元，參與賭博的有劉某2、劉某1、張某1、王某、劉某某、剛子、王文法、老李等人，每天有6、7個(gè)人到10個(gè)人不等，有贏的走的,還有在玩的過程中來的。
11、證人孫某證言：2023年年初的一天，其和母錢某在一起到嵇康小區(qū)21棟3樓304室張某1家玩“炸金花”，當(dāng)時(shí)有五六個(gè)人，之后其又去玩有二三十次，從2月持續(xù)到5月，因?yàn)橛腥伺e報(bào)就轉(zhuǎn)到賽點(diǎn)臺(tái)球室，每場(chǎng)的輸贏大概在四五萬元，其輸了有四五萬元，參與賭博的人有發(fā)哥、剛子、李哥、劉某某、李晶、母錢某、劉某1、劉某2、李某2、王某、李某1、一雙等人，每個(gè)人都輸幾萬元，聽說劉某1輸了幾十萬元錢。賭場(chǎng)局頭是張某1負(fù)責(zé)抽水，每場(chǎng)的抽水最少得有5000元，有時(shí)候來的時(shí)間長(zhǎng)了得有一兩萬元，過某、趙某2在賭場(chǎng)放爪子，有時(shí)候張某1不在過某就在場(chǎng)子里面抽水，放風(fēng)的叫陽陽。
12、證人趙某1證言：2023年7月的一天晚上其通過聯(lián)系母錢某到嵇康小區(qū)21棟304室看人打牌，當(dāng)時(shí)房間里有張某1、王某、過某、母錢某、孫某、毛某、李某2、李哥、發(fā)哥還有剛子等人，玩的“牛?！保?dāng)天其沒有參與。第二次去是張某1聯(lián)系母錢某喊其二人去打牌，在場(chǎng)的還是第一次去的這些人，換了1萬元的現(xiàn)金，輸完后又找過某借了1.2萬元，最后都輸完了。隔了一兩天后的一個(gè)下午，張某1發(fā)微信喊其去來牌，基本上還是那些人,其找過某借了兩千元現(xiàn)金，玩到最后其贏了幾百元。第四次是8月份的一天晚上，其和母錢某一起去的，一直到八月下旬,其總共又去了五六次,后來其算了一下，從第一次參與賭博一直到最后來了十場(chǎng)左右一共輸了5萬多元。賭博是張某1、王某、過某組織，其每次去都是張某1聯(lián)系，張某1負(fù)責(zé)組織喊人，王某負(fù)責(zé)抽水、配門,過某負(fù)責(zé)放爪子錢，每場(chǎng)輸贏有時(shí)有二三萬，多的時(shí)候也有五六萬。
13、證人姚某證言：2022年4月一天，張某1聯(lián)系其打麻將，其第一次去劉某2家，麻將玩的是推倒贏，只能自摸贏，結(jié)束的時(shí)候誰贏了給張某1抽水200元，之后張某1又給其打電話陸續(xù)去劉某2家玩了幾次，后來他們就開始玩炸金花,有來某、老李、小法和劉姐，其學(xué)著玩了一次輸了三千多元。六七月份的時(shí)候，張某1在嵇康小區(qū)找的另一個(gè)房子說劉某2那不安全，其去玩過幾次感覺張某1抽水太多，再加上玩的也大，就不去了。在劉某2家是劉某2和張某1合伙，兩個(gè)人只有一個(gè)人參與賭博，另一個(gè)人負(fù)責(zé)端茶倒水、買東西、換零錢、抽水提錢；后來去的是張某1找的另一個(gè)房子單干的，人不夠張某1就配門，人要是夠了他就專門負(fù)責(zé)買東西、抽水提錢。打麻將的抽水是固定的，一場(chǎng)下來就是200元或者400元，炸金花能抽多少其不知道，其前后一共輸了大概六七萬元。參與賭博的有劉某1、李某1、老李、小發(fā)、王某等人，每次賭博打麻將就四五人，炸金花都在五六人以上，多的事后有十幾人。
14、證人馬某證言：2022年6、7月，其通過聯(lián)系姚某到嵇康小區(qū)的劉某2家開的場(chǎng)子里面玩，場(chǎng)子里面有姚某、劉某2、劉某1、來某、張某1、過某，張某1負(fù)責(zé)買東西、買飯、偶爾也配手，過某不參與賭博就負(fù)責(zé)借錢，剛開始玩一場(chǎng)抽夠二百元就不抽了,一天最多有上午、中午、下午三場(chǎng)，能抽六百元,抽水都是張某1抽水，后來玩的比較大了,張某1就一場(chǎng)抽四百，一天最多抽一千多元。再后來麻將玩膩了人來的也多，就開始組織兩桌人,一桌人打麻將,另一桌人玩過炸金花、比金，炸金花張某1是按局抽錢，少的一把抽五十元,多的一局能抽幾百元,一天最多抽過上萬元，這是幾個(gè)人賭博的人算的，比金半天能抽五六百元。后來張某1怕人舉報(bào)就把場(chǎng)子停了，過了大概一個(gè)多月，張某1把場(chǎng)子轉(zhuǎn)移到嵇康小區(qū)西南角三樓西邊戶，賭博的方式的也是麻將、炸金花等，張某1抽水，參與的人員基本還都是劉某2家的那些人，其在張某1那玩到年底下就不去玩了，其在劉某2家和張某1家輸了大概有四五十萬元。賭場(chǎng)劉某2負(fù)責(zé)提供場(chǎng)地，張某1負(fù)責(zé)聯(lián)系組織參賭人員,為場(chǎng)子里面提供服務(wù)，過某和趙某2負(fù)責(zé)在場(chǎng)子里放錢，參與賭博的有姚某、來某、小胖、李某1、劉某、劉某2、李某2、劉某1、張某1等人，每天少的時(shí)候就四五人，多的時(shí)候有七八人。
15、證人侯某證言：2022年6、7月，馬某帶著其到嵇康小區(qū)劉某2家打麻將，場(chǎng)子是劉某2和張某1一起干的，打麻將頭四把誰贏張某1抽一百，半天下來張某1就抽四百元，炸金花具體能抽多少不固定，但是半天至少能抽兩千多元多的能抽上萬元,賭場(chǎng)里面提供香煙、飲料和飯菜，玩了大概四五個(gè)月，后來換到嵇康小區(qū)的西南角的那棟樓的三樓，是和劉某2鬧翻之后張某1自己干的場(chǎng)子，里面基本還是劉某2家的那些人，玩法、抽水跟劉某2那一樣，又過了一段時(shí)間聽說又換到賽點(diǎn)臺(tái)球俱樂部，說是因?yàn)轱敌^(qū)三樓的那個(gè)場(chǎng)子被人舉報(bào)。在劉某2家有時(shí)候張某1、劉某2、過某抽水，王某偶爾也幫張某1抽水，在張某1的三樓場(chǎng)子是他自己抽水，過某和趙某2在賭場(chǎng)放爪子。其在場(chǎng)子里面輸了有一萬元左右，參與賭博有劉某1、李某1、小馬、剛子、小法、老李、王某、劉某2、張某1等人。
16、同案犯劉某2供述：在賭場(chǎng)里都叫其表妹，2021年上半年其買了麻將機(jī)開始在家中和劉某1、張某1、趙某2、王某、過某等人打麻將，一場(chǎng)麻將收200元臺(tái)費(fèi)，之后張某1叫其在家中也賭炸金花、二八杠等，到時(shí)候抽水能賺得多，張某1負(fù)責(zé)拉人，抽水的錢一人一半，其就同意了。其買了撲克牌，家里提供免費(fèi)香煙、礦泉水，錢從抽水錢里面出，賭場(chǎng)里過某負(fù)責(zé)抽水每場(chǎng)給300元工資，賭場(chǎng)外面安排有望風(fēng)的人員,開始是張某1找的一個(gè)男的，后來是王某找的一個(gè)男的，望風(fēng)也是每場(chǎng)給300元工資，賭場(chǎng)位置就在其家的嵇康小區(qū)10棟101室，炸金花抽水是按照每把800元抽水50元的比例，二八杠是3000元以下抽水100元，3000元以上抽水200元，抽水的錢最后過某交給其，扣除人員工資、吃飯、煙水、水電等開銷，剩余的錢分給張某1一半，有時(shí)候給現(xiàn)金，有時(shí)候微信轉(zhuǎn)賬，每天的收支情況其都會(huì)通過微信告訴張某1。在其家開了一段時(shí)間，擔(dān)心會(huì)有人舉報(bào),不是很安全,其就和張某1商量,在其家干一段時(shí)間，在張某1找的地方干一段時(shí)間，這樣來回穿插著干，張某1找的有他哥的房子,一處是嵇康小區(qū)的一個(gè)3樓西邊戶，還有一處是在嵇康小區(qū)4樓或者是6樓的一處房子，就這樣其和張某1從2021年上半年大約2、3月份一直干到2022年7月份左右，每場(chǎng)抽水能有4000元左右去掉開銷，其和張某1每人每場(chǎng)能分到1000多元。其和張某1是局頭負(fù)責(zé)聯(lián)系賭客，提供場(chǎng)地和賭具，找人放風(fēng)、抽水等，過某負(fù)責(zé)放爪子錢和抽水，張某1和王某還各找了一個(gè)放風(fēng)的。其抽水盈利至少有5萬元以上。其和張某1干賭場(chǎng)需要放爪子錢的提供賭資的支持，其就叫趙某2沒事來賭場(chǎng)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn),意思就是叫趙某2來賭場(chǎng)放爪子錢，過某應(yīng)該是張某1叫來的。參與賭博的有其、張某1、趙某2、劉某某、李某2、王某、李某1、劉某1、姚某某、殷醫(yī)生、楊醫(yī)生、母錢某等人。到了2022年7月以后，張某1就不和其合伙自己?jiǎn)胃?，開始是在嵇康小區(qū)三樓的房子干的,賭錢的還都是這些人,抽水方式也一樣，開了幾個(gè)月到2023年2月，中間有警察來沖，張某1又找了玖隆國(guó)際對(duì)面一個(gè)叫賽點(diǎn)臺(tái)球室的地方，干了4、5個(gè)月,賽點(diǎn)臺(tái)球室也有警察去沖，張某1就又轉(zhuǎn)到嵇康小區(qū)3樓的房子干，那時(shí)候講是王某從張某1手里租的這個(gè)房子，王某在這干賭場(chǎng)，王某在這里干了2個(gè)月左右。
17、同案犯過某供述：2021年，劉某2在嵇康小區(qū)一樓101室她家里組織人打麻將，其認(rèn)識(shí)了張某1，后來劉某2和張某1商量開始組織扎金花、二八杠賭錢，讓其在賭場(chǎng)里放錢，張某1和劉某2至少有一個(gè)人在賭場(chǎng)里面，其平時(shí)在賭場(chǎng)里面也幫忙招呼抽水的錢,局頭是劉某2和張某1負(fù)責(zé)聯(lián)系人來賭場(chǎng)，其和趙某2在賭場(chǎng)里面放錢，賭場(chǎng)外面還有望風(fēng)的人，賭場(chǎng)基本上都是在嵇康小區(qū)里面,一個(gè)是劉某2家101室，一個(gè)是張某1的地點(diǎn)3樓304室，后來在賽點(diǎn)臺(tái)球室張某1自己干了幾天就不干了。劉某2和張某1合伙干賭場(chǎng)從2021年年底到2022年上半年，有人了就干，沒人就歇歇,其也不是每場(chǎng)都去，每場(chǎng)抽水其估計(jì)也就2千元左右，其總共獲利大約4千多元，在賭場(chǎng)里用過錢的有張某1、劉某2、馬某、李某2、王某等人，趙某2放錢給劉某1、劉某2、李某1等人。王某開始在劉某2和張某1的賭場(chǎng)里面賭錢，后來劉某2不干了賭場(chǎng)搬到賽點(diǎn)臺(tái)球室，應(yīng)該是張某1單干，沒有幾天張某1就不干了，那時(shí)候張某1的304室給王某住，王某在里面組織大家用牛牛賭錢,干了幾天也不干了。
18、被告人張某1供述：劉某2在她位于嵇康小區(qū)十棟103室的家里開賭場(chǎng)，其去打牌，每場(chǎng)賭博結(jié)束劉某2給其幾百元，因?yàn)槠鋷退溟T賭博。趙某2在賭場(chǎng)里為賭客提供賭資。其沒有在賽點(diǎn)臺(tái)球室開設(shè)賭場(chǎng)，是賭客自己去的，他們付其房間費(fèi)。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，并經(jīng)查證屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
一審法院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某1伙同他人開設(shè)賭場(chǎng)屬于情節(jié)嚴(yán)重的情形?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問題的意見》和《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》，雖然規(guī)定了賭資金額和違法所得金額構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重的情形，但兩個(gè)意見均是針對(duì)特定的賭博方式。根據(jù)罪刑法定的刑法原則，開設(shè)賭場(chǎng)“情節(jié)嚴(yán)重”情形作為加重被告人刑罰的條件，應(yīng)當(dāng)有明確的法律或司法解釋規(guī)定才可適用。在沒有關(guān)于線下開設(shè)實(shí)體賭場(chǎng)“情節(jié)嚴(yán)重”的具體法律或司法解釋規(guī)定的情形下，應(yīng)結(jié)合賭場(chǎng)規(guī)模、參賭人員數(shù)量、涉案賭資金額、非法獲利金額、是否造成嚴(yán)重后果等因素綜合認(rèn)定是否構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重。經(jīng)查，根據(jù)在案證據(jù)，張某1伙同他人開設(shè)賭場(chǎng)非法獲利五萬余元，但賭場(chǎng)規(guī)模較小、位置隱蔽一般人群難以進(jìn)入，參賭人員較為固定，張某1本人亦參與賭場(chǎng)賭博，且無其他造成惡劣社會(huì)影響的嚴(yán)重違法行為，故本案屬于一般開設(shè)賭場(chǎng)犯罪。根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法原則，公訴機(jī)關(guān)指控本案屬于情節(jié)嚴(yán)重的依據(jù)不充分。對(duì)辯護(hù)人所提此節(jié)辯護(hù)意見，予以采納。
對(duì)辯護(hù)人所提指控張某1伙同劉某2開設(shè)賭場(chǎng)的持續(xù)時(shí)間和非法獲利數(shù)額事實(shí)不清的辯護(hù)意見，經(jīng)查，根據(jù)在案證據(jù)，劉某2與參賭人員證明2021年2、3月開始劉某2伙同張某1利用麻將機(jī)在劉某2家中組織人員賭博按場(chǎng)收取臺(tái)費(fèi)，后為獲取更多利益逐步利用炸金花、二八杠等方式賭博從中抽頭漁利，2022年8月兩人鬧掰后，張某1開始自己?jiǎn)胃芍敝?023年6月，且根據(jù)劉某2與張某1之間的微信聊天記錄，偵查機(jī)關(guān)梳理統(tǒng)計(jì)出2022年3月30日至2022年8月20日，賭場(chǎng)的抽頭漁利數(shù)額為59500元，公訴機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)定的持續(xù)時(shí)間和非法獲利數(shù)額事實(shí)清楚、證據(jù)充分，故對(duì)辯護(hù)人此節(jié)辯護(hù)意見不予采納。
本院認(rèn)為：被告人張某1伙同他人以營(yíng)利為目的，為賭博提供場(chǎng)所、賭具、賭資，設(shè)定賭博方式，組織他人賭博，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，本院予以支持。張某1當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，并主動(dòng)退繳違法所得，對(duì)其可予從輕處罰。根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定，判決如下：
一審裁判結(jié)果
一、被告人張某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2024年1月2日起至2027年1月1日止，罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、對(duì)被告人張某1退繳的違法所得予以沒收，上繳國(guó)庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向某中級(jí)法院1提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)李寧
人民陪審員張莉
人民陪審員過磊
二〇二四年七月三十一日
法官助理蔣曉曼
書記員許揚(yáng)
