黑龍江省巴彥縣人民法院
刑 事 判 決 書
（2023）黑0126刑初17號(hào)
公訴機(jī)關(guān)黑龍江省巴彥縣人民檢察院。
黑龍江省巴彥縣人民檢察院以黑巴檢刑訴[2023]6號(hào)起訴書指控被告人許某、朱某某、張某、劉交交犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2023年1月16日向本院提起公訴，本院受理后，適用普通程序，于2023年5月19日公開開庭審理了本案。黑龍江省巴彥縣人民檢察院指派檢察員高玲出庭支持公訴，被告人許某及其辯護(hù)人李默涵，被告人朱某某及其辯護(hù)人邢方雪，被告人張某及其指定辯護(hù)人趙晶，被告人付某某及其指定辯護(hù)人侯曉震到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
黑龍江省巴彥縣人民檢察院指控，2022年3月末至7月，被告人許某將其代理的“澳洲幸運(yùn)五”賭博網(wǎng)站推廣給被告人朱某某，許某負(fù)責(zé)從賭博網(wǎng)站內(nèi)“購(gòu)分”后賣給朱某某，朱某某通過許某建立的子賬戶在“澳洲幸運(yùn)五”賭博網(wǎng)站內(nèi)進(jìn)行“龍、虎、和”投注賭博，下注賭資總額的0.3%許某的獲利，押中“龍、虎”獎(jiǎng)金的1.2%、押中“和”獎(jiǎng)金的1.75%為朱某某的獲利。期間，朱某某組建名為“工作交流群”的微信群，組織30余人進(jìn)行賭博，并以每月人民幣6000元雇傭被告人張某負(fù)責(zé)上分、下分和配注，以每天人民幣250元雇傭被告人付某某負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)投注情況，以每天人民幣5000元雇傭另案被告人朱某負(fù)責(zé)下注、發(fā)布開獎(jiǎng)信息及走勢(shì)圖。2022年3月31日至7月14日期間，張某、朱某某共轉(zhuǎn)給許某“上分”款人民幣470580元。
為證實(shí)上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示了書證、證人證言、被告人的供述和辯解、鑒定意見、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人許某、朱某某、張某、付某某的行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任；被告人許某、朱某某、張某、付某某自愿如實(shí)供述涉嫌的犯罪事實(shí)，對(duì)指控的犯罪沒有異議，接受刑事處罰，建議判處被告人許某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元；建議判處被告人朱某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑20，000元；建議判處被告人張某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5，000元；建議判處被告人付某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣5，000元。
被告人許某對(duì)指控事實(shí)、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪罪名及犯罪事實(shí)沒有異議，公安機(jī)關(guān)給予許某的量刑過高，按照起訴書描述的許某的法定量刑情節(jié)看出，許某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理，以基準(zhǔn)刑期30%進(jìn)行抵減，坦白情節(jié)，抵減10%刑期，另外本案被告人許某在偵察機(jī)關(guān)已經(jīng)繳納3萬(wàn)元贓款，其繳納贓款數(shù)額大于其獲利數(shù)額，許某的罪后的悔罪表現(xiàn)好，初犯偶犯，獲利較小，本案在起訴書中對(duì)于賭資認(rèn)定的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于實(shí)際賭資數(shù)額，認(rèn)定張某朱某某轉(zhuǎn)給許某的上分款，實(shí)際上按照微信記錄，辯護(hù)人無法厘清統(tǒng)計(jì)47萬(wàn)余元的真實(shí)性，包含多種屬性的資金，許某的犯罪數(shù)額并不是很大，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的嚴(yán)重情節(jié)是五年以上，是以30萬(wàn)作為基礎(chǔ)的數(shù)字，假使47萬(wàn)是真實(shí)賭資，也不會(huì)超過6年基礎(chǔ)量刑，應(yīng)減去的百分比最少達(dá)到40%左右，剩余刑期應(yīng)為三年六個(gè)月。類案同判的原則，按照最高人民法院第20批指導(dǎo)性案例第105號(hào)“洪某等四人開設(shè)賭場(chǎng)罪”案件，該案件的犯罪情節(jié)與本案高度相似，該案犯罪金額確定為323萬(wàn)余元，作為主犯的洪某判處刑期四年，罰金5萬(wàn)元，相比較本案許某等人的犯罪金額，本案對(duì)于許某五年的量刑顯然過重。
被告人朱某某對(duì)指控事實(shí)、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：對(duì)于罪名沒有異議，但對(duì)于本案關(guān)于朱某某的犯罪地位與許某同為本案的主犯犯罪地位有異議，其次對(duì)于本案開設(shè)賭場(chǎng)公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定得賭資有異議，辯護(hù)觀點(diǎn)如下：一、許某是代理人屬于為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理的情形，朱某某屬于許某在賭博網(wǎng)站代理基礎(chǔ)上發(fā)展的下級(jí)代理，由下級(jí)代理接受賭注的情形，所以許某的犯罪地位高于朱某某，如果認(rèn)定許某是本案主犯，則應(yīng)該認(rèn)定朱某某是本案的從犯犯罪地位，從代理獲利來看，許某的犯罪地位高于朱某某，從組織來看，朱某某的組織行為是接受許某的教唆進(jìn)而完成的行為，故朱某某應(yīng)該為從犯。二、對(duì)于公訴機(jī)關(guān)出示的關(guān)于張某向許某的微信及支付寶轉(zhuǎn)款記錄的真實(shí)性和金額沒有異議，但完全認(rèn)定該轉(zhuǎn)賬的金額為全部的賭資有異議，轉(zhuǎn)款記錄確實(shí)包含賭資，但同時(shí)包含兩筆費(fèi)用，其一含有配注的轉(zhuǎn)款，其二包含朱某某獲利的金額，所以本案賭資的實(shí)際金額應(yīng)該小于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的金額；三、罪輕情節(jié)觀點(diǎn)：朱某某到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，應(yīng)該認(rèn)定朱某某有自首情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰的良好態(tài)度，在偵查階段上交違法所得68000元，上交的違法所得超過獲利金額，超出部分可以作為罰金進(jìn)行處理，社會(huì)危險(xiǎn)較小，沒有社會(huì)影響。綜上，辯護(hù)人認(rèn)為朱某某的刑期應(yīng)該參考張某和付某某的刑期在三年刑期內(nèi)判決并建議法院對(duì)朱某某適用緩刑。
被告人張某對(duì)指控事實(shí)、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。其指定辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：對(duì)罪名及犯罪事實(shí)沒有異議，就罪輕的情節(jié)發(fā)表辯護(hù)意見：一、張某認(rèn)罪認(rèn)罰，如實(shí)供述；二法定酌定減輕情節(jié)，到庭后如實(shí)供述系坦白，20%予以減少；二、認(rèn)定從犯予以認(rèn)同，應(yīng)從輕減輕處罰；三、張某在偵查、審查起訴階段均認(rèn)罪認(rèn)罰；四、張某主動(dòng)上交違法所得24000元；五、張某實(shí)際是在打工中得到的獲利，是正常工資而不是純獲利，對(duì)張某獲利部分認(rèn)定來恒定張某量刑過重，應(yīng)予減輕，初犯偶犯，并在到案后如實(shí)供述系坦白，應(yīng)對(duì)張某予以從輕減輕處罰。
被告人付某某對(duì)指控事實(shí)、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：對(duì)罪名及犯罪事實(shí)沒有異議，就罪輕的情節(jié)發(fā)表辯護(hù)意見：一、被告人付某某系從犯；二、被告人違法情節(jié)顯著輕微，社會(huì)危害性相對(duì)較小；三、被告人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰；四、被告人如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)；五、被告人系初犯、偶犯。
經(jīng)審理查明，2022年3月末至7月，被告人許某將其代理的“澳洲幸運(yùn)五”賭博網(wǎng)站推廣給被告人朱某某，許某負(fù)責(zé)從賭博網(wǎng)站內(nèi)“購(gòu)分”后賣給朱某某，朱某某通過許某建立的子賬戶在“澳洲幸運(yùn)五”賭博網(wǎng)站內(nèi)進(jìn)行“龍、虎、和”投注賭博，下注賭資總額的0.3%許某的獲利，押中“龍、虎”獎(jiǎng)金的1.2%、押中“和”獎(jiǎng)金的1.75%為朱某某的獲利。期間，朱某某組建名為“工作交流群”的微信群，組織30余人進(jìn)行賭博，并以每月人民幣6000元雇傭被告人張某負(fù)責(zé)上分、下分和配注，以每天人民幣250元雇傭被告人付某某負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)投注情況，以每天人民幣5000元雇傭另案被告人朱某負(fù)責(zé)下注、發(fā)布開獎(jiǎng)信息及走勢(shì)圖。2022年3月31日至7月14日期間，張某、朱某某共轉(zhuǎn)給許某“上分”款人民幣470580元。經(jīng)審計(jì)：所提供的資料中所涉賭局1307局，參賭下注賭資合計(jì)人民幣2544726元，朱某某從參賭者中獎(jiǎng)金額獲利11879.1元，許某從參賭者總賭金中獲利7634.18元。
另查明，被告人付某某非法獲利人民幣26，500元,被告人張某非法獲利人民幣24，000元。案發(fā)后，許某上交違法所得30，000元，朱某某上交違法所得68，000元，張某上交違法所得24，000元。被告人許某、朱某某、張某、付某某于2022年7月19日被公安機(jī)關(guān)分別在哈爾濱市南崗區(qū)、哈爾濱市香坊區(qū)、巴彥縣龍泉鎮(zhèn)、巴彥縣西集鎮(zhèn)依法傳喚到案。
上述事實(shí)有經(jīng)庭審質(zhì)證、確認(rèn)的證據(jù)予以證實(shí)，書證被告人許某、朱某某、張某、付某某的戶籍證明、現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)、到案經(jīng)過、巴彥縣公安局行政處罰決定書、付某某記賬本、扣押清單、提取筆錄、張某微信和支付寶交易明細(xì)表及賬單統(tǒng)計(jì)表、朱某某的微信轉(zhuǎn)款記錄；證人成某、高某、王某1、佟某、張某1、張某2、宋某、張某3、王某2的證言；被告人許某、朱某某、張某、付某某的供述和辯解、另案被告人朱某的供述和辯解；黑龍江建業(yè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司司法鑒定意見書；巴彥縣公安局網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)大隊(duì)電子數(shù)據(jù)檢查筆錄等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人許某、朱某某以營(yíng)利為目的為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，被告人張某、付某某以營(yíng)利為目的幫助朱某某開設(shè)賭場(chǎng)，擾亂了社會(huì)管理秩序，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。本案系共同犯罪，被告人許某、朱某某系主犯，被告人張某、付某某系從犯，應(yīng)根據(jù)犯罪地位對(duì)四被告人予以懲處。被告人許某、朱某某、張某、付某某到案后，能如實(shí)犯罪事實(shí)，可對(duì)其從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)量刑建議適當(dāng)，本院予以采納。對(duì)辯護(hù)人及指定辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，本院予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第六十七第三款、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人許某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2027年7月19日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、被告人朱某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2027年7月19日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
三、被告人付某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣5，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2026年1月19日止。）
四、被告人張某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2025年7月19日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
對(duì)被告人朱某某非法獲利人民幣11，879.1元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
對(duì)被告人許某非法獲利人民幣7，634.18元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
對(duì)被告人付某某非法獲利人民幣26，500元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
對(duì)被告人張某非法獲利人民幣24，000元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內(nèi)，通過本院或者直接向黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 陳永常
審 判 員 吳海峽
人民陪審員 施德娟
二〇二三年五月二十四日
書 記 員 李 桐
