審理法院： 固始縣人民法院
案 號(hào)： （2016）豫1525刑初509號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 非法入侵住宅罪
裁判日期： 2016-11-09
合 議 庭 ： 劉康學(xué)袁從兵馮剛
審理程序： 一審
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
審理經(jīng)過
河南省固始縣人民檢察院以固檢公訴刑訴〔2016〕379號(hào)起訴書指控被告人康某1犯強(qiáng)奸罪、非法侵入住宅罪，于2016年9月12日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，不公開開庭審理了本案。固始縣人民檢察院指派檢察員周雪蓮出庭支持公訴。被告人康某1及其辯護(hù)人陳四昌到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
河南省固始縣人民檢察院指控，被告人康某1與歷某于2008年離婚后，未經(jīng)歷某允許，采取換鎖等方式多次非法侵入歷某位于河南省固始縣城關(guān)隆興花園1號(hào)樓4單元三樓的家中，并于2016年3月30日凌晨2時(shí)許在歷某家中違背歷某意志，強(qiáng)行與歷某發(fā)生性關(guān)系。
針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)提供了書證、證人證言、被害人陳述、被告人供述和辯解、鑒定意見、勘驗(yàn)檢查筆錄等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人康某1違背婦女意志強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，并非法侵入他人住宅，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二百四十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)以強(qiáng)奸罪、非法侵入住宅罪追究其刑事責(zé)任。訴請(qǐng)依法判處。
一審答辯情況
被告人康某1當(dāng)庭辯解稱，他不認(rèn)為他構(gòu)成強(qiáng)奸，他們共同生活了這么多年，進(jìn)進(jìn)出出的很多人都知道，他們?cè)谝黄疬^了很久。對(duì)于換鎖的事情，因?yàn)榧依镨€匙兩個(gè)孩子也有，他們每次鑰匙丟了都是他換鎖的。其辯護(hù)人提出，1、關(guān)于強(qiáng)奸罪。本案事實(shí)是，康某1與受害人歷某于2005年3月登記結(jié)婚；為了生育男孩于2008年2月28日離婚，在離婚后雙方實(shí)際還是夫妻，且共同生活；于2009年1月5日生育一男孩，在所謂的受害人歷某懷孕期間，由康某1出資購買了位于固始縣隆馨花園的房屋（就是他們現(xiàn)在居住的房屋），雙方一直都生活在一起，直到2016年4月19日康某1被公安機(jī)關(guān)帶走。（1）婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成犯罪。按照刑法學(xué)理論，比照重婚罪的構(gòu)成要件及犯罪類型（先法律婚后事實(shí)婚）?？的?與受害人歷某屬于刑法學(xué)中的夫妻關(guān)系。本案即是事實(shí)婚姻，又有一兒一女的事實(shí)，又有鄰居張某1的證人證言證實(shí)，其二人一直以夫妻名義在一起共同生活。還有是康某1出資購買房屋，雙方共同生活居住。由于有合法的、事實(shí)的婚姻關(guān)系存在，一方有權(quán)要求另一方履行性行為的義務(wù)（同居義務(wù)），即使丈夫的行為對(duì)妻子的性自由權(quán)利有侵害也不構(gòu)成犯罪，不把丈夫強(qiáng)迫妻子性交視為強(qiáng)奸犯罪；本案在康某1的陳述中明確表述是，歷某主動(dòng)提出過性生活的。因此，康某1不構(gòu)成犯強(qiáng)奸罪。（2）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證均不屬實(shí)。①在康某1發(fā)現(xiàn)歷某與其他男子有接觸，康某1與歷某發(fā)生撕扯，后雙方一起回家?？的?陳述說是11點(diǎn)多，歷某陳述說是凌晨二點(diǎn)鐘，雙方發(fā)生了性行為，而后在再2016年3月30日所謂的受害人歷某報(bào)案稱其受到康某1的強(qiáng)奸。此段陳述性辯護(hù)人主要提請(qǐng)合議庭在審查證據(jù)時(shí)考慮本案案發(fā)的背景，受害人的報(bào)案目的，康某1與歷某的矛盾點(diǎn)等等；②“孤證不能定案”，且該孤證前后矛盾?？v觀全案證據(jù)，認(rèn)定康某1涉嫌強(qiáng)奸歷某的證據(jù)僅僅只有歷某一個(gè)人的證人證言，其他再無直接性的、確定性的、唯一性的、關(guān)聯(lián)性的證據(jù)證明康某1有強(qiáng)奸其妻子歷某的行為，康某1的陳述是其妻子歷某主動(dòng)提出過性生活的，而其妻子歷某陳述說是康某1強(qiáng)奸她，二者的陳述是矛盾的。從證人張某1的證人證言可以看出康某1與歷某系夫妻關(guān)系，平時(shí)也吵吵合合，且一直在一起住。從而可以看出歷某在公安機(jī)關(guān)的陳述康某1涉嫌強(qiáng)奸她一事，是在編造事實(shí)；③DNA檢驗(yàn)意見書不符合法律規(guī)定的要求。所謂的案發(fā)時(shí)間是2016年3月30日，鑒定送檢受理時(shí)間是2016年8月11日，被鑒定物時(shí)隔四個(gè)多月是否受到污染不確定；在卷宗里并沒有扣押物品清單，鑒定物來源、取得、保管、送檢均不符合法律要求；鑒定書也不符合形式要件；沒有鑒定事由、鑒定要求。據(jù)此該鑒定書不符合《刑事訴訟法司法解釋》第84、85條的規(guī)定，不能作為該案證據(jù)使用。且該鑒定書并不能證明康傳動(dòng)與歷某發(fā)生性關(guān)系系強(qiáng)奸。（3）《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》的規(guī)定，康某1不構(gòu)成犯強(qiáng)奸罪：從證人證言，可以證明康某1與歷某是夫妻關(guān)系，以及歷某的陳述也沒有叫喚，也沒有反抗，同時(shí)也不是第一次和她這樣發(fā)生性關(guān)系，以及對(duì)康某1在發(fā)生性行為過程的行為動(dòng)作的描述，均沒有看到康某1實(shí)施暴力和所謂的受害人歷某反抗的行為。本案雙方無論是在2016年3月30日之前多次發(fā)生性行為，還是在2016年3月30日之后的2016年4月16日晚上10點(diǎn)雙方再次發(fā)生性行為。縱觀全案，沒有證據(jù)證明康某1在與歷某在發(fā)生性關(guān)系過程中，康某1采取了任何暴力手段的證據(jù)，也沒有證據(jù)證明歷某實(shí)施了反抗行為。歷某控告康某1對(duì)其實(shí)施強(qiáng)奸一事。無論是從強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成來看，還是從法律依據(jù)來看，是事實(shí)不清，證據(jù)不足，康某1也不構(gòu)成犯罪。2、關(guān)于非法侵入住宅罪，從本罪的犯罪構(gòu)成要件上看本罪要求是非法進(jìn)入他人住宅，侵害他人的住宅安寧權(quán)。而本案事實(shí)是，在隆馨花園的房屋，系康某1與歷某在為生育男孩期間由康某1出資，以歷某的名義購買的房屋，在法律上系同居期間共同財(cái)產(chǎn)，康某1依法享有所有權(quán)和居住權(quán)。本案康某1進(jìn)入的是自己享有所有權(quán)和居住權(quán)的房屋，也沒有采取非法任何手段，在鑰匙丟失的情況下找來開鎖工開門并將鑰匙交付給孩子及歷某。這些都是形成事實(shí)的，歷某對(duì)此并沒有反對(duì)，僅是在因?yàn)閺?qiáng)奸一案中才明確表述反對(duì)、勸阻康某1進(jìn)入涉案的房屋，明顯與已經(jīng)形成的事實(shí)不符。在整個(gè)卷宗里也沒有康某1采取非法進(jìn)入自己住宅的行為證據(jù)，也沒有歷某明確要求享有所有權(quán)和居住權(quán)的康某1離開、退出房屋的證據(jù)?？的?最后離開自己的房屋，是因涉嫌強(qiáng)奸被公安機(jī)關(guān)帶走的。綜上，無論是從非法侵入住宅罪的犯罪構(gòu)成要件論證，還是從犯罪的證據(jù)論證，康某1均不構(gòu)成非法侵入住宅罪。法院應(yīng)當(dāng)依法判決康某1無罪。
本院查明
經(jīng)審理查明，2005年3月，被告人康某1與受害人歷某登記結(jié)婚?；楹笊慌?。2008年2月28日，雙方因感情不合協(xié)議離婚，離婚后雙方仍在一起共同生活。2008年11月21日，歷某以22萬元的價(jià)格從他人處購買了位于固始縣城區(qū)隆馨花園1號(hào)樓4單元三樓的房屋一套，并以歷某為房屋所有權(quán)人辦理了房屋產(chǎn)權(quán)證明。2009年1月5日，雙方生育一男孩。2012年10月26日，雙方協(xié)議解除非法同居關(guān)系，并約定男方不得擾亂女方獨(dú)立的生活秩序，不得擅自以任何理由進(jìn)入女方所居住的房屋。2016年3月8日，康某1將房屋的門鎖進(jìn)行了更換，并將鑰匙通過其孩子交與歷某。2016年3月30日凌晨2時(shí)許，康某1在歷某家中違背歷某意志，強(qiáng)行與歷某發(fā)生性關(guān)系。2016年8月16日，信陽市公安局物證鑒定所作出DNA鑒定意見，認(rèn)定送檢的浴巾布片和歷某陰道擦拭棉簽均檢出精斑，該精斑為康某1所留的機(jī)率大于99.9%；送檢的毛發(fā)上未檢出DNA物資。
2008年康某1與歷某離婚后，未經(jīng)歷某允許，采取換鎖等方式,多次非法侵入歷某位于固始縣城關(guān)隆興花園1號(hào)樓4單元三樓的家中。
上述事實(shí)，由公訴機(jī)關(guān)提供，經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、固始縣公安局出具的常住人口基本信息表，證明被告人康某1個(gè)人基本情況及具有刑事責(zé)任能力。
2、固始縣公安局出具的受案登記表,證明案發(fā)后歷某報(bào)警的情況。
3、固始縣公安局出具的立案決定書，證明偵查機(jī)關(guān)依法對(duì)被告人康某1立案?jìng)刹榈那闆r。
4、固始縣公安局出具的拘留證、逮捕證,證明對(duì)被告人康某1采取強(qiáng)制措施的種類、時(shí)間。
5、固始縣公安局出具的到案經(jīng)過，證明被告人康某1系被抓獲歸案。
6、本院（2015）固刑初字第46號(hào)判決書，證明被告人康某1曾因犯危險(xiǎn)駕駛罪，于2015年4月9日被本院判處拘役三個(gè)月，并處罰金2000元。
7、離婚協(xié)議書、協(xié)議書、離婚登記審查處理表，證明康某1與歷某離婚后，又非法共同生活并分開的情況。
8、購房協(xié)議書、房屋產(chǎn)權(quán)證明等，證明歷某購買房屋的情況。
9、證人周某證言，她們值班的時(shí)候，是在醫(yī)院三樓住院部。晚上10點(diǎn)多的時(shí)候，她們準(zhǔn)備去休息，歷某就去洗澡了，她還在護(hù)士站坐著，這時(shí)歷某的前夫來了，以前，她也見過他兩三次，也聽說過歷某和她前夫離婚了，他就問她歷某在哪，她說她在洗澡，然后他就坐在走廊的長椅上在那打了一個(gè)電話，他就進(jìn)三樓的辦公室了，過了一會(huì)歷某洗完澡也去辦公室了，她聽見他們兩個(gè)聲音都很大，像是在吵架，具體吵什么也沒有聽見，她聽見后就去辦公室給他們說，有什么話好好說。她就隨手把門關(guān)上了，她怕他們聲音大吵著病人，過了一會(huì)兒，她聽見辦公室有動(dòng)靜，然后她就推門進(jìn)去了。她看見歷某坐在椅子上，她前夫用手按著歷某，她也沒有看清她前夫的手是怎么按她的，歷某就用手推開她的前夫，她們兩個(gè)就互相的在推，她就趕緊跑到她們兩個(gè)中間將她們給分開了。歷某對(duì)她說，這是他們之間的事情，不用她管。然后她就走了，之后也沒有聽見吵架聲了，等到快12點(diǎn)的時(shí)候，歷某就從辦公室出來，她前夫也跟著出來了，她和歷某就到值班室休息了，她前夫也走了。
10、證人張某1證言，他鄰居姓康，具體叫什么名字不知道，他是買的二手房，和他是鄰居有四、五年了。姓康的以前是開礦的，最近這幾年賠錢了，一直在家里面，他和她老婆離婚了，經(jīng)常吵架和打架，有時(shí)那個(gè)女的不開門，姓康的就砸門，為此還報(bào)過警，他們是吵吵和和。他經(jīng)常聽見他們吵架，記得在去年八、九月份的時(shí)候，他們兩個(gè)打架，那個(gè)女的用刀把那個(gè)男的背給砍傷了，當(dāng)時(shí)警察都來了，因?yàn)殚T在開著他看見了。最近那個(gè)男的來砸門，還換鎖芯，不是那個(gè)女的換的就是那個(gè)男的換的，那個(gè)男的有時(shí)不在家，過一段就回來。
11、證人康某證言,上星期六的時(shí)候，天還下雨，她媽媽準(zhǔn)備帶她回老家，但是后來沒有去，她們下午一起去看電影了，看完電影以后她們要回隆鑫家園的家，到家后她跟她媽和她弟一起睡，到了晚11點(diǎn)去上廁所，等她回來的時(shí)候她看到康某1坐在她床邊，她躺下后康某1也躺在她們那張床上了，她躺在最里邊，她媽在中間，她弟在外面，康某1躺在她弟的外面，之后她就睡著了?？的?平時(shí)和她媽的關(guān)系一點(diǎn)也不好，他每次喝醉以后就給她媽要錢，要是她媽不給的話，他連零花錢也拿，還經(jīng)常吵的她家也睡不好，她從小他就這樣，她記得上二年級(jí)和三年級(jí)的時(shí)候，她和媽媽和她弟在房間正睡的時(shí)候，他還砸過她們臥室的門，而且還用刀砍她的門?？的?平時(shí)對(duì)她和弟弟不好，他對(duì)她弟好，他給她弟買的玩具錢還是從她媽那拿的，沒事還熊她，還打她，今年快過年的時(shí)候，康某1從黎集老家把她帶到安徽壽縣，還不讓她上學(xué)?？的?平常不和她媽媽一起睡覺，有時(shí)她和媽媽、弟弟在一起睡覺的時(shí)候，他就跑到她們床上來睡。
12、證人張某2證言，他聽說歷某和她老公現(xiàn)在離婚了，她前夫也來看過孩子，他只認(rèn)得面像，他知道姓康但他不知道叫什么。歷某的前夫去年沒有來看過孩子，今年有十幾次來看過孩子。歷某的前夫和歷某在午托部門口發(fā)生過沖突，有一次大約是十幾天前，他在午托部的時(shí)候大約晚上七八點(diǎn)，他接到歷某的電話讓他趕快到午托部門口，他就趕快出去了，他走在中山大街的時(shí)候，他看見歷某的前夫用手拽著一個(gè)戴眼鏡的男的上衣領(lǐng)子，歷某就站在他們之間去拉架，然后歷某也拽姓康的衣服了，他還勸他們，他們就在那吵起來了，也撕扯了，他還聽見有人說你這是家務(wù)事，他后來看見歷某和姓康的就一起走了。他看見歷某抓他前夫的衣服了，其它的沒有看見。姓康的個(gè)子很高，有180左右，是歷某的前夫，那個(gè)戴眼鏡的他不認(rèn)識(shí)，他看起來有30多歲，戴有一個(gè)眼鏡，個(gè)子170左右，身材中等。
13、證人劉某1證言，她認(rèn)識(shí)歷某，她們?cè)诠淌伎h友好婦科醫(yī)院同事了半年，后來又在金霞婦產(chǎn)醫(yī)院是同事。歷某的前夫是否來過她們醫(yī)院她不知道，因?yàn)樗罢?qǐng)產(chǎn)假?zèng)]在醫(yī)院，她和歷某也不是一個(gè)班的，在友好婦科醫(yī)院的時(shí)候，小康來鬧過一次而且還報(bào)警了。不是2011年就是2012年的時(shí)候，一天上午她在友好婦科醫(yī)院的時(shí)候，她看見小康來找歷某，不知什么原因他們吵起來了，她還去勸他們，因?yàn)橛胁∪诵枰フ湛矗妥吡?，等她忙完后，她就看見警察也來了，后來聽同事說她們都到院長辦公室去了。
14、證人歷某1證言，歷某現(xiàn)在和她丈夫康某1離婚了，康某1經(jīng)常去纏她，給歷某家的門砸壞，把她家的門鎖給換了。
15、證人劉某2證言，十幾天前的一天晚上八點(diǎn)多，因?yàn)樗袀€(gè)事情比較急，就給歷某打電話，問她在哪，要找她幫忙，給他找一個(gè)醫(yī)生資格證。后來她說，她在孩子托兒所那，地點(diǎn)在中山大街財(cái)富廣場(chǎng)附近，他們兩個(gè)約好一會(huì)見面詳談。接著他將車開到中山大街財(cái)富廣場(chǎng)對(duì)面停著。過一會(huì)，歷某就過了了，她上車剛坐在副駕駛后面的位置，歷某的前夫康某1就過來拉他車門，然后把她從車上拉下來，他當(dāng)時(shí)還不知道咋回事，就問歷某前夫康某1干啥子。康某1說歷某怎么上了他的車，跟他是什么關(guān)系，他就說找歷某有事，康某1情緒比較激動(dòng)在那叫喚，他就把找歷某的具體情況跟康某1解釋，康某1不相信還要來打他，就用手在他身上捅了兩下，歷某看他前夫打他就下車過來拉，拉的時(shí)候還說你找人家事干啥，這個(gè)是她們之間的事情，人家找她只是談工作，歷某前夫康某1又過來要打他，他就下車問康某1為什么要打他，康某1過來又朝他身上捅了幾拳，捅了以后被歷某拉走了，接著他就開車走了。
16、證人歷某2證言，他記得像是2012年，具體時(shí)間不記得了，應(yīng)該是下半年，天還沒有冷。那一次，康某1和歷某鬧矛盾，康某1與歷某在黎集司法所工作人員的主持下，達(dá)成了一次調(diào)解協(xié)議，他不知道具體協(xié)議說是什么。之后一天晚上，康某1給他打電話，問他有沒有空，說他跟麗子鬧矛盾，讓他過去一塊吃個(gè)飯。他過去的時(shí)候，歷某、歷某母親、歷喜、徐開東都在，歷某當(dāng)時(shí)哭著說，康某1不講良心，不賺錢養(yǎng)家，還在外講她有外遇，孩子也不管不問。他還記得歷某當(dāng)時(shí)拿著飯店的一個(gè)錘衣服的棒槌往康某1身上打了幾下，康某1也沒有動(dòng)彈，打的時(shí)候，他們把歷某拉開了，拉開后，他們?cè)谖堇锍燥垼瑲v某帶著她的大孩子坐在外面，后來他先吃了，吃了飯他就離開了。離開的時(shí)候，他看見歷某還在外面坐著，之后的情況他就不清楚了?？的?開始跟歷某結(jié)婚的時(shí)候還挺好，結(jié)婚后過有二年左右，他們就開始有矛盾了，矛盾原因就是康某1在外做生意賺了錢之后就在外玩，不顧家，不往家里拿錢，經(jīng)常在外吃喝玩樂。發(fā)展到后期，矛盾厲害了，他們兩個(gè)就經(jīng)常打架，康某1還拿刀砍門，康某1還到歷某的醫(yī)院把鼠標(biāo)鍵盤給摔了，辦公桌也砸了，就是康某1經(jīng)常來找歷某鬧，不知道鬧了多少次，根本不顧孩子的感受。
17、被害人陳述，2016年3月29日晚上20時(shí)許，她把孩子在全托老師那安頓好回家時(shí)，她孩子跟她說，爸爸又把門鎖換了，讓她拿著這把鑰匙，不要跟他爸爸說。她之后就拿著鑰匙出去了，她一個(gè)男同事給她打電話，讓她到中山大街講個(gè)事，康某1就在后面跟著，他看到了，就在那鬧，還打她那個(gè)男同事，后來她跟那男同事道歉，她那男同事也沒有說什么就走了。之后她坐出租車準(zhǔn)備去西關(guān)派出所，還沒有到西關(guān)派出所，走到華聯(lián)紅綠燈旁，碰到紅燈，康某1把她從出租車上拉下來，之后康某1就騎著電動(dòng)車一直跟著她，她是步行，反正她去哪里他都跟著，走到固始一小那里，康某1把她的一部魅族手機(jī)給摔了，他估計(jì)是怕她報(bào)警，她從地上把手機(jī)拿著帶回家了，那個(gè)時(shí)候估計(jì)有夜里23時(shí)許，因?yàn)槟莻€(gè)時(shí)候街上已經(jīng)沒有人了，康某1在后面跟著她進(jìn)屋，她把門關(guān)上，康某1強(qiáng)行拉門進(jìn)來，她手也磕到門邊子上了，那個(gè)時(shí)候她和康某1還吵了幾句。康某1進(jìn)來后，他們就沒有再吵了，她問他到底想弄啥子，康某1說他想毀她容，要用硫酸潑她，說她是婦產(chǎn)科的，指望五個(gè)指頭，他就要她五個(gè)指頭。她就沒有吭聲了，然后就睡覺了，衣服沒有脫，她當(dāng)時(shí)把門掩上了，門以前被他踹壞了沒法鎖，進(jìn)來后他就把她裙子掀到上半身，然后又脫她的加厚褲襪，她就用手掐他脖子，他脫她衣服的時(shí)候她感覺他身上已經(jīng)沒有衣服了，因?yàn)樗涂的?身高力量對(duì)比懸殊，她內(nèi)褲輕易被康某1脫掉了，她不知道康某1什么時(shí)候把自己的內(nèi)褲也脫了。她當(dāng)時(shí)想，打也打不過她，叫喚也沒有用，夜里鄰居都睡了，也不想叫喚，同時(shí)也不是第一次和他這樣發(fā)生性關(guān)系，所以她沒有叫喚，也沒有力氣反抗。之后康某1就用陰莖插入她的陰道里，他陰莖在她陰道里來回抽插，她不知道持續(xù)了多久時(shí)間，之后康某1在她陰道里射了精。射完之后康某1就躺在床上，沒有走的意思，她沒有穿內(nèi)褲沒有將裙子拉下來，她把被子蓋在身上。她看他睡著了，她就起來了，起來時(shí)，她看見她屁股下面墊的還有一個(gè)白浴巾，她不知道這個(gè)白浴巾是什么時(shí)候墊在她屁股下面的，起來后，她換了一身衣服，然后到客廳喝水，康某1站在門口穿著平角褲頭，康某1一直在說她找男人，要?dú)荩獫娝蛩岬鹊?，她看到他脖子上有指甲劃的印子，估?jì)是他當(dāng)時(shí)想強(qiáng)奸她時(shí)，她掐他脖子時(shí)留下的。她當(dāng)時(shí)很累，就用手掐著他脖子，其他的沒有了。他強(qiáng)奸她之后，她感覺兩個(gè)肩膀疼，估計(jì)是他強(qiáng)奸的時(shí)候按在她兩個(gè)肩膀上按的，主要是她當(dāng)時(shí)太困了，她記得不太清楚了，那個(gè)時(shí)候就已經(jīng)是今天凌晨二三點(diǎn)鐘了。她昨天上午8時(shí)許從金霞婦產(chǎn)醫(yī)院回家，回家后她就拿鑰匙開門沒有打開，然后康某1從屋里出來把門給打開，康某1把門打開后，就在屋里坐著，她讓他走，讓他離開她的家，康某1說非不走，他要把孩子轉(zhuǎn)學(xué)，她說你再不走，她就打110了，康某1還是不走，她去拉他，拉他胳膊，她拉不動(dòng)他，他當(dāng)時(shí)還坐靠在沙發(fā)上。她就站在門口先打的110，她看到他想打她，她就不理他，康某1這時(shí)沒有打她。然后她打西關(guān)派出所電話，打西關(guān)派出所電話的時(shí)候康某1聽到了，康某1用手拽著她的頭發(fā)，她不知道他是用哪只手拽的她頭發(fā)，她被他拽的躺在地上，她感覺到出氣很困難，心里難受，她爬起來，她走到廚房倒了一杯水喝，水喝完后，她從廚房拿了一把刀，她用右手拿刀背砍他左邊身上，不知道砍到他胳膊還是腰部，康某1身上沒有傷，他把衣服給脫了，扔到垃圾簍子里。然后康某1接了兩三個(gè)電話，她沒有吭聲，她在屋里穿著拖鞋，用拖鞋踢他，她一踢他，他就掐她脖子，之后她一拽他，他就掐她脖子，他掐了她脖子有好幾次。在發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的時(shí)候，她胳膊也被康某1拽青了。離婚之后，在親友的勸說下，考慮到有兩個(gè)孩子，康某1也多次提出要和她復(fù)合，但是沒有履行給她在南京買一套房子的承諾，所以她一直就沒有答應(yīng)復(fù)合。在她生第二個(gè)孩子的第三天，因?yàn)楹⒆踊挤尾⌒枰胶戏示戎危探悴磐ㄖ的?到醫(yī)院來。從那以后，康某1就以看孩子為由經(jīng)常到她家里，她如果不讓他進(jìn)門，他就將孩子帶走。2009年正月份，他將女兒帶到南京去了，生活幾個(gè)月時(shí)間，到5月1日她才去南京將孩子接回來。之后，他隔三差五的到她家里來，沒事就砸門，摔手機(jī)，經(jīng)常喝酒后來鬧事，還打過她。他賴在房間里不走，強(qiáng)行睡在她家里。她開始怕丟人，沒有報(bào)警，想想忍忍算了。到2012年時(shí)候，她在友好婦科醫(yī)院值夜班時(shí)，康某1到醫(yī)院鬧事，把醫(yī)院砸了，為此事還被城郊派出所拘留了幾天，后來她被他纏急了，在黎集司法所找張所長簽訂了一個(gè)協(xié)議。她和康某1都簽過字，內(nèi)容是兩個(gè)孩子歸她撫養(yǎng)，他每月付5000元撫養(yǎng)費(fèi)，一輛騏達(dá)轎車歸她所有，隆鑫花園的302房子是她婚后財(cái)產(chǎn)，也歸她所有。但是后來，他一直沒有履行協(xié)議，一分錢也沒有給她。還在2013年將小孩子帶走過了一個(gè)月時(shí)間。2014年她被他纏急了，用刀捅了他一刀，還住院了一段時(shí)間。2015年9月6日，他坐牢回來了在夜里砸她門，她報(bào)警了，西關(guān)派出所和特警隊(duì)的都去了，將他帶到西關(guān)派出所，王警官給他們達(dá)成了協(xié)議才沒有拘留他。協(xié)議規(guī)定，不許他再擅自來她家以及鬧事。從那以后，他就來的相對(duì)少些了，她讓他不要再騷擾她和孩子。到2016年，就又變得瘋狂了，經(jīng)常找她鬧事。2016年3月8日，他到金霞婦科醫(yī)院鬧事，揚(yáng)言要潑她硫酸，要她五個(gè)手指頭。她當(dāng)時(shí)就跑掉了，他沒有見到她。醫(yī)院的人都知道。在當(dāng)天他還找開鎖公司將她房門打開，還換了鎖芯，是孩子開的門。她給鎖芯換了以后，他又換了，折騰了好幾次。后來她干脆不換了，使用的是康某1給她孩子的鑰匙，他進(jìn)她家直截了當(dāng)，如同到自己的住處一樣，想啥時(shí)候回來啥時(shí)候來。
18、被告人供述和辯解，十幾天前的一天晚上，歷某步行到全托所看孩子，他騎電瓶車也去了，他是先到老師那里，歷某后到的。當(dāng)天是晚上10店多鐘，老師住在中山大街一小旁的喜羊羊托兒所，他的兩個(gè)孩子都在那里上學(xué)和住宿。跟孩子待有一個(gè)小時(shí)，歷某說她晚上陪孩子睡托兒所，讓他回去，他就出來了。但是他沒有離開，而是坐在路邊。過了一會(huì)，來了一個(gè)男的開車接歷某上車，他就上去拉開車門讓歷某下來，他質(zhì)問她，為什么坐其他男人的車，準(zhǔn)備上哪去？你不是說陪孩子睡覺嗎？歷某說找同事談事情，他跟那個(gè)男的推攘了幾下子。然后，那男的開車走了。歷某打了一輛出租車走了，他騎電瓶車追到華聯(lián)超市紅綠燈處，將歷某從出租車上拽了下來，讓她坐他電瓶車回隆鑫花園小區(qū)她的住處了。然后在房間里談這件事，他問她和那個(gè)男的是什么關(guān)系，她承認(rèn)正在和那個(gè)男的交往，想和他談朋友。他說，你談戀愛可以，但是你得考慮孩子。你想把他趕走嗎？談了一會(huì)時(shí)間他們就休息了。上床睡覺后，大約11點(diǎn)多鐘，歷某主動(dòng)提出和他進(jìn)行性生活，他就同意了。他倆就在臥室的床上發(fā)生了性關(guān)系，他沒有帶避孕套，直接將陰莖插到她的陰道里面，開始是她在上面，后來他趴在她身上做，過了一會(huì)他排精了，排在她的體內(nèi)，接著她用一條白色的大浴巾擦的下身。然后他們就睡覺了。次日早上五點(diǎn)多鐘，她先起床離開了，他不知道她上哪去，她自己說是去醫(yī)院。當(dāng)天中午，他在302房間里休息時(shí)，警察去屋里拍照。當(dāng)時(shí)一個(gè)姓張的警察讓他去刑警隊(duì)，他說有事過一會(huì)去。后來歷某告訴他，她早上去刑警隊(duì)報(bào)案了。過了幾天，他去刑警隊(duì)沒有找到那個(gè)警官，他就又回去了。他是在4月16日，那天還下雨他和歷某及兩個(gè)孩子都在家，中午是她出去買的菜，到了晚上大概10點(diǎn)的時(shí)候，他們就一起睡了，他的兩個(gè)孩子在自己的房間睡覺，歷某開始在孩子房間里面睡，他就把她叫到他們平時(shí)睡覺的房間里面，歷某睡在床里面，他在床外面，他們都是自己脫自己的衣服，他把衣服脫完了，歷某下身脫完了，上身的睡衣沒有脫，然后他們就躺在被窩里面，他先去用右手摟著她，她就睡在他的懷里，他就開始親她的嘴和胸部，然后她就翻到他的左邊，他就用左手摸她的下體，她自己把內(nèi)褲給脫掉的，他就趴在她的身上去，開始用陰莖往她的陰道里面插，他也沒有帶避孕套，直接趴在她的身上與她發(fā)生了性關(guān)系，做了大約有十分鐘左右，他就射精了，精液直接射到她的陰道里面，做完以后他們就各自睡覺了。
19、信陽市公安局物證鑒定所作出DNA鑒定意見，認(rèn)定送檢的浴巾布片和歷某陰道擦拭棉簽均檢出精斑，該精斑為康某1所留的機(jī)率大于99.9%；送檢的毛發(fā)上未檢出DNA物資。
20、勘驗(yàn)檢查筆錄，證明案件發(fā)生時(shí)現(xiàn)場(chǎng)的情況。
上述證據(jù)，其形式來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，能相互印證，本院予以確認(rèn)。上述事實(shí)，本院予以認(rèn)定。
庭審中，被告人向法庭提供，經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、照片九張，證明2016年2月1日至2016年4月4日康某1曾與歷某在一起的情況。
2、視頻資料一份，證明歷某的住宅處有他人出來的情況。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為,被告人康某1違背婦女意志強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人康某1犯強(qiáng)奸罪的罪名和事實(shí)成立，本院予以支持。公訴機(jī)關(guān)指控被告人康某1犯非法侵入住宅的罪名和事實(shí)不成立，本院不予支持。被告人康某1當(dāng)庭辯解稱，他不認(rèn)為他構(gòu)成強(qiáng)奸，他們共同生活了這么多年，進(jìn)進(jìn)出出的很多人都知道，他們?cè)谝黄疬^了很久的意見，與本案已查明的事實(shí)不符，本院不予采信；其他辯解意見，與本案已查明的事實(shí)相符，本院予以采信。其辯護(hù)人提出，1、關(guān)于強(qiáng)奸罪。（1）婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成犯罪?？的?與受害人歷某屬于刑法學(xué)中的夫妻關(guān)系。因此，康某1不構(gòu)成犯強(qiáng)奸罪。（2）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證均不屬實(shí)。（3）《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》的規(guī)定，康某1不構(gòu)成犯強(qiáng)奸罪：從證人證言，可以證明康某1與歷某是夫妻關(guān)系，以及歷某的陳述也沒有叫喚，也沒有反抗，同時(shí)也不是第一次和她這樣發(fā)生性關(guān)系，以及對(duì)康某1在發(fā)生性行為過程的行為動(dòng)作的描述，均沒有看到康某1實(shí)施暴力和所謂的受害人歷某反抗的行為。無論是從強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成來看，還是從法律依據(jù)來看，是事實(shí)不清，證據(jù)不足，康某1也不構(gòu)成犯罪的意見，與本案已查明的事實(shí)不符，本院不予采信；其他辯護(hù)意見，與本案已查明的事實(shí)相符，本院予以采信。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第六十一條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人康某1犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年。
（刑期自判決執(zhí)行之日起算。判決執(zhí)行前羈押一日折抵刑期一日。即自2016年4月20日至2019年4月19日止。）
如不服本判決，可在接到本判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院或者直接向河南省信陽市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，提交上訴狀正本一份，副本五份。
審判人員
審判長馮剛
審判員劉康學(xué)
審判員袁從兵
裁判日期
二〇一六年十一月九日
書記員
書記員李敏
