黃一帆、陳冬波提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具一審刑事判決書
案??由 提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具
案??號 （2018）遼1321刑初178號
遼寧省朝陽縣人民法院
刑 事 判 決 書
（2018）遼1321刑初178號
公訴機關朝陽縣人民檢察院。
被告人黃一帆，男，1989年12月26日出生，戶籍所在地湖南省湘潭市岳塘區(qū)，漢族，大專文化，湖南湘潭璐娜軟件科技有限公司法定代表人，住湖南省湘潭市岳塘區(qū)。因涉嫌犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，于2018年7月20日被臨時羈押于湘潭市看守所，于2018年7月24日被朝陽縣公安局刑事拘留，經(jīng)朝陽縣人民檢察院批準，于2018年8月24日被朝陽縣公安局逮捕。現(xiàn)羈押于朝陽市看守所。
辯護人俞丹佳，湖南金州律師事務所律師。
被告人陳冬波，男，1992年1月28日出生，戶籍所在地河北省邢臺市橋西區(qū)，漢族，大專文化，無業(yè)，住河北省邢臺市橋西區(qū)。因涉嫌犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪和侵犯公民個人信息罪，于2018年7月24日被朝陽縣公安局刑事拘留，經(jīng)朝陽縣人民檢察院批準，于2018年8月24日被朝陽縣公安局逮捕?，F(xiàn)羈押于朝陽市看守所。
辯護人孟凡宇，河北國途律師事務所律師。
辯護人林海源，遼寧元策律師事務所律師。
被告人李瑞賢，男，1995年2月1日出生，戶籍所在地河北省武安市，漢族，大學本科，無業(yè)，住遼寧省大連市旅順口區(qū)。因涉嫌犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪和侵犯公民個人信息罪，于2018年7月21日被朝陽縣公安局刑事拘留，經(jīng)朝陽縣人民檢察院批準，于2018年8月24日被朝陽縣公安局逮捕。現(xiàn)羈押于朝陽縣看守所。
辯護人畢廣宇，遼寧東寶律師事務所律師。
被告人吳征，男，1996年6月18日出生，戶籍所在地湖北省咸寧市，漢族，大學本科，無業(yè)，住江蘇省昆山市。因涉嫌犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，于2018年7月24日被朝陽縣公安局刑事拘留，經(jīng)朝陽縣人民檢察院批準，于2018年8月24日被朝陽縣公安局逮捕?，F(xiàn)羈押于朝陽市看守所。
辯護人杜磊，遼寧卓政（錦州）律師事務所律師。
辯護人韓帥，遼寧達冠律師事務所律師。
被告人董玉金，男，1997年3月10日出生，戶籍所在地福建省南靖縣，漢族，大學本科在讀，學生，住重慶市永川區(qū)。因涉嫌犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，于2018年7月21日被朝陽縣公安局刑事拘留，同年8月24日被朝陽縣公安局取保候審。2018年12月21日被本院另行取保候審?，F(xiàn)于居住地候審。
辯護人孫冰潔，遼寧東寶律師事務所律師。
朝陽縣人民檢察院以朝縣檢公訴刑訴[2018]177號起訴書指控被告人李瑞賢、黃一帆、陳冬波、吳征、董玉金犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，指控李瑞賢、陳冬波犯侵犯公民個人信息罪，于2018年12月21日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。朝陽縣人民檢察院指派檢察員杜培元出庭支持公訴，被告人李瑞賢、黃一帆、陳冬波、吳征、董玉金及五被告人的辯護人畢某、俞丹佳、孟凡宇、林海源、杜磊、韓帥、孫冰潔到庭參加訴訟。期間延期審理一次，現(xiàn)已審理終結。
朝陽縣人民檢察院指控，2016年，被告人黃一帆、陳冬波、吳征合作開發(fā)名為XXTouch（以下簡稱XXT)軟件。2017年7月3日，黃一帆成立湘潭露娜軟件科技有限公司，主要通過卓朗平臺、招代理的方式對外銷售XXT軟件。2017年5月至案發(fā)，通過銷售XXT軟件，黃一帆、陳冬波、吳征三人違法所得共計2143763.02元，三人按照4:4:2分成。經(jīng)北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心（公安部一所）鑒定：1.XXT是一款IOS模擬觸摸腳本開發(fā)工具，提供了“偽裝GPS位置”等功能?！皞窝bGPS位置”功能通過cydiasubstrate植入dylib（動態(tài)鏈接庫），對目標進程運行的相關功能函數(shù)進行Hook（掛鉤替換），可實現(xiàn)地理位置修改、偽造。2、XXT提供腳本框架，腳本開發(fā)者通過開發(fā)腳本調(diào)用XXT中的“偽裝GPS位置”功能，可實現(xiàn)對目標進程的注入。同時，公安機關在查獲陳冬波電腦設備時發(fā)現(xiàn)陳冬波非法獲取的2000余萬條公民個人身份信息。
被告人李瑞賢從2017年4、5月份開始編寫蘑菇腳本，并通過卓朗平臺、招代理的方式對外銷售，至案發(fā)違法所得427627.78元。經(jīng)北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心（公安部一所）鑒定：蘑菇腳本是依賴于XXT框架開發(fā)的腳本，無法脫離XXT單獨運行。該腳本利用XXT功能實現(xiàn)了注入模塊到微信的行為。同時，公安機關在查獲李瑞賢電腦設備時發(fā)現(xiàn)李瑞賢非法獲取的25156條公民個人信息。
被告人董玉金在XXT交流和開發(fā)QQ群了解XXT軟件后，于2018年1月20日從網(wǎng)名為“Amwir”（其真實身份為黃一帆）處拿到XXT總代理身份，自2018年1月20日至案發(fā)，董玉金支付給黃一帆511089.00元用于購買XXT授權碼，并通過淘寶網(wǎng)店“高興工作室”和“諾諾是學霸”銷售，違法所得31709.74元。同時，董玉金在該QQ群中認識網(wǎng)名為“蘑菇”（其真實身份為李瑞賢）的人，成為蘑菇腳本代里，通過上述淘寶網(wǎng)店對外銷售蘑菇腳本，違法所得18701.91元。
公訴機關為證明上述事實，提供了相應的證據(jù)，認為被告人李瑞賢、黃一帆、陳冬波、吳征、董玉金的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百八十五條第三款之規(guī)定，情節(jié)特別嚴重，應以提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪追究五被告人的刑事責任；被告人李瑞賢、陳冬波的行為還觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百五十三條第三款之規(guī)定，情節(jié)嚴重，應以侵犯公民個人信息罪追究二被告人的刑事責任。被告人黃一帆、陳冬波、吳征、董玉金屬共同犯罪，被告人李瑞賢、董玉金屬共同犯罪，應適用《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款之規(guī)定處罰。被告人李瑞賢、陳冬波系犯數(shù)罪，應適用《中華人民共和國刑法》第六十九條規(guī)定處罰。
被告人黃一帆對公訴機關指控的罪名與事實均無異議。
辯護人意見，一、XXT不是專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，不符合本罪的客觀方面。XXT功能眾多，除GPS偽裝涉嫌違法外，其他均合法，且XXT同步提供了清楚功能。XXT是一個腳本工具，只提供各種功能模塊的API接口，通過腳本作者進行第二次開發(fā)，調(diào)取其所選取的模塊的API接口，來組成一個新的程序，這個程序已不同于XXT本身。二、“GPS偽裝”程序是中性的，也不是專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具。三、北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心的[2018]計某第44號《司法鑒定意見書》程序嚴重違法，委托鑒定的電子數(shù)據(jù)材料搜集和提取程序和方法違法，委托人不具有委托資格，委托事項顯示委托人暗示鑒定機構按其意圖提供的鑒定意見，故該鑒定意見不能采信；即使鑒定程序合法，其內(nèi)容僅描述GPS的調(diào)用過程，無法證明XXT為“專門程序和工具”的目的。鑒定意見無法得出XXT是法律所禁止的專用的程序和工具這一結論。四、即使存在他人（腳本作者）使用或者利用XXT重新編譯軟件，從事了非法侵入計算機信息系統(tǒng)的行為，也與黃一帆無關，黃一帆不存在犯罪主觀故意,也無對他人犯罪幫助的故意。綜上，認為黃一帆不構成公訴機關所指控的提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。
被告人陳冬波對公訴機關指控的提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪無異議，對公訴機關指控的侵犯公民個人信息罪有異議，我沒有侵犯公民個人信息。
辯護人意見，一、被告人陳冬波不構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。陳冬波等人開發(fā)的XXT軟件的行為不符合提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪的構成要件，開發(fā)軟件行為不應被認定為犯罪。XXT是一款用于越獄IOS環(huán)境下的自動化模擬操作的軟件，開發(fā)人員可以編寫Lua腳本讓XXT運行來完成以下日常自動化的工作。該軟件不會也不能侵犯到國家對計算機信息系統(tǒng)的管理秩序。該軟件并非專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具。被告人陳冬波并不知道蘑菇腳本的編寫者用該軟件進行犯罪活動。二、被告人陳冬波不構成侵犯公民個人信息罪。陳冬波雖然掌握了公民個人信息，但無任何證據(jù)證明該信息數(shù)據(jù)來源非法或曾提供、出售給第三人，公訴機關對該項指控的證據(jù)嚴重不足，該指控依法不能成立。三、被告人陳冬波積極配合偵查機關，如實供述自己所參與的全部事實，無任何前科劣跡，悔過表現(xiàn)明顯，在XXT軟件的開發(fā)及銷售中，相對處于次要的地位，作用較小，建議對其從輕處罰。
被告人李瑞賢對公訴機關指控的事實與罪名均無異議。
辯護人意見，對公訴機關指控的兩罪名與事實均無異議。但被告人李瑞賢積極配合公安機關，如實供述自己的行為，并且李瑞賢電腦中獲取的公民個人信息，目的并不是為了出售獲利，而是為了在游戲過程中實名認證，同時涉案的公民個人信息數(shù)量較小。綜上，李瑞賢構成犯罪，但犯罪情節(jié)輕微，對其適用緩刑不致危害社會，建議對李瑞賢從輕處罰。
被告人吳征對公訴機關指控的罪名與事實均無異議。
辯護人意見，被告人吳征不構成犯罪。一、XXT軟件不是專門用于提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪所使用的。XXT設計的主要目的是自動化測試，自身不帶腳本，與微信沒有任何關系，其使用的環(huán)境僅僅是蘋果手機越獄客戶端，XXT軟件在書寫時只提供了函數(shù)，需要接受第三方的指揮才能夠提供服務。XXT軟件在下載使用中，有強制告知和編制條款，如不同意，則終止提供軟件的使用。二、在量刑方面，被告人吳征在本案中系初犯、偶犯、從犯，且如實交代，具有坦白情節(jié)，具有悔罪表現(xiàn)、沒有再犯危險、宣告緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響。綜上，建議對被告人吳征適用緩刑。
被告人董玉金對公訴機關指控的罪名與事實均無異議。
辯護人意見，對罪名沒有意見，銷售XXT應該是合法的，主觀上沒有故意，XXT不能獨立運行。銷售蘑菇腳本是犯罪行為，對此部分指控認罪、悔罪。被告人董玉金在公安機關交納10萬元，有悔罪表現(xiàn)，又無前科劣跡，在校表現(xiàn)好，建議對董玉金免除處罰。
經(jīng)審理查明，2016年，被告人黃一帆、陳冬波、吳征合作開發(fā)名為XXT軟件。2017年7月3日，黃一帆成立湘潭露娜軟件科技有限公司，主要通過卓朗平臺、招代理的方式對外銷售XXT軟件。2017年5月至案發(fā)，通過銷售XXT軟件，黃一帆、陳冬波、吳征三人違法所得共計210萬元以上，其中黃一帆自認獲利120萬元，吳征自認獲利30萬元，陳冬波獲利60萬元。經(jīng)北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心（公安部一所）鑒定：1.XXT是一款IOS模擬觸摸腳本開發(fā)工具，提供了“偽裝GPS位置”等功能?！皞窝bGPS位置”功能通過cydiasubstrate植入dylib（動態(tài)鏈接庫），對目標進程運行的相關功能函數(shù)進行Hook（掛鉤替換），可實現(xiàn)地理位置修改、偽造。2、XXT提供腳本框架，腳本開發(fā)者通過開發(fā)腳本調(diào)用XXT中的“偽裝GPS位置”功能，可實現(xiàn)對目標進程的注入。同時，公安機關在查獲陳冬波電腦設備時發(fā)現(xiàn)陳冬波非法獲取的2000余萬條公民個人身份信息。
被告人李瑞賢從2017年4、5月份開始編寫蘑菇腳本，并通過卓朗平臺、招代理的方式對外銷售，至案發(fā)違法所得42萬元以上。經(jīng)北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心（公安部一所）鑒定：蘑菇腳本是依賴于XXT框架開發(fā)的腳本，無法脫離XXT單獨運行。該腳本利用XXT功能實現(xiàn)了注入模塊到微信的行為。同時，公安機關在查獲李瑞賢電腦設備時發(fā)現(xiàn)李瑞賢非法獲取的25156條公民個人信息。
被告人董玉金在XXT交流和開發(fā)QQ群了解XXT軟件后，于2018年1月20日從網(wǎng)名為“Amwir”（其真實身份為黃一帆）處拿到XXT總代理身份，自2018年1月20日至案發(fā)，董玉金支付給黃一帆50余萬元用于購買XXT授權碼，并通過淘寶網(wǎng)店“高興工作室”和“諾諾是學霸”銷售，違法所得31709.74元。同時，董玉金在該QQ群中認識網(wǎng)名為“蘑菇”（其真實身份為李瑞賢）的人，成為蘑菇腳本代里，通過上述淘寶網(wǎng)店對外銷售蘑腳本，違法所得18701.91元。
公安機關在五被告人處扣押的財物有：
扣押黃一帆的物品有：蘋果手機23部、堅果R手機1部、小米手機1部、蘋果筆記本電腦2臺、蘋果一體機1臺、電腦機箱1個、硬盤1個、存儲器1個、內(nèi)存卡1個、U盤3個、蘋果iPad10個、營業(yè)執(zhí)照2本、公章1枚、人民幣134.8312萬元。
扣押陳冬波的物品有：蘋果X手機1部、6SPLUS1部、pad3部、電腦主機1臺、5s5c12部、5c1部、筆記本電腦1臺、硬盤2個、銀行卡1張。凍結資金52.9556萬元。
扣押李瑞賢的物品有：蘋果牌手機86部、電腦主機2臺、筆記本電腦1臺、移動硬盤1個、蘋果牌平板電腦1臺、手機2部、存儲卡1個、小米路由器1個、電子銀行銀盾5個、建設銀行卡2張、人民幣42萬元。
扣押吳征的物品有：銀行卡2張、存儲卡2張、手機卡1張、U盤4個、解某5張、筆記本電腦2臺、ipad2個、蘋果手機2部、手表1個、游戲機3個、ipod1個、蘋果無線存儲器1個、小游戲機1個、谷歌眼鏡1個、中國銀行電子口令1個、人民幣30萬元。
扣押董玉金的物品有：手機37部、電腦硬盤3個、平板電腦1個、魅族手機1部、銀行卡19張、人民幣10.13萬元。
上述事實有如下證據(jù)予以證明：
1、立案決定書及抓捕經(jīng)過，證明案發(fā)和抓捕被告人的經(jīng)過。
2、人口信息，證實五被告人身份的自然狀況。
3、朝陽縣公安局民警關于陳冬波涉案數(shù)據(jù)情況說明、關于李瑞賢涉案數(shù)據(jù)情況說明，證實公安機關在電子取證中發(fā)現(xiàn)陳冬波電腦中存儲公民個人信息2千萬余條，李瑞賢電腦中發(fā)現(xiàn)公民個人信息2.5萬余條。
4、朝陽縣公安局網(wǎng)絡安全保衛(wèi)大隊于2018年11月28日出具的情況說明，證實涉案的20張光盤，其中4張為卓朗平臺調(diào)取的原始數(shù)據(jù)，XXT源代碼一張，蘑菇腳本源代碼一張，交易數(shù)據(jù)1張，其余12張光盤系5人手機、電腦內(nèi)提取的數(shù)據(jù)，同時證明五被告人違法所得數(shù)額的事實。
5、證人何某的證言證實，其在網(wǎng)上購買過蘑菇腳本和XXT軟件，用于注冊實名微信號予以銷售的事實。
6、證人房某的證言，證實其購買公民個人信息就是為了注冊實名微信然后販賣。同時證實其購買蘑菇腳本和XXT進行注冊實名微信。
7、證人薛某的證言，證實其是吳征的女朋友，吳征是電腦程序員，和其他兩三個人做XXT的事實。
8、證人康某的證言，證實黃一帆是其老公，黃一帆開發(fā)XXT主要是為了出賣。
9、證人劉某1的證言，證實其是董玉金的同學，其聽董玉金說董玉金在網(wǎng)上賣XXT腳本。
10、證人劉某2的證言，證實其是李瑞賢的女朋友，李瑞賢是2017年底的時候編寫微信腳本進行出售的，同時證實其家的那些蘋果手機都是2017年上半年李瑞賢用來跑腳本的。
11、證人吳某的證言，證實其是陳冬波的妻子，黃一帆是陳冬波的老板，每個月給陳冬波開工資，黃一帆有一個公司叫“璐娜科技有限公司”，XXT軟件有問題，陳冬波負責維護一下。
12、被告人黃一帆的供述和辯解：我是做軟件編程的，我還注冊一個叫璐娜軟件科技有限公司，我是法人。我平時就在家里作軟件編程，我這個公司沒有其他人，其實就我一個人，我目前的主要工作就是做手機軟件的編程，也做電腦軟件，我主要擅長編寫蘋果手機IOS的測試軟件，軟件都是我自己研發(fā)的，開發(fā)軟件后我自己在網(wǎng)上賣。2015年的時候，我在網(wǎng)上看到一個叫“觸動精靈”的軟件可以實現(xiàn)自動控制消消樂刷機，很好用，我就下載使用了。后來我自己有些想法，就想自己研究類似的軟件，于是就自己開發(fā)了XXT軟件，因為我開發(fā)了這個軟件后，“觸動精靈”這個公司就把我在論壇上的賬號給封了，還把我從開發(fā)者討論群里給踢出來了，但是我在開發(fā)者討論群里認識好多人，我就加他們好友，在他們建的群里推銷我的XXT軟件，我都是把XXT放到QQ的共享資源里，讓大家免費下載，我自己開發(fā)了服務器授權軟件，服務器是阿里云的，別人下載后必須有授權碼才能激活，我在當時定價是月卡10元，季某15元，半年卡20元，年卡30元，我有四種方式售賣授權碼，第一是卓朗平臺上發(fā)授權碼，卓朗平臺收取2%-4%的手續(xù)費，第二種方式，有人代理，我給他便宜20%，但是做我的代理是有要求的，我自己規(guī)定每個代理每月要給我2萬元錢，否則就取消代理資格，第三種方式，要是有人一次拿超過100個我就直接讓他掃我的支付寶或者微信收款二維碼給對方，對方付完錢之后我就給他發(fā)授權碼。第四種方法是在XXT官網(wǎng)上下載XXT，官網(wǎng)上會有個卓朗平臺的鏈接，買家通過打開鏈接直接到卓朗平臺上支付。XXT主要針對IOS系統(tǒng)的，模擬人的觸屏或者實體按鍵的操作，可以幫助實現(xiàn)在IOS系統(tǒng)上實現(xiàn)無限次循環(huán)操作，除了XXT，我還自己創(chuàng)建了XXT網(wǎng)站，網(wǎng)站上還有我和我的兩個員工開發(fā)的XXTstudio、XXTfaker和XXTcc三個工具插件，都是免費下載的，這三個軟件都必須和XXT一起運行才能用，XXTstudio主要在電腦上運行，可以用他編寫腳本導入手機上配合XXT運行，要是實現(xiàn)什么功能主要是根據(jù)編寫腳本的人的意愿，關于XXTstudio我在網(wǎng)站有關于其使用的方法的使用技巧的介紹和說明，XXTfaker是個用在IOS系統(tǒng)上運行的插件，主要實現(xiàn)讓IOS系統(tǒng)以及系統(tǒng)里的APP軟件誤認為自己處在一個虛擬環(huán)境里，這個虛擬環(huán)境可以人為設定。我大概2015年年底到2016年年初的時候，花了三四個月開發(fā)XXT這個軟件的，之后我一直更新，目前XXT只支持蘋果的IOS系統(tǒng)，支持IOS7-IOS11的系統(tǒng)，我有時候幾周就更新一次，有時候幾個月更新一次，主要看用戶的反饋和IOS系統(tǒng)升級的情況進行更新。XXT研發(fā)出來后，我是從2016年4月份左右開始在網(wǎng)上賣的。我主要是在通過XXT用戶交流討論群和璐娜軟件XXT開發(fā)群這兩個群來聯(lián)系客戶。我現(xiàn)在就一個代理，這個代理每月至少給我打2萬元錢，所以我一直都讓他代理，他叫什么玉金。XXT不是我自己獨立研發(fā)的，我和另外兩個人一起開發(fā)的，一個河北的陳冬波，一個江蘇的吳征。這兩個人我沒見過，我主要是用QQ和他們聯(lián)系的，因為我自己一個人編寫不完這么多代碼，我就找他們兩個幫我一起寫，我每次給他們下一些任務讓他們完成，或者是軟件出了一些問題讓他們解決，但是主要工作我做。IOS腳本運行方面是我自己編寫的，整合工作是我自己做的。這兩個人算我的員工。我不清楚購買XXT軟件的人具體他們做什么。我的軟件和腳本插件技術上可以實現(xiàn)大量實名微信的自動注冊和生成，但是這主要取決于制作腳本的人的意愿，我的軟件主要是提供工具。我作這個事兒大概收入超過220多萬，其中大概100多萬分給了陳冬波和吳征，自己剩下120多萬。我妻子康某知道我開發(fā)XXT這個軟件，但是她根本不懂，也沒參與過。XXT的主程序是我寫的，XXT的前端是吳征寫的；XXTcolorpicker是我寫的，XXTfaker大部分是我自己寫的，陳冬波也參與了，XXTstudio是陳冬波寫的，XXTcc是陳冬波寫的。我們?nèi)齻€人編寫程序在源代碼中區(qū)分不出來，大部分是我寫的，他們也編寫部分代碼。我跟吳征、陳冬波算是合作伙伴關系，我們一起編寫軟件，一起銷售掙錢，我們分錢的比列是我和陳冬波各占40%，吳征占20%。XXT是在手機上模擬人觸摸的一款軟件。主要就是提供一個自動化的功能，將原本需要人工操作的功能交由計算機自動運行。XXT不提供腳本，需要用戶自行開發(fā)腳本來實現(xiàn)用戶的功能，我們只提供基礎的API接口，具體來講，一個是模擬點擊，一個是模擬輸入。模擬點擊就是調(diào)用蘋果IOS操作系統(tǒng)底層的硬件操作實現(xiàn)的。
13、被告人陳冬波的供述和辯解：我和黃一帆、吳征是合伙人，開發(fā)XXT軟件，黃一帆開了一家叫湘潭璐娜軟件科技有限公司。吳征和我、黃一帆一起開發(fā)軟件，我們?nèi)齻€都是湖南湘潭璐娜軟件科技公司的員工。大概是2、3年以前，我和黃一帆、鄭徐認識的，當時黃一帆就提出要做個軟件，之后我們?nèi)齻€就著手做，主要的程序編寫都是黃一帆，我和鄭徐負責主程序相關內(nèi)容的編寫，大概是到2016年6、7月份的時候，XXT的主要程序就編寫好了，因為鄭徐的業(yè)務水平和工作態(tài)度不好，就把鄭徐踢出我們團隊了。大概是2016年年末的時候，讓吳征加入到我們這個團隊了，后來我們?nèi)齻€一起開發(fā)XXT軟件，不斷的完善軟件的功能。在XXT討論群里招的代理，其中一個是QQ名叫“董董董”，真名叫董玉金，是重慶人。2017年5、6月份的時候，黃一帆、吳征我們?nèi)齻€人討論注冊一個公司，這樣比較正規(guī)一點。7月份的時候黃一帆就在湘潭注冊了“湘潭璐娜軟件科技有限公司”，之后也一直以公司的名義運營，我們掙來的錢一部分放在公司里作為公司運作的資金，另外一部分是黃一帆分給我和吳征的個人收入，公司的收入我和黃一帆各占40%，吳征占20%。我沒有其他收入了，都是開發(fā)XXT軟件的收入。XXT就是一個基層的框架協(xié)議，單獨不能運行，必須要寫入腳本配合使用才能實現(xiàn)一定的功能，XXT就是替代人在手機上操作的過程，實現(xiàn)自動化操作，XXTfaker就是實現(xiàn)手機偽裝的功能。XXTfaker偽裝手機串碼，手機號碼，手機序列號、手機的GPS信息，手機的信號，手機號的運營商，這些都是可以偽裝，還有一些信息的偽裝。XXTstudio是一個開發(fā)工具，簡單說就是方便使用XXT的用戶制作腳本使用的編寫工具。XXT中控是在電腦端批量操作一個工具，因為有時候用戶需要同時操作很多臺終端，這樣就需要一個中控的東西來方便用戶使用。XXT和XXTfaker是黃一帆維護和更新，XXTstudio、XXT中控，XXT網(wǎng)絡授權都是我負責維護和更新，吳征負責的就是APP的維護和更新。我制作XXT獲利100多萬人民幣。我電腦中的二千萬條公民個人信息是我在百度BT資源中下載的，這些信息是姓名加上住址或者姓名加手機號、身份證號，我從來沒使用過。我是出于好奇、好玩才下載這些信息的。我沒有向他人出售過這些信息，也沒有送給過別人。
14、被告人吳征的供述和辯解：XXT是一款在IOS越獄手機上運行的軟件，他的主要功能是錄制并回放人手指的操作，他是基于LUA語言腳本運行環(huán)境，XXT本身不帶任何腳本，它所運行的腳本來自客戶錄制或自行編寫。類似于錄放機的功能。我們是2016年底開始做XXT軟件的，最早是黃一帆提出的，一共三個人，黃一帆、我和陳冬波。黃一帆負責核心服務和模塊，陳冬波負責編輯器、取色器，我負責UI界面編寫。我編寫的源代存放在我灰色的筆記本電腦里，網(wǎng)上的倉庫也有。我們?nèi)齻€是合作關系。開始談的時候是合伙經(jīng)營，各自分工，盈利方面談的分紅，分紅是黃一帆和陳冬波各占40%，我占20%，但實際上我沒拿到分紅的20%，開始的錢七八個月，我每個月分紅大概一萬七八，之后我認為太少了，然后和他倆談，之后陳冬波讓出一部分分紅，黃一帆每個月給我3萬元，是相對固定的，他倆怎么分我不知道，我也不管公司的經(jīng)營和賬，就這樣一直分到現(xiàn)在。我開始是以支付寶的方式，后來就黃一帆給銀行轉賬了，到現(xiàn)在一共獲利30萬左右。XXT有偽裝功能，偽裝GPS、設備名稱、設備序列號、語言等功能。讓微信等APP軟件讀取到偽裝的信息數(shù)據(jù)，而非本機的真實信息。這些偽裝功能是黃一帆負責編寫的，陳冬波是否涉及我不清楚，我本人不涉及這一部分。偽裝GPS功能就是XXT軟件偽裝GPS定位信息，使微信等獲取的也是XXT偽裝的GPS信息，而非本機的真實信息。
15、被告人李瑞賢的供述和辯解：我2016年大學畢業(yè)之后就沒有找工作，自己自學了LUA腳本語言開始進行腳本的編寫。而且我目前最擅長的語言就是LUA腳本語言。我有一個微信號，昵稱叫“蘑菇”。我還有三個QQ，昵稱叫“蘑菇腳本定制-收徒”，這個QQ主要和腳本使用者和我收的徒弟聯(lián)系?，F(xiàn)在在我建立的QQ群中當管理員解答問題，有時候會拿給我女朋友劉某2用，來幫我解答一些客戶的問題；昵稱叫“蘑菇”的是我自己私人的QQ，加了一些技術交流群，主要用于生活和朋友來往。我銷售腳本用支付寶收款，主要的銷售平臺是卓朗平臺。蘑菇腳本是2017年4、5月份左右的時候開始編寫的，大概編了一周左右的時間，編寫完成后我就把蘑菇腳本放到卓朗平臺上進行銷售了。當初我在XXT的開發(fā)群認識一個自稱“魏某”的人，他是我一個客戶，針對微信給我提了很多詳細需求，我都替他完成了一些小模塊，后來這些模塊越來越多，功能越來越全，“魏某”就建議我把小模塊功能集中后做一個大的腳本放到卓朗平臺上進行銷售。我就編寫了大的腳本命名為“蘑菇微信系列腳本”到卓朗平臺銷售了。蘑菇腳本的定價跟游戲一樣，是購買時長來使用的，月卡80元人民幣，季某200元人民幣，半年卡350元人民幣，年卡500元人民幣進行收費的。不續(xù)費的話就自動停止使用了。從開始銷售至今我靠賣腳本收入最少30萬元，具體的數(shù)字記不太清。我有一個銷售代理，在我微信好友中叫“XXT總代理董董董”，他從我這拿蘑菇腳本我和他三七分成，我拿七成，他拿三成，我這還有一個只做登錄微信的腳本，我倆是五五分成，一人拿一半。蘑菇腳本的功能有偽裝新機、自動登錄、自動注冊、自動實名認證、養(yǎng)號、站街，簡單說就是所有人能對微信進行的操作如聊天、注冊賬號、認證賬號、發(fā)朋友圈、加好友等可以通過蘑菇腳本來實現(xiàn)。蘑菇腳本目前支持的設備都是蘋果牌的產(chǎn)品。操作系統(tǒng)要求越獄蘋果操作系統(tǒng)，只要能正常運行XXT就可以用。我編寫腳本的時候是用LUA腳本語言寫的，然后用XXT加密后形成后綴為.XXT，腳本不能獨立運行，必須依托XXT和微信這兩個APP才能正常運行，用XXT來運行蘑菇腳本操作微信。XXT是底層運行的框架，我編寫的蘑菇腳本是調(diào)用了XXT提供的一系列函數(shù)來實現(xiàn)對微信的操作。蘑菇腳本還需要AWZ、NZT、XXfaker這三個插件中的任何一個，用來將一個手機裝成多個手機，從而規(guī)避微信的封號制度。上面這三個插件都是讓微信讀取一系列偽裝好的手機數(shù)據(jù)，而不是手機本機的數(shù)據(jù)。偽裝GPS功能首先讀取用戶的IP地址所對應的地理位置，然后利用我在網(wǎng)上找到全國城市的GPS經(jīng)緯度范圍數(shù)據(jù)，根據(jù)IP地址對應的地理位置在對應GPS經(jīng)緯度范圍內(nèi)隨機生成一組經(jīng)緯度坐標進行偽裝，然后調(diào)用相應的函數(shù)，實現(xiàn)GPS的偽裝。其實跟AWZ、NZT、XXfaker偽裝新機的工作方法一樣，就是讓微信讀取到的是偽裝的數(shù)據(jù)，而不是本機的數(shù)據(jù)。GPS功能主要是在注冊賬號、登錄賬號都會用到。我編寫的LUA腳本沒有調(diào)用過騰訊公司提供的函數(shù)（API接口），騰訊公司沒有開放過對應的函數(shù)來實現(xiàn)蘑菇腳本的功能。我編寫蘑菇腳本對微信進行操作的行為沒有得到過騰訊公司的授權。購買蘑菇腳本的人我知道的是有人進行微信的批量注冊、批量實名認證、買賣微信號、買賣實名微信號、買賣站街微信號的。我使用的XXT主要用來測試的，是在官網(wǎng)上通過授權購買在卓朗平臺上買的。我家手機墻上的80多臺蘋果設備基本都有。我電腦中的帶有姓名、身份證號的文檔是2016年我的一個QQ好友發(fā)給我的，具體是誰我記不清了。當時我是想用來注冊實名賬號用的。我沒有收入來源，編寫腳本就是想掙點錢。蘋果手機是我從2015年或者2016年就開始陸陸續(xù)續(xù)購買的，大概有80多個。這80多個手機的用途是注冊游戲賬號然后出售用的。微信名為“XXT總代理董董董”是我蘑菇腳本的代理商。我編寫的叫“蘑菇微信系列腳本”，主要是養(yǎng)號，登錄提取62數(shù)據(jù)，站街、注冊等功能。我編寫的蘑菇腳本注冊、養(yǎng)號、登錄等都需要調(diào)用GPS偽裝。
16、被告人董玉金的供述和辯解：我是重慶市文理學院體育學院的學生，我今年大二，我學的專業(yè)是社會體育指導與管理。我沒有計算機和網(wǎng)絡方面的學習和從業(yè)經(jīng)歷。XXT是一個運行各種手機腳本的APP，蘑菇腳本是可以批量注冊微信，批量修改微信密碼，修改微信的GPS位置。我在淘寶上開了兩個店鋪，然后在店鋪上賣的。一個叫“高興工作室”是用我身份證實名認證的，一個叫“諾諾是學霸”，是用我女朋友高興的身份證實名認證的。我是在兩個QQ群里知道一個叫“蘇大”的，真名叫啥我不知道。他開了一個公司叫湘潭璐娜軟件科技有限公司，后來我聯(lián)系蘇大成為的他XXT代理，每個月必須在“卓朗網(wǎng)”上充值2萬元，就可以作總代理。我總計獲利3、4萬，XXT這個軟件不能單獨使用，只能和腳本配合使用，比如我賣的蘑菇腳本，能實現(xiàn)模擬人的操作，可以無限次的操作，可以批量注冊微信，修改微信的頭像和名字，還可以模擬微信的位置，如果沒有XXT這個軟件就不能實現(xiàn)腳本的功能。我的蘑菇腳本是我在XXT開發(fā)群里認識一個QQ名字叫蘑菇的人，蘑菇腳本能夠批量注冊微信，能夠修改微信的頭像和名字，還可以模擬微信的位置信息。我販賣的XXT軟件就是模擬人操作的軟件，配合腳本能實現(xiàn)一些功能。我販賣XXT和蘑菇腳本大概獲利十萬多，主要是XXT掙得多。
17、北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心京網(wǎng)協(xié)鑒定中心[2018]計某第44號司法鑒定意見書：1、XXT是一款IOS模擬觸摸腳本開發(fā)工具，提供了偽裝GPS位置等功能。偽裝GPS位置功能通過CydiaSubstrate植入dylib（動態(tài)鏈接庫），對目標進程運行的相關函數(shù)進行HOOK（掛鉤替換），可實現(xiàn)地理位置修改、偽造。2、XXT提供腳本框架，腳本開發(fā)者通過開發(fā)腳本調(diào)用XXT中的偽裝GPS位置的功能，可實現(xiàn)對目標進程的注入。3、蘑菇腳本是依賴于XXT框架開發(fā)的腳本，無法脫離XXT單獨運行。該腳本利用XXT功能實現(xiàn)了注入模塊到微信的行為。
18、搜查筆錄五份,證實公安機關于2018年7月20日搜查李瑞賢大連市旅順口區(qū)岳翠臺一期85B201室、黃一帆于湘潭市岳塘區(qū)板塘鋪紡城名苑3棟4單元103室、2018年7月24日搜查陳冬波位于邢臺市佳洲美地小區(qū)35號樓3單元701室、吳征五元南京市江寧天元東路228號蘋果都市B座611室、2018年7月20日搜查董玉金于重慶市永川區(qū)中山路街道奧蘭半島5棟16層6號進行搜查的事實。
19、扣押決定書、扣押清單，證實公安機關在李瑞賢處扣押手機、電腦主機、銀行卡、硬盤、現(xiàn)金等；在黃一帆處扣押銀行卡、現(xiàn)金、手機、U盤、公章、營業(yè)執(zhí)照等；在陳冬波處扣押手機、電腦主機、硬盤、銀行卡等；在吳征處扣押銀行卡、手機卡、筆記本電腦等；在董玉金處扣押手機、電腦硬盤、平板電腦等；劉某2處扣押手機。
20、電子證據(jù)檢查工作記錄，證實朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗鑒定中心對黃一帆處、陳冬波處、吳征處扣押的手機、移動硬盤、電腦硬盤、筆記本電腦、進行檢驗鑒定。對李瑞賢處、董玉金處扣押的手機、移動硬盤、電腦硬盤、筆記本電腦、進行檢驗鑒定，并存入光盤中。
21、光盤21張，證實五被告人在財付通、支付寶、卓朗平臺等媒體涉案賬目流水；從五被告人處扣押手機、電腦硬盤等設備提取內(nèi)容；XXT、蘑菇腳本源代碼等；及李瑞賢、陳冬波電腦中查獲的公民個人信息和鑒定部門鑒定用光盤。
以上證據(jù)均經(jīng)開庭質證，客觀真實，足資認定。根據(jù)以上證據(jù)，對本案綜合評定如下：
北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心的[2018]計某第44號《司法鑒定意見書》能否作為證據(jù)使用問題。經(jīng)查，首先該份鑒定意見書是偵察機關委托北京網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心作出的，委托機關具有委托權限，鑒定機構和鑒定人員具有鑒定資質；其次，該鑒定所依據(jù)的鑒定材料并非偵察機關扣押的XXT和蘑菇腳本程序，而是偵察機關提供給鑒定機構的XXT和蘑菇腳本的下載地址下載的，該下載地址是被告人在網(wǎng)上設立的網(wǎng)站，公開免費下載的地址；最后，委托事項中，委托方并未明確告知鑒定機構一定作出何種鑒定意見。綜上，該份鑒定意見鑒定程序合法，所依據(jù)的鑒定材料來源合法、有效，委托方?jīng)]有授意鑒定機構作出不利于被告人的鑒定意見，故該份鑒定意見本院應予采信。為此，辯護人提出補充鑒定，本院不予準許。
XXT軟件和蘑菇腳本軟件的性質問題。經(jīng)查，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”是指具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施的功能，未經(jīng)授權或者超越授權，獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或是對計算機信息系統(tǒng)實施控制的程序、工具。《司法鑒定意見書》中的鑒定過程記載，在測試機上安裝了XXT和蘑菇腳本，運行時，通常情況下，蘑菇助手利用XXT接口，實現(xiàn)屏幕截圖，模擬點擊等自動化腳本操作，當蘑菇腳本利用XXT提供的“偽裝GPS位置(gps.fake)”功能時，XXT核心模塊lfeake.dylib已注入到微信進程中，同時另一個模塊1fgps.dylb用于偽造GPS。微信是由騰訊公司推出的可提供即時通訊服務的免費應用程序，騰訊公司享有著作權，受法律保護。綜上，根據(jù)鑒定意見，XXT和蘑菇腳本程序屬于司法解釋中規(guī)定“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”。
侵犯公民個人信息“以其他方法非法獲取公民個人信息”中“其他方法”的范圍問題。關于“其他方法”是否必須自身具有非法的性質，《最高人民法院司法觀點集成》一書中給予明確的意見，應從行為人的本質屬性角度加以判斷，而不論獲取行為是否違反法律的禁止性規(guī)定，即只要行為人沒有獲取公民個人信息的法律依據(jù)或者資格而獲取相關個人信息的，即可認定系“非法獲取”。
本院認為，被告人黃一帆、陳冬波、吳征、李瑞賢、董玉金編寫或是銷售專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序，情節(jié)特別嚴重，五被告人的行為均構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，被告人黃一帆、陳冬波、吳征、董玉金系共犯，被告人李瑞賢、董玉金系共犯，應予處罰；被告人李瑞賢、陳冬波非法獲取公民個人信息，李瑞賢情節(jié)嚴重，陳冬波情節(jié)特別嚴重，二被告人的行為亦構成侵犯公民個人信息罪，應予處罰。被告人李瑞賢、陳冬波系犯數(shù)罪，應予并罰。公訴機關指控的犯罪事實和罪名成立，本院子以支持。被告人黃一帆、陳冬波、吳征的辯護人提出的關于三被告人不構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪的辯護意見，因無事實和法律依據(jù)，本院不予采納。被告人陳冬波及其辯護人提出的關于陳冬波不構成侵犯公民個人信息罪的辯解及辯護意見，無法律依據(jù)，本院不予采納。五被告人在庭審中自愿認罪，可酌情從輕處罰。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，被告人李瑞賢對其侵犯公民個信息犯罪供認不諱，系初犯、并有悔罪表現(xiàn)，可從寬處罰。根據(jù)被告人吳征、李瑞賢、董玉金的認罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑不會對其居住的社區(qū)有重大不良影響，可以適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百八十五條，第二百五十三條之一，第五十二條，第五十三條第一款，第二十五條第一款，五十九條第一款，第六十四條，第六十九條，第七十二條第一款、第三款，第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人黃一帆犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑四年，并處罰金15萬元。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2022年7月19日止)
被告人陳冬波犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金15萬元。犯侵犯公民個人信息罪，判處有期徒刑三年，并處罰金5萬元。數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑六年，并處罰金20元。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年7月24日起至2024年7月23日止)。
三、被告人李瑞賢犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，并處罰金10萬元，犯侵犯公民個人信息罪，單處罰金2萬元。數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金12萬元（已繳納）。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。
四、被告人吳征犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金10萬元（已繳納）。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。
五、被告人董玉金犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金5萬元。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納。
六、追繳被告人李瑞賢違法所得42萬元、黃一帆違法所得120萬元、陳冬波違法所得60萬元、吳征違法所得30萬元、董玉金違法所得5.0411萬元，公安機關扣押的違法所得由公安機關上繳國庫，不足部分繼續(xù)追繳。
七、公安機關扣押并隨案移送的各被告人的物品予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向遼寧省朝陽市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本三份。
審 判 長 吉首軍
人民陪審員 劉 影
人民陪審員 于洋洋
二〇一九年五月二十二日
書 記 員 趙曉飛
