案由 受賄玩忽職守
案號 （2019）鄂0923刑初6號
湖北省云夢縣人民檢察院以鄂云檢刑訴（2018）209號起訴書，指控被告人余某犯受賄罪、玩忽職守罪，于2019年1月3日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。湖北省云夢縣人民檢察院指派檢察員陳克宏出庭支持公訴，被告人余某及其辯護人徐東紅到庭參加訴訟。本案經(jīng)合議庭評議并提交本院審判委員會討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖北省云夢縣人民檢察院指控：
受賄罪
2000年1月，被告人余某擔(dān)任云某縣水利局水政監(jiān)察大隊副隊長，負(fù)責(zé)云某縣境內(nèi)河砂管理及執(zhí)法工作，余某在對非法采砂人員進行行政處罰時，大部分行政案件只作罰款處理，而沒有沒收違法所得。2013年8月，余某找到因非法采砂被其行政處罰的陸某、汪某1，以收“保證金”的名義向陸某、汪某1索要人民幣6萬元據(jù)為已有。
2016年9月，云某縣橡膠壩壩底進水口被堵塞，需要清淤，負(fù)責(zé)橡膠壩工作的褚某1找到余某幫忙，同時云某縣水利局局長冷某要求余某協(xié)助褚某1清淤。隨后，余某找到曾被其行政處罰過的非法采砂人員邱某承包清淤工程，清淤完工后，邱某為感謝余某，送給余某人民幣2萬元。
玩忽職守罪
2000年1月至2018年，余某先后擔(dān)任云夢縣副隊長、副大隊長職務(wù)，負(fù)責(zé)水政監(jiān)察、調(diào)查處理云某縣府河河道內(nèi)的非法挖（采）河砂案件，余某在查處非法挖（采）河砂案件中，沒有按照法規(guī)所規(guī)定的職守要求行事，不嚴(yán)格依法執(zhí)法。
2017年9月至11月，安某人黃某1、劉某2（均另案處理）等人在云夢縣府河河道內(nèi)非法挖（采）河砂，被多次舉報到云夢縣，余某僅派執(zhí)法人員到現(xiàn)場查看，未按執(zhí)法程序?qū)Ψ欠ㄍ冢ú桑┥叭藛T責(zé)令停止違法行為、沒收違法所得并處以罰款，對蔡某3府河段的巡視也是流于形式，疏于監(jiān)管，導(dǎo)致非法挖（采）砂行為未到得有效遏制，致使蔡某3府河段被非法挖（采）103860.6立方米，砂礦資源流失53280.49立方米，價值2664025元，同時造成府河河勢水道改變，原生態(tài)環(huán)境遭破壞的嚴(yán)重后果。
上述指控，公訴機關(guān)提供了相關(guān)證據(jù)，認(rèn)為被告人余某在擔(dān)任云夢縣副隊長、副大隊長期間、利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，索取、非法收受他人人民幣8萬元，數(shù)額較大；不履行職責(zé)造成損失2664025元，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為構(gòu)成受賄罪、玩忽職守罪，提請本院依法判處。
被告人余某辯稱,第一、我認(rèn)罪認(rèn)罰；第二、關(guān)于清淤工程收受的2萬元是負(fù)責(zé)橡膠壩工程的褚某1以個人的關(guān)系把工程交給我來搞后我獲得的利潤。關(guān)于以保證金名義收受的6萬元是替單位收取的，只是事后沒有退還。第三、對于鑒定報告中的損失200多萬元不認(rèn)可。
其辯護人提出的辯護意見是：一、對于受賄部分，1、指控被告人以收保證金的名義向陸某、汪某1索要6萬元據(jù)為已有與客觀事實有出入。被告人收取保證金的目的是為了扼制挖砂者非法采砂，保證金后未領(lǐng)走是他們忘記了或為了日后繼續(xù)從事挖砂經(jīng)營時能獲得被告人的關(guān)照而放棄領(lǐng)回保證金。2、收受的邱某2萬元不應(yīng)認(rèn)定為受賄。被告人參與橡膠壩清淤工作，并非領(lǐng)導(dǎo)安排，不屬職務(wù)行為，而是受褚某1個人考慮邀請其幫忙請挖砂工程隊，被告人接受邱某贈送的2萬元雖違紀(jì)違規(guī)，但沒有謀取不正當(dāng)利益。二、對于玩忽職守部分，1、非法挖砂行為未能得到有效遏制的責(zé)任不能由被告人個人承擔(dān)。縣政府就河道采砂問題與有關(guān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)簽訂了目標(biāo)責(zé)任書，該責(zé)任書就落實采砂管理政府行政首長負(fù)責(zé)制、加強河道采砂規(guī)劃與許可、嚴(yán)格監(jiān)督管理工作進行了規(guī)定，特別強調(diào)了加強采砂船舶管理。遺憾的是地方政府沒有認(rèn)真履行職責(zé)，相關(guān)職能部門對此類案件查處不力。因此該責(zé)任應(yīng)由地方政府和相關(guān)部門共同承擔(dān)。2、對違法行為未作出沒收違法所得的行政處罰的失職責(zé)任應(yīng)由被告人所在單位及其主管部門承擔(dān)。被告人對行政處罰的結(jié)果沒有決定權(quán)，執(zhí)法能力薄弱、調(diào)取證據(jù)難、申請強制執(zhí)行的時間跨度長等原因的存在，也是多年來對非法行為人未作出沒收違法所得的處罰的常用方式。3、起訴書對于義堂蔡某3河段的損失的認(rèn)定依據(jù)不足。偵查機關(guān)借用云夢縣公安局委托有關(guān)部門對黃某1、劉某2非法采砂案的測量和勘查報告而沒有區(qū)分云某和安某的區(qū)域范圍作為本案的證據(jù)有失客觀。起訴書以云某縣物價局價格認(rèn)證中心所作出的價格價格認(rèn)定結(jié)論書(補充)認(rèn)定價值為2664025元缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性，而且未送達(dá)被告人，不能作為量刑依據(jù)。4、單位領(lǐng)導(dǎo)對被告人缺乏監(jiān)管和教導(dǎo)也是被告人走向犯罪道路的原因之一。5、被告人具有自首的情節(jié)且積極退贓，應(yīng)從輕或減輕處罰。
經(jīng)審理查明：2000年1月，被告人余某被任命為云某縣水利局水政監(jiān)察大隊副隊長，2016年6月被任命為水政監(jiān)察大隊副大隊長，負(fù)責(zé)云某縣境內(nèi)河砂管理及執(zhí)法工作。
一、受賄事實
2013年8月，被告人余某在整治全縣河道內(nèi)非法挖（采）砂活動中，找到因非法采砂被其行政處罰的陸某、汪某1，以收“保證金”的名義向陸某、汪某1索要人民幣6萬元據(jù)為已有。
2016年9月，云某縣橡膠壩壩底進水口被堵塞，負(fù)責(zé)橡膠壩清淤工作的褚某1找到余某請其幫忙。同時云某縣水利局局長冷某要求余某協(xié)助褚某1清淤。隨后，余某找到曾被其行政處罰過的非法采砂人員邱某承包清淤工程。清淤完工后，邱某為感謝余某，送給余某人民幣2萬元。
2018年9月17日，被告人余某主動到云某縣監(jiān)察委員會投案。
2018年11月14日，被告人余某向云某縣監(jiān)察委員會退繳贓款80000元度告職守
上述事實，有公訴機關(guān)提交并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證明，予以認(rèn)定：
1、書證：云夢縣水利局文件、關(guān)于余某職責(zé)分工的說明、云夢縣紀(jì)委監(jiān)委收繳違紀(jì)違法所得財物決定書、云夢縣監(jiān)察委員會關(guān)于余某接受調(diào)查期間有關(guān)情況說明、云夢縣水政監(jiān)察大隊查處案件卷宗、建行信息明細(xì)等；
2、證人陸某的證言。我于2011年至2014年在義堂鎮(zhèn)從事河砂生意，2014年至今做托運石料的生意。在2013年左右的時候，云某縣水利局水政監(jiān)察大隊余某讓我們交河砂保證金，我的1萬元現(xiàn)金直接交給余某本人的，沒有開具收據(jù)或發(fā)票。當(dāng)時好像是余某召集我們砂老板們開會，說把我們的采砂船先吊起來，須每人繳納3萬元的保證金，如果再有船下河的情況河砂保證金就直接收繳。余某最后也沒有把河砂保證金退給我。
3、證人汪某1的證言。大概是2013年底的樣子，我跟汪大平合伙做河砂生意。當(dāng)時余某多次召集我們砂老板們開會，要求我們的采砂船吊起來，說讓每人繳納3萬元的河砂保證金，如果政策嚴(yán)了誰不聽招呼挖砂的就不退還3萬元河砂保證金，并且另外再重罰，所以余某催了幾次后，我就當(dāng)面現(xiàn)金交了3萬元河砂保證金給余某。3萬元河砂保證金至今沒有退還給我。
4、證人邱某的證言。我從1983年開始從事河砂生意，2013年之后沒有做河砂生意。2015年左右的時候承接過云某縣水利局的橡膠壩清淤工程。我搞河砂生意時經(jīng)常與云某縣水利局水政監(jiān)察大隊余某打交道。大約2015年或2016年的時候，有一天，余某找到我，問我能不能把橡膠壩下面清淤工程搞一下，清淤挖上來的河砂由我自行處理，作為工程款付給我們。我完成清淤工程后，大約賣砂賣了20萬多元，每個合伙人賺了萬把塊錢，另外為了表示感謝余某對我們的關(guān)照，我們7個人商量搞2萬元給余某買煙抽，錢由我直接把給余某，開始余某推辭不要，后來我們堅持說：“你吃了虧，拿著買煙抽”，這樣余某才把這2萬元收下了，這2萬元是在賣砂的錢中出的。
5、證人褚某1的證言。我于1998年至今在黃崗泵站任站長。大約是2016年9月底的時候，因當(dāng)年發(fā)大水，造成黃崗泵站下游5公里處橡膠壩底起水口被堵塞，孝感專家勘察堵塞物有淤泥和砂石，縣水利局領(lǐng)導(dǎo)安排我們泵站處理此事。于是我找了同事余某幫忙請有船的河砂老板進行清淤，同時清淤的費用直接從抽取來的砂中結(jié)算，雙方互不找錢，并將整個情況向領(lǐng)導(dǎo)反映，冷局長也同意，這樣由余某找了周邊村以前搞過河砂生意的老板，我記得姓邱，大概搞了10來天就結(jié)束了。
6、證人褚某2、張某1、趙某、楊某、任某、鄭某的證言。證實云某縣水利局水政監(jiān)察大隊從事河砂執(zhí)法的人員職務(wù)分工情況，執(zhí)法大隊沒有收取保證金的權(quán)力職責(zé)。
7、證人冷某的證言。在我任職期間，我從來沒有聽說過余某在2013年底收取河砂保證金的事情。2016年9月，因當(dāng)年發(fā)大水，造成黃崗泵站下游橡膠壩底取水口被堵，專家說堵塞物有淤泥和砂石，我安排褚某1負(fù)責(zé)，幾天后褚某1跟我匯報說找一條挖砂船，挖出的砂抵工錢，我同意了，過了幾天我去現(xiàn)場看時發(fā)現(xiàn)余某也參與這件事，于是我叫余某協(xié)助褚某1將淤泥清干凈，同時要求余某和褚某1不要把清淤的范圍搞大了。
8、被告人余某的供述與辯解。2013年大約8月份的時候，我個人找了云某縣義堂鎮(zhèn)有采砂船的幾個老板，有汪某2、張某2、汪某1、鄒某、陸某等人，把他們集中到一起開了一個會，要求他們各交保證金3萬，保證采砂船不再采砂，如果采砂就將船吊起來，保證金就沖抵吊船費。這樣我陸續(xù)收到他們幾個人交的保證金各3萬元，合計18萬元，交錢地點在我的辦公室，我分6筆各3萬存到自己在云某縣建設(shè)銀行的卡中，收錢時沒有跟交錢人辦理任何手續(xù)，這件事我沒有跟單位主要領(lǐng)導(dǎo)和分管的領(lǐng)導(dǎo)講過，但我跟幾個同事提過，這個搞法是我借用安某水利局的同行們的搞法，后來事實證明這個方法也行不通，有采砂船的老板仍在偷采，大約過了三個多月，我退了4個人的保證金，在我的印象中汪某1和陸某的保證金到現(xiàn)在還沒有退，一直轉(zhuǎn)存在我個人的建行卡中進行使用。按法律的規(guī)定，我單位沒有此項收費依據(jù)。其中6萬元第一是沒有人主動找我要，第二是這6萬元放在我銀行卡中時間一長，我自己也就忘了，加上我個人用了一部分，單位開銷了一部分，所以至今也沒有主動退給他們。
河砂人員邱某曾給我一筆辛苦費，大概2萬元。具體過程是，2016年9月份左右，云某縣橡膠壩當(dāng)時因進水管口堵塞，導(dǎo)致無法進水升壩，堵塞物有砂和淤泥，所以負(fù)責(zé)橡膠壩的同事褚某1找我?guī)兔f(xié)調(diào)搞下橡膠壩清淤工程，當(dāng)時冷某局長也知道此事，也明確指示，要我與褚某1把這件事搞好，于是我找了曾經(jīng)被我處罰過的非法挖（采）河砂人員邱某，要他幫忙組織人員和機械進行清淤，清出來的砂運走，這樣邱某找有關(guān)人員和機械設(shè)備到現(xiàn)場進行清淤，我也在場監(jiān)督并幫忙指揮、協(xié)調(diào)，這樣搞了一、二十天的樣子，就清完了。大概工程完后十幾天左右，邱某找到我給了我2萬元現(xiàn)金，說是這個工程我吃了虧，也花了個人費用，這2萬元錢作為辛苦費給我，我推辭了幾下，還是把錢收了。
二、玩忽職守事實
2000年1月至2018年，被告人余某先后擔(dān)任云夢縣副隊長、副大隊長職務(wù)，負(fù)責(zé)水政監(jiān)察、調(diào)查處理云某縣府河河道內(nèi)的非法挖（采）河砂案件。
2017年9月至11月，安某人黃某1、劉某2（均另案處理）等人在云夢縣府河河道內(nèi)非法挖（采）河砂，被多次舉報到云夢縣，余某僅派執(zhí)法人員到現(xiàn)場查看，未按執(zhí)法程序?qū)Ψ欠ㄍ冢ú桑┥叭藛T責(zé)令停止違法行為、沒收違法所得并處以罰款，對蔡某3府河段的巡視也是流于形式，疏于監(jiān)管，導(dǎo)致非法挖（采）砂行為未得到有效遏制，致使蔡某3府河段被非法挖（采）103860.6立方米，砂礦資源流失53280.49立方米，價值2664025元，同時造成府河河勢水道改變，原生態(tài)環(huán)境遭破壞的嚴(yán)重后果。
上述事實，有公訴機關(guān)提交并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證明，予以認(rèn)定：
1、書證：云夢縣水利局文件、關(guān)于余某職責(zé)分工的說明、云夢縣監(jiān)察委員會關(guān)于余某接受調(diào)查期間有關(guān)情況說明、云夢縣水政監(jiān)察大隊列表、云夢縣人民政府文件（關(guān)于開展全縣河道采砂專項活動的通知）、云夢縣河道采砂管理工作領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于進一步加強河道采砂管理的通告、云夢縣義堂鎮(zhèn)蔡河村河段采坑測量說明書、建設(shè)用砂礦勘查報告等；
2、證人胡某的的證言。云夢縣有南北兩個砂站。2012年開始南砂站向村里交了6萬元管理費，北砂站向村里交7萬元管理費。2013年因為政策對砂站管理嚴(yán)了，兩個砂站就直接找云某縣水利局執(zhí)法大隊長余某，走通了這層關(guān)系后，兩個砂站就不再向村里交管理費了，開始偷挖。2017年10月25日安陸黃河村等幾股人將蔡河村南面的40畝良田地面揭了，村民發(fā)現(xiàn)后向義堂鎮(zhèn)政府、派出所、水利局反映，在相關(guān)部門沒有有效措施的情況下，村民們自發(fā)組織一起在現(xiàn)場照看，阻止安某人繼續(xù)挖砂，照看持續(xù)了兩個月后，村民們沒有辦法就找安某挖砂的人要補償費，安某挖砂的人為了能繼續(xù)挖下去就說讓村民代表去拿錢，后來商定以每畝5萬元進行補償，還欠70萬元沒有向村民們支付。2018年3月份，砂站的人又偷挖了村南邊的，被抓了6臺挖砂車，罰了5000元。2018年5月份，5組的地又被挖了，但是沒有抓到人。2018年7月，有村民在河邊發(fā)現(xiàn)有三個新挖的大坑，又在河邊樹林發(fā)現(xiàn)藏著一臺挖機和兩桶柴油，當(dāng)時報警了，水利局把挖機開走了。
3、證人劉某1的證言。證實其哥哥劉先猛與黃智高合伙的黃河村砂站在2017年11月采砂過程中挖到了與蔡河村地界交叉點，蔡某3農(nóng)戶進行阻攔，后找人與蔡河村村民協(xié)商收購蔡河村的田地進行采砂。
4、證人黃某1的證言。2018年3月份左右，黃某3三找到我說云某縣水利局監(jiān)察大隊要我接受調(diào)查，我沒有出面，安排我的手下趙田出面，要求黃某3三把水利局監(jiān)察部門的關(guān)系疏通好，這樣我就叫趙田到云夢縣玉豐大酒店接受水利局監(jiān)察部門的調(diào)查及處理。當(dāng)天云某縣水利局監(jiān)察部門做了趙田筆錄后，說是要罰款三萬元。我又給黃某3三打電話說手里只有一萬元，要他跟水利局監(jiān)察部門熟人說下情，后來我?guī)е蝗f元趕到玉豐大酒店，把錢交給趙田。我還給黃某3三3000元，要他安排水利局監(jiān)察大隊辦案人一起吃飯。
5、證人蔡某1的證言。證實因云某縣蔡某3挖砂引起糾紛，蔡某3書記蔡某2找其出面，其安排黃某2進行處理。
6、證人蔡某2的證言。2018年下半年，我們村河對面的安陸人黃某1等人挖砂過了界（也就是挖到了我們蔡河村三組的田），造成了村民阻攔及發(fā)生糾紛，我先給義堂鎮(zhèn)黨委政府口頭反映了，他們沒有任何答復(fù)結(jié)果。過了一段時間，安某個體經(jīng)營砂石的老板蔡某4（是我們蔡某3人）受黃某1的委托找我出面協(xié)調(diào)，我找了蔡某1幫忙，蔡某1找了黃某2幫忙。黃某1、我、蔡某4、蔡某1、黃某2為此事在安某吃過一次飯，并一起洽談過，內(nèi)容大概就是：挖了多少砂，占了多少農(nóng)戶田就賠多少錢,把老百姓安撫好，具體由黃某1等人與村民協(xié)商。我也知道我們協(xié)調(diào)這件事是違法的，但我是村書記，安某人挖砂挖到本村面子上不好說。過了幾天，在村委會辦公室，我、黃某2、黃某1、還有其他村民在場，由黃某1賠了14萬元給村民，這樣三組這件事情暫時就解決了。但過了沒幾天，我又接到二組村民反映，他們的田又被安某人偷挖了，我趕到現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)挖了一大片，于是很惱火，就打電話給義堂鎮(zhèn)派出所和水利局水政監(jiān)察大隊報警，接到報警后，派出所和水利局第二天才來，在現(xiàn)場來看下沒找著人就離開了。
7、證人黃某2的證言。2012年還是2013年，云某縣義堂鎮(zhèn)黃河村開的砂站被舉報了，水利局水政監(jiān)察大隊余某帶隊查處，我積極配合接受了2萬元的罰款，余某看我這個人比較爽快，也配合他的工作，所以就搞熟了。黃某1、黃某4等人在挖（采）砂，挖了一個大坑，我跟云某縣水利局水政監(jiān)察大隊反映過，他們派人去過，不知道什么原因，沒有繼續(xù)查下去。我沒有參與到蔡某3挖（采）砂時間之前，跟他講過安某人經(jīng)常挖（采）砂挖到蔡某3，他（余某）說這件事不好管，地界不好劃分。
8、證人褚某2的證言。我從1998年3月至今在云某縣水利局水政監(jiān)察大隊上班。大概2013年開始從事河砂管理工作，張某1是大隊長，余某是負(fù)責(zé)河砂執(zhí)法的副大隊長，我作為執(zhí)法隊員跟著余某參與河砂執(zhí)法工作。我具體經(jīng)辦河砂的案件，主要是領(lǐng)導(dǎo)安排，有時是余隊，有時是張隊，接到舉報或巡查后，我們到現(xiàn)場先查看情況，然后找當(dāng)事人調(diào)查，最后向余隊或張隊匯報，由領(lǐng)導(dǎo)定奪處理。一般情況只找當(dāng)事人（挖砂人）做筆錄，證明只要挖了砂就進行罰款處理，一般情況罰款1萬元。領(lǐng)導(dǎo)們曾經(jīng)也為沒收非法所得征求過我們意見，我們提過意見，但最終沒有采納。
云夢縣非法挖砂案件，我參與過，是經(jīng)辦人，案件領(lǐng)導(dǎo)是余隊或張隊。一般情況作罰款處理。2017年云夢縣挖（采）河砂的情況有過多次群眾向我們水利局水政監(jiān)察大隊舉報過，當(dāng)時大隊長張某1和副大隊長余某安排我們也去過幾次現(xiàn)場的。大概是9月份左右的樣子，我們根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)的安排趕到現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)蔡河村河灘有一處挖砂留下的坑，河對岸安陸市黃河村有幾艘采砂船停著，當(dāng)時群眾說河對岸的安某人挖砂挖到云某縣蔡某3了，云夢縣河灘的坑就是安某人挖的，當(dāng)時不清楚界限是怎么界定的，我們跟領(lǐng)導(dǎo)匯報后就去河對岸安某黃河村砂站告知對岸砂站挖過界了，讓他們不要再過來了。一直到12月份陸續(xù)都有舉報挖砂的情況，我印象中被領(lǐng)導(dǎo)安排去蔡某3有4、5次的樣子，每次去現(xiàn)場都能看到挖砂留下的新坑，最后連農(nóng)田也被挖了，有時我忙的時候領(lǐng)導(dǎo)就安排其他同事去的現(xiàn)場，每次去現(xiàn)場回來我們都跟領(lǐng)導(dǎo)匯報情況，直到2018年3月份國土資源局轉(zhuǎn)了蔡河村土地被挖的移交函給我們時，余某才安排我們?nèi)フ{(diào)查蔡某3非法挖（采）河砂的事情，當(dāng)時是余某聯(lián)系好了安某挖砂人后，就安排我們?nèi)ピ颇晨h玉豐大酒店房間跟安某人作筆錄，我記得當(dāng)時在玉豐大酒店做了一次筆錄后隔了一天又作了第二次筆錄，做完第二次筆錄的時候趙某跟余某打電話說筆錄做完了，余某就說先收1萬元罰款，所以當(dāng)時就作出了1萬元罰款決定。
9、證人張某1的證言。水政監(jiān)察大隊的主要職責(zé)有5項，一是涉水的法律法規(guī)的宣傳貫徹，二是水行政執(zhí)法，三是規(guī)費征收，如水資源保護費等，四是河道采砂管理執(zhí)法，五是參與重大水行政審批的監(jiān)管。接到線索后審查是否符合案件要求，線索來源有：巡查發(fā)現(xiàn)，上級指派，相關(guān)部門移送，然后進行初查，并調(diào)查取證，最后根據(jù)案件情況進行處罰。
蔡某3自2007年全縣禁采河砂以來，發(fā)生幾十起非法挖砂事件，造成大量國家資源流失，根據(jù)法規(guī)規(guī)定我們只能作出行政處罰1至3萬元的罰款并處沒收非法所得，但是沒收非法所得的手段在實際案件中無法完全落實，原因是我們沒有強制措施，想要沒收非法所得只能申請法院強制執(zhí)行，但是法院強制措施需要半年后才能執(zhí)行，而且我們的執(zhí)法能力也很難獲取非法所得的證據(jù)，因此我們多數(shù)案件只進行罰款處罰。
10、證人趙某、楊某、許某的的證言。證實監(jiān)察大隊執(zhí)法時如果發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場有問題的話就下令停止違法行為，立即報大隊分管領(lǐng)導(dǎo)簽處置意見，然后就進行調(diào)查取證工作，再就是根據(jù)情況申請立案，報大隊長審批同意立案后，進行立案調(diào)查，最后根據(jù)調(diào)查情況報領(lǐng)導(dǎo)，根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)意見作出處罰，一般情況只找當(dāng)事人（挖砂人）做筆錄，查明非法挖沙行為后交由領(lǐng)導(dǎo)進行處理。云夢縣非法挖砂案件，主要是進行調(diào)查取證和做筆錄，案件負(fù)責(zé)人為余某、張某1和分管局領(lǐng)導(dǎo)，所有情況要跟余某匯報。我們多次接到過群眾的舉報，說有安某人來蔡某3挖砂，2017年9月份左右應(yīng)該是大隊領(lǐng)導(dǎo)安排我們?nèi)サ默F(xiàn)場，但村里群眾說界限難界定，所以經(jīng)匯報后，根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)的指示去的安某黃河村砂站，告知對方挖過界了，要求他們不要再過來挖砂。后面也一直接到群眾的舉報，說安某人還在蔡某3挖砂，每次也都是根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)安排去的現(xiàn)場，回來后向領(lǐng)導(dǎo)匯報情況，但是領(lǐng)導(dǎo)們也沒有安排我們繼續(xù)立案調(diào)查，所以我們也就沒有深入調(diào)查了。2018年3月份時，云夢縣國土資源管理局轉(zhuǎn)了一個蔡河村的非法挖砂線索移送函后，余某安排我們?nèi)ピ颇晨h玉豐大酒店跟安某挖砂做了二次筆錄，最后好像是作了1萬元的罰款處罰。
11、證人任某、鄭某的證言。證實了水政監(jiān)察大隊執(zhí)法的流程。
12、證人冷某的證言。2016年的時候，張某1跟我提過余某不愿意搞河砂工作，并且聽別人說余某跟河砂老板走的也比較近，然后局里就安排余某搞水利局水政監(jiān)察大隊支部書記兼局總支委員，張建軍替余某分管河砂工作，但是2016年張建軍過世后，還是讓余某繼續(xù)兼管河砂工作。
在我任局長期間，省局檢查我局處理河砂案卷時，高度評價我局執(zhí)法工作案卷規(guī)范，但也提出河砂案件罰款過多的情況，我當(dāng)時跟局里分管水政監(jiān)察大隊的鄭某說過，鄭某說河砂執(zhí)法中沒收非法所得難查清，所以直接罰款次數(shù)多些。
13、被告人余某的供述與辯解。2000年至2015年我的工作職責(zé)是負(fù)責(zé)全縣河道內(nèi)執(zhí)法工作（含河砂執(zhí)法工作），2016年底至2018年7月份因接替我分管河道內(nèi)執(zhí)法工作的副大隊長張建軍病逝，加上大隊長張某1對河道內(nèi)執(zhí)法業(yè)務(wù)不熟悉，所以領(lǐng)導(dǎo)安排由我協(xié)助幫忙全縣河道內(nèi)執(zhí)法工作（含河砂執(zhí)法工作）。河道內(nèi)執(zhí)法工作的職責(zé)就是打擊整治全縣河道內(nèi)違法行為，尤其是2007年全縣河道內(nèi)禁采河砂后，重點打擊河道內(nèi)非法挖（采）河砂行為。主要工作任務(wù)是對云某縣府河河道內(nèi)的非法挖（采）河砂情況進行查處，一般來源有群眾舉報或自行巡察發(fā)現(xiàn)，發(fā)現(xiàn)非法問題后，報領(lǐng)導(dǎo)審批，先行立案，然后調(diào)查，查明事實后作出處理。執(zhí)法依據(jù)是《中華人民共和國水法》和《湖北省河道采砂管理實施辦法》。按照《湖北省河道采砂管理實施辦法》的規(guī)定，要求罰款處理是并處的條件，主要的處罰是沒收違法所得，但實際操作過程中有局限性，主要是法律給予我們的權(quán)力太小，加上我們執(zhí)法能力有限，另外核定違法所得存在很大難度，很難核定數(shù)值，因此在辦理具體的挖（采）河砂案件中只能是罰款了事，所以執(zhí)法過程中存在不規(guī)范，不按照要求辦理的現(xiàn)象。
在處理云夢縣有關(guān)人員非法挖（采）河砂案件中，我主要是沒有正確按照《湖北省河道采砂管理實施辦法》的規(guī)定執(zhí)行，在查處案件中沒有調(diào)查清楚非法挖（采）河砂的事實就單純按罰款處理。在云夢縣發(fā)生的幾起非法挖（采）河砂案件中，在2010年至2012年期間查處的力度還是很大的，查處過村民蔡某5、張某3、郭某等人，2013年之后，蔡某3非法挖（采）河砂的情況有所改觀，到2016年我曾主動提出來不具體管河砂案件，但領(lǐng)導(dǎo)后來仍要求我協(xié)助幫忙，所以在處理安陸人與云夢縣義堂鎮(zhèn)蔡河村村民發(fā)生的非法挖（采）河砂活動就沒有原先那么有激情，主要體現(xiàn)在今年3月份縣國土局移交的安某人黃某1非法挖（采）河砂案，這個案件辦理過于簡單，沒有實際調(diào)查清楚，就作出了罰款處理，我承認(rèn)自己失職了。
14、湖北省地質(zhì)局第六地質(zhì)大隊鑒定報告、云某縣物價局價格認(rèn)證中心價格認(rèn)證結(jié)論書等鑒定意見。
本院認(rèn)為，被告人余某在擔(dān)任云夢縣副隊長、副大隊長期間，利用職務(wù)上的便利，受賄人民幣8萬元；不認(rèn)真不正確履行職責(zé)，造成生態(tài)環(huán)境嚴(yán)重惡化，損失達(dá)2664025元，情節(jié)特別嚴(yán)重；其行為構(gòu)成受賄罪、玩忽職守罪。被告人余某的辯護人提出的被告人余某收取6萬元保證金不屬于索賄的意見，本院認(rèn)為，被告人余某利用其擔(dān)任水政監(jiān)察大隊副隊長、副大隊長職務(wù)上的便利，以收取保證金名義主動要求曾被其處理過的非法采砂人員交納，該行為已侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，理應(yīng)以索賄論處。故該辯護人的上述意見本院不予支持。關(guān)于辯護人提出的被告人余某收受邱某2萬元報酬不應(yīng)認(rèn)定為受賄的意見，本院認(rèn)為，被告人余某在受單位領(lǐng)導(dǎo)委托協(xié)助單位同事處理相關(guān)工作時，聯(lián)系曾被其處罰過的邱某負(fù)責(zé)清淤，邱某獲取利益后為感謝余某的幫忙而給其一定的報酬，被告人余某利用了其職務(wù)上的便利，為他人謀取了利益，該行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，故辯護人提出的該意見亦不予支持。關(guān)于辯護人提出的非法采砂行為未得到有效遏制的責(zé)任不能由被告人個人承擔(dān)的意見，本院認(rèn)為，被告人余某在履職期間，明知他人涉嫌非法采砂被舉報到了本單位，卻只安排工作人員到現(xiàn)場查看，既未責(zé)令非法采砂人員停止違法行為，也沒有按行政案件進行查處，雖然其他部門或機構(gòu)也有一定的職責(zé)，但按照《湖北省河道采砂管理辦法》第四條的規(guī)定“縣級以上人民政府水行政主管部門具體負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)河道采砂的管理和監(jiān)督檢查工作”，從被告人余某職責(zé)來看，其作為主要監(jiān)管人員，所起的作用是主要的，不可推卸的。至于被告人余某對違法行為未作出沒收違法所得的行政處罰的失職責(zé)任應(yīng)由其單位及主管部門承擔(dān)的意見，經(jīng)查，按照《中華人民共和國水法》、《湖北省河道采砂管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，被告人余某作為水政監(jiān)察大隊的副大隊長，在查處非法采砂行為時是應(yīng)當(dāng)作出“責(zé)令停止違法行為，沒收非法所得，并處1-3萬元罰款”的處罰的，而被告人余某在處理違法行為向領(lǐng)導(dǎo)呈報審批意見時并未提出沒收違法所得的具體意見，大多數(shù)只是“責(zé)令停止違法行為和罰款1-3萬元”等。故該失職責(zé)任應(yīng)由其本人承擔(dān)。對于辯護人提出的認(rèn)定造成的損失依據(jù)不足的意見，本院認(rèn)為，對于玩忽職守的事實部分的證據(jù)不僅有湖北省地質(zhì)局第六地質(zhì)大隊、云某縣物價局價格認(rèn)證中心的勘查（鑒定）報告，且公訴機關(guān)還提交了證人胡某、蔡某1等人的證言、相關(guān)文件、法律法規(guī)的規(guī)定等書證，證據(jù)是充分的。對于湖北省地質(zhì)局第六地質(zhì)大隊、云某縣物價局價格認(rèn)證中心及其勘查（鑒定）人員均具備相關(guān)資質(zhì)，勘查（鑒定）程序合法，勘查（鑒定）所依據(jù)的材料客觀、真實，且湖北省地質(zhì)局第六地質(zhì)大隊的勘查報告區(qū)分了云夢縣蔡河村段和安某段的河砂開采量，經(jīng)過了專家組復(fù)審，對上述單位作出的勘查（鑒定）報告本院亦予以認(rèn)可。對辯護人提出的構(gòu)成玩忽職守罪證據(jù)不足的意見不予采納。被告人余某犯罪以后自動投案，如實供述自己的的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人余某能夠積極退贓，可以酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十六條、第三百九十七條第一款、第六十四條、第六十七條、第六十九條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人余某犯受賄罪，判處有期徒刑一年，并處罰金十萬元；犯玩忽職守罪，判處有期徒刑二年；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年十個月，并處罰金十萬元(刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決前羈押一日折抵刑期一日，即自2018年9月17日起至2021年7月16止；罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納)。
二、對被告人余某在云夢縣監(jiān)察委員會退繳的贓款八萬元予以追繳，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖北省孝感市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 陳曉紅
人民陪審員 劉俊明
人民陪審員 褚幺庭
二〇一九年四月二十三日
書 記 員 張小芳
