案由 受賄 濫用職權(quán)
案號 （2019）鄂0325刑初9號
房縣人民檢察院以房檢刑訴[2019]7號起訴書指控被告人張**犯受賄罪、濫用職權(quán)罪于2019年1月18日向本院提起公訴。本院于同日立案，依法由審判員王某2、何為、人民陪審員劉林組成合議庭，由審判員王某2擔任審判長并主審本案，于2019年3月6日公開開庭審理了本案，房縣人民檢察院指派檢察員柯昌宏、賀曉華、李剛出庭支持公訴，被告人張**及其辯護人王新泉、周宏偉到庭參與訴訟。本案報請十堰市中級人民法院批準延長審限三個月，現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機關指控：
一、受賄
2005年底至2015年9月,被告人張**先后利用擔任房縣中壩鄉(xiāng)黨委副書記、常務副鄉(xiāng)長、黨委書記、鄉(xiāng)長、發(fā)改戰(zhàn)線工委委員、發(fā)改局副局長、招投標中心主任、公共資源交易監(jiān)督管理局局長等職務期間,為他人在工程結(jié)算、電站承包、企業(yè)改制拍賣、招投標活動中提供幫助,非法收受他人人民幣共計88.5萬元，其行為已構(gòu)成受賄罪。
二、濫用職權(quán)
2007年3月至2009年8月,被告人張**任房縣中壩鄉(xiāng)黨委書記、鄉(xiāng)長、中壩鄉(xiāng)企業(yè)改制領導小組組長等職務期間,收受房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)有限公司原租賃經(jīng)營人王某1、競買人浦某的賄賂。違反規(guī)定處理公務,擅自從競賣價款中給買受人浦某減免136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn)，違規(guī)給原振中實業(yè)有限公司租賃經(jīng)營人王某1發(fā)放安置費、違約金71.952萬元。致使國家利益遭受208.452萬元損失后果。
1、從房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)有限公司法人浦某的成交竟買價款中抵扣136.5萬元人民幣。
2008年4月19日,在房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)有限公司買受人浦某未全部交清拍賣成交價款的情況下,中壩鄉(xiāng)人民政府未收到拍賣公司出具的交款確認書及資產(chǎn)交割通知書的情況下,被告人張**同意將湖北省房縣振中實業(yè)有限公司資產(chǎn)(三池電站、下壩電站)交付浦某經(jīng)營,并辦理了工商變更登記。2009年6月30日擅自從競買價款中給買受人浦某減免136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn),后未采取措施清收原欠款，導致136.5萬元國有資產(chǎn)流失。
2、補償給原房縣振中實業(yè)有限工司租賃經(jīng)營人王某115.952萬元人民幣。
2007年10月8日,房縣振中實業(yè)有限公司整體拍賣,個體戶浦某竟買成功。中壩鄉(xiāng)政府對原公司租賃經(jīng)營人王某1和其他職工一樣進行了安置補償。2008年3月10日,被告人張**同意以企業(yè)法人代表安置為名補償給王某1人民幣15.952萬元。
3、支付給原房縣振中實業(yè)有限公司租賃經(jīng)營人王某1違約金56萬元人民幣。
2006年11月,被告人張**代表中壩鄉(xiāng)人民政府與王某1續(xù)簽《租賃經(jīng)營合同書》,將中壩鄉(xiāng)政府所屬電站一一中壩鄉(xiāng)三池電站、馬家嘴電站和塘坊埡電站整體租賃給王某1經(jīng)營,租期5年。合同明確約定“如遇國家政策的調(diào)整或建設需要,經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商,并按國家政策的規(guī)定處理,視為雙方無違約行為”。2007年3月,房縣中壩鄉(xiāng)政府啟動房縣振中實業(yè)有限公司改制,同年10月通過整體拍賣方式由浦某中標,2008年4月房縣中壩鄉(xiāng)將振中實業(yè)有限公司交由浦某經(jīng)營,并辦理工商登記變更。改制安置期間,王某1找到中壩鄉(xiāng)政府,以中壩鄉(xiāng)政府單方違約為由,索要違約金。在被告人張**同意下，支付給王某1違約金56萬元人民幣。
公訴機關認為：被告人張**身為國家工作人員，利用職務之便，非法收受他人財物，數(shù)額巨大；濫用職權(quán)，造成國家和人民利益重大損失，情節(jié)特別嚴重，應以受賄罪、濫用職權(quán)罪追究其刑事責任。
被告人張**辯稱：對公訴機關指控犯受賄罪無異議。對濫用職權(quán)罪，因為當時處于奧運會舉辦期間，為了維穩(wěn)以及信訪壓力，結(jié)合當時的背景情況，做出的處定，我不是故意的。
其辯護人的辯護意見是：一、對指控被告人張**犯受賄罪不持異議，但其具有自首情節(jié)，可以減輕處罰。二、關于濫用職權(quán)罪，對起訴書所訴事實不持異議。但在減免136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn)的問題上,縱觀全案,在部分資產(chǎn)確實存在瑕疵無法移交給買受人的情況下,本著公平原則,同時也為了改制工作的順利完成,對該筆無法移交的136.5元資產(chǎn)減免系正常的經(jīng)營行為,不能因此就認定為造成了國有資產(chǎn)的損失；在處理原振中公司租賃承包人王某1的違約金問題上,鄉(xiāng)政府提前解除租賃經(jīng)營合同,是違約行為，鄉(xiāng)政府經(jīng)過同王某1協(xié)商,決定向其支付違約金56萬元,屬于正常民事經(jīng)營活動,而且這個決定也經(jīng)過鄉(xiāng)黨委、政府的集體研究,不是被告人張**擅自同意支付的,不能認為導致了國有資產(chǎn)的流失；在處理原振中公司租賃承包人王某1的企業(yè)法人代表安置補償金問題上,是鄉(xiāng)黨委、政府考慮到資產(chǎn)移交、改制順利進行、后續(xù)工作中的職工維穩(wěn),以及對王某1本人前些年工作的肯定,鄉(xiāng)黨委、政府集體研究決定,給予王某115.952萬補償。不能就此認定造成了國有資產(chǎn)損失。故被告人張**該三次處理公務的行為不構(gòu)成濫用職權(quán)罪。
經(jīng)審理查明：
一、受賄
2005年底至2015年9月,被告人張**先后利用擔任房縣中壩鄉(xiāng)黨委副書記、常務副鄉(xiāng)長、黨委書記、鄉(xiāng)長、發(fā)改戰(zhàn)線工委委員、發(fā)改局副局長、招投標中心主任、公共資源交易監(jiān)督管理局局長等職務期間,為他人在工程結(jié)算、電站承包、企業(yè)改制拍賣、招投標活動中提供幫助,非法收受他人人民幣共計88.5萬元。其中:
(1)收受房縣振中實業(yè)有限公司原租賃經(jīng)營人王某1人民幣7萬元。其中:
1、2005年底的一天,王某1為感謝被告人張**對租賃電站給予的關照和支持,在被告人張**家居住的道子口處送給其人民幣3萬元,被告人張**予以收受。
2.2006年底的一天,王某1為感謝被告人張**對租賃電站給予的關照,在房縣西河橋附近送給其人民幣4萬元,被告人張**予以收受。
(二)2007年3月5日,房縣中壩鄉(xiāng)人民政府成立以被告人張**為組長的企業(yè)改制領導小組,對中壩鄉(xiāng)所屬的房縣振中實業(yè)有限公司進行改制。同年10月8日,湖北源泉拍賣公司在十堰市六堰房產(chǎn)局大廈大會議室對該公司舉行公開拍賣,個體戶浦某以1810萬元競買成功,并當場簽訂成交確認書。拍賣會后,由于浦某未按約定按期繳納成交價款,2008年2月至3月,浦某為了讓房縣中壩鄉(xiāng)政府及時交付房縣振中實業(yè)有限公司資產(chǎn),在被告人張**家門口的道子里二次送給被告人張**人民幣15萬元，被告人張**予以收受。2008年4月,張**同意將房縣振中實業(yè)有限公司資產(chǎn)交付給浦某。
(三)收受個體工程老板李某的人民幣2萬元。
1、2007年8月的一天下午,李某為了能早日結(jié)算在房縣中壩鄉(xiāng)的工程款,在被告人張**家以祝賀其女兒考上大學為名,送給其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
2、2009年2月份的一天,李某為了早日結(jié)算在房縣中壩鄉(xiāng)的工程款,在被告人張**老家以拜年為名送給其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
(四)2010年1月至2012年10月,被告人張**收受他人人民幣6.5萬元。其中：
1、2010年1月的一天晚上,房縣城關建筑公司法人吳某1為了感謝被告人張**在招投標工作中給予關照,在送被告人張**回家的路上送給其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
2、2010年6月的一天晚上,房縣興發(fā)建筑工程有限公司法人張某為了感謝被告人張**在招投標工作中給予關照,在房縣氣象酒樓樓下送給被告人張**人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
3、2010年9月的一天,湖北天達建筑實業(yè)有限公司第三項目部經(jīng)理金某為了承接房縣實驗中學教學樓項目,在招投標過程中能順利中標,委托時任房縣紀委執(zhí)法室主任吳某2送給被告人張**0.5萬元人民幣,被告人張**予以接受。
4、2010年10月的一天.湖北省工業(yè)建筑集團有限公司房縣辦事處負責人鮑某為了順利中標房縣實驗小學教學樓項目,在被告人張**辦公室送給其人民幣1萬元,被告人張**子以收受。
5、2011年10月的一天,房縣溫泉建筑有限責任公司法人付某請求被告人張**在招投標工作中給予關照,在被告人張**的辦公室送給其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
6、2012年10月的一天晚上,湖北溫欣置業(yè)有限公司法人吳某3請求被告人張**在房縣國際建材城招投標環(huán)節(jié)、加快項目進展方面給予關照,在送被告人張**回家的路上送其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
7、2012年12月的一天下午,房縣興發(fā)建筑工程有限公司法人張某為了使房縣招投標中心盡快退還該公司投標保證金,在被告人張**辦公室送給其人民幣1萬元,被告人張**予以收受。
(五)2011年至2015年9月,被告人張**利用職務便利,為湖北建旭工程咨詢有限公司房縣分公司，在備案審核、業(yè)務開展、部分項目保證金交納、舉報投訴調(diào)查處理等方面提供幫助,以“投資分紅”形式，從2011年年底至2015年9日，多次收受湖北建旭工程咨詢有限公司房縣分公司負責人趙某1(另案處理)人民幣58萬元，其中：2011年農(nóng)歷臘月一天,張**收受人民幣17萬元；2012年農(nóng)歷臘月一天張**收受人民幣15萬元；2013年農(nóng)歷臘月一天,張**收受人民幣16萬元；2015年9月的一天,張**收受人民幣10萬元。
對上述指控的事實,被告人張**在開庭審理過程中均無異議,且有王某1承包租賃經(jīng)營合同書、房縣中壩鄉(xiāng)出具的關于王某1租賃經(jīng)營期間租賃費交納情況說明、房縣振中實業(yè)有限公司改制相關資料、建旭房縣分公司工商登記資料、房縣國際建材城(一期)項目招投標資料、李某承接工程合同書、結(jié)算票據(jù)、房縣實驗中學、小學教學樓項目招投標資料、十堰德宏會計師事務有限公司審計報告等相關書證;證人王某1、浦某、吳某1、付某、李某、張某、金某、鮑某、趙某1、吳某2、陳某、劉某、趙某2等證人證言;被告人張**的供述和辯解等證據(jù)證實，足以認定。
二、濫用職權(quán)
被告人張**任房縣中壩鄉(xiāng)黨委書記、鄉(xiāng)長、中壩鄉(xiāng)企業(yè)改制領導小組組長等職務期間,多次收受房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)有限公司競買人浦某的賄賂。
2008年4月19日,在房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)有限公司買受人浦某未全部交清拍賣成交價款的情況下,中壩鄉(xiāng)人民政府未收到拍賣公司出具的交款確認書及資產(chǎn)交割通知書的情況下,被告人張**同意將湖北省房縣振中實業(yè)有限公司資產(chǎn)(三池電站、下壩電站)交付浦某經(jīng)營,并辦理了工商變更登記。2009年6月30日擅自從競買價款中給買受人浦某減免136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn),后未采取措施清收原欠款,導致136.5萬元國有資產(chǎn)流失。
案發(fā)后,被告人張**向房縣監(jiān)察委會退繳贓款人民幣97.5萬元。
2018年12月28日，房縣監(jiān)察委員會出具一份《關于張**接受調(diào)查期間有關情況說明》，該說明載明：2018年3月21日，本委在初核房縣中壩鄉(xiāng)振中實業(yè)改制有關問題期間，發(fā)現(xiàn)王某1給張**行賄7萬元問題線索。3月26日張**自動到本委投案，3月27日本委對張**立案審查。張**自動到本委投案后，如實交代了收受王某17萬元的問題，3月28日至6月25日，陸續(xù)交代了本委尚未掌握的收受趙某1、浦某、李某、吳某1、張某、付某、金某、吳某3、鮑某等人賄賂的事實。調(diào)查期間，張**態(tài)度較好、積極配合、真誠悔罪，其交代前后一致，退賠了全部違紀所得。
上述事實，有公訴機關提交并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：
1、房縣中壩鄉(xiāng)政府任職文件、拍賣成交確認書、房縣企業(yè)改制領導小組文件、資產(chǎn)出讓協(xié)議書、企業(yè)改制資金平衡表、改制成本項目支出核算等相關的書證；2、證人鄧某、楊某、浦某、王某1、聶某、鄢某等人的證言;3、資產(chǎn)評估報告;4、被告人張**的供述和辯解；5、房縣監(jiān)察委員會情況說明。
本院認為，被告人張**身為國家工作人員，利用職務上的便利，非法收受他人財物共計人民幣88.5萬元，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，公訴機關指控被告人張**犯受賄罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立。被告人張**身為國家工作人員，違反規(guī)定處理公務,擅自從競賣價款中給買受人浦某減免136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn)，致使國家利益遭受損失，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪。公訴機關指控被告人張**犯受賄罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立。辯護人關于其不構(gòu)成濫用職權(quán)罪，當時是為了推進企業(yè)改制，減免了136.5萬元無法移交的流動資產(chǎn)，不能認為導致了國有資產(chǎn)的流失的辯解，因本案中，房縣振中實業(yè)有限公司是中壩鄉(xiāng)人民政府鄉(xiāng)辦企業(yè)，資產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)，被告人當時是授縣委任命擔任中壩鄉(xiāng)黨委書記、鄉(xiāng)長，企業(yè)改制領導小組組長，負有保管好公共財物的義務，負有全額清收成交價款，妥善安置好改制企業(yè)職工的責任。但其違反相關法律法規(guī)，不正確履行職責，濫用、超越職權(quán)，實施違反職務行為宗旨的活動，隨意處置國有資產(chǎn)，導致國有資產(chǎn)流失，改制企業(yè)職工部分補償不能到位，長年上訪的后果，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪，辯護人的該相關辯解，本院不予采納。辯護人關于支付王某1違約金56萬元,屬于正常民事經(jīng)營活動，考慮到資產(chǎn)移交、后續(xù)工作中的職工維穩(wěn)等因素，給予王某115.952萬元補償，不能認定為濫用職權(quán)的辯解，因振中實業(yè)有限公司在企業(yè)改制過程中，導致與原租賃經(jīng)營人合同無法繼續(xù)履行，振中公司改制不屬國家政策調(diào)整或建設需要，而是因為銀行加大貸款催收力度，鄉(xiāng)政府面臨振中公司資產(chǎn)可能被拍賣的壓力，不得已而為之，相對于租賃承包人王某1而言，鄉(xiāng)政府提前解除租賃經(jīng)營合同，是違約行為。鄉(xiāng)政府經(jīng)過同王某1協(xié)商，并經(jīng)鄉(xiāng)黨委、政府集體研究，結(jié)合當時的實際情況，決定向其支付違約金56萬元，給予王某115.952萬元補償，屬于正常的民事經(jīng)營活動，該民事處分行為雖經(jīng)被告人同意，但該行為不宜認定為被告人濫用職權(quán)，故辯護人的該辯解意見予以采納。被告人張**犯罪后自動投案，如實供述自己涉嫌受賄的犯罪問題。歸案后，當庭自愿認罪悔罪，且全部退贓，具有法定和酌定從輕處罰的情節(jié)。根據(jù)被告人張**犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，本案經(jīng)合議庭評議并經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條、第三百九十七條第一款、第六十四條、第六十七條、最高法、最高檢《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條第一款、最高法、最高檢《關于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（二）項之規(guī)定,判決如下：
被告人張**犯受賄罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣200000元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑一年六個月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣200000元（罰金已交納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年3月28日起至2021年9月27日止）。
二、被告人張**退繳的違法所得由房縣監(jiān)察委員會上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖北省十堰市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 王俊卿
審 判 員 何 為
人民陪審員 劉 林
二〇一九年六月二十五日
書 記 員 丁 曉
附：本判決所適用的法律(法規(guī)、司法解釋)規(guī)定
《中華人民共和國刑法》
第三百八十五條國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。
第三百八十六條對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。
第三百八十三條對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
（二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
（三）貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。
犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規(guī)定情形的，可以從輕處罰。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人。被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第三百九十七條【濫用職權(quán)罪；玩忽職守罪】國家機關工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
國家機關工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
最高法、最高檢《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第二條第一款貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
第十九條對貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的,應當并處十萬元以上五十萬元以下的罰金;判處三年以上十年以下有期徒刑的,應當并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒攻財產(chǎn);判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的,應當并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)。
最高人民法院最高人民檢察院關于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋
第一條國家機關工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重傷3人以上，或者輕傷9人以上，或者重傷2人、輕傷3人以上，或者重傷1人、輕傷6人以上的；
（二）造成經(jīng)濟損失30萬元以上的；
（三）造成惡劣社會影響的；
（四）其他致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形。
具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”：
（一）造成傷亡達到前款第（一）項規(guī)定人數(shù)3倍以上的；
（二）造成經(jīng)濟損失150萬元以上的；
（三）造成前款規(guī)定的損失后果，不報、遲報、謊報或者授意、指使、強令他人不報、遲報、謊報事故情況，致使損失后果持續(xù)、擴大或者搶救工作延誤的；
（四）造成特別惡劣社會影響的；
（五）其他特別嚴重的情節(jié)。
