案由 挪用公款 國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán) 受賄 貪污
案號(hào) （2018）魯1326刑初532號(hào)
山東省平邑縣人民檢察院以平檢公刑訴〔2018〕478號(hào)起訴書指控被告人陸某1犯挪用公款罪、國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪、受賄罪、貪污罪，被告人李某某犯挪用公款罪，于2018年12月5日向本院提起公訴，本院于同年12月6日立案。后依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。平邑縣人民檢察院指派檢察員謝彥新、高虎出庭支持公訴,被告人陸某1及其辯護(hù)人吳昌軍，被告人李某某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：
（一）挪用公款罪
1.2011年10月，被告人陸某1與吳某1等人商議合伙投資購買原平邑縣看守所的土地。因缺少資金，陸某1向時(shí)任縣煙花公司經(jīng)理的被告人李某某提出借用公款150萬元。自2011年11月份，陸某1開始還款，后分多次將此款歸還。
2.為歸還前述挪用的公款，被告人陸某1向親友借款，后又以銀行貸款歸還借款，再以挪用煙花公司的公款歸還貸款。2015年9月23日，陸某1挪用公司公款254000元，用于歸還貸款。2015年12月17日，陸某1挪用公司公款300000元用于歸還貸款。后陸某1又以銀行貸款及個(gè)人籌款歸還挪用的公款。
3.2017年2月9日，被告人陸某1向煙花公司借款240000元。其中200000元用于朋友岳某處理交通事故賠償，40000元被陸某1自用。至案發(fā)時(shí)尚未歸還。
（二）國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪
2015年8月，被告人陸某1沒有組織煙花公司領(lǐng)導(dǎo)班子進(jìn)行研究，也沒有向縣供銷聯(lián)社黨委進(jìn)行匯報(bào)，在明知租賃生產(chǎn)車間進(jìn)行煙花生產(chǎn)違反國家有關(guān)規(guī)定的情況下，擅自決定租賃湖南省瀏陽市大瑤九鼎出口花炮廠生產(chǎn)車間生產(chǎn)煙花。在此期間，陸某1安排沒有生產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)的朋友王某1進(jìn)行管理，也未委派財(cái)務(wù)人員監(jiān)管，且多次從王某1處拿錢用作其他用途。后因經(jīng)營不善終止生產(chǎn)，給煙花公司造成直接經(jīng)濟(jì)損失595422.82元。
（三）受賄罪
1.2015年秋天，被告人陸某1收受煙花公司供應(yīng)商程某2的返點(diǎn)回扣50000元。
2.2016年夏天，被告人陸某1收受承攬煙花公司會(huì)議室裝修工程的李某3所送現(xiàn)金10000元。
（四）貪污罪
1.2015年12月，平邑縣煙花公司與江西省華南花炮廠訂立協(xié)議采購“花中花”煙花，每件價(jià)格156元，陸某1向該廠負(fù)責(zé)人黎某要求每件加價(jià)18元，多出的部分返還給陸某1。至2017年5月，陸某1分三次共套取公款183500元。
2.2017年10月，陸某1串通九鼎花炮廠老板黃某修改租賃協(xié)議，虛增租賃費(fèi)590000元，用于抵頂之前陸某1從租賃花炮廠生產(chǎn)時(shí)拿走的錢。
就上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭訊問了被告人，宣讀了證人證言，出示了相關(guān)書證及被告人陸某1、李某某在監(jiān)察機(jī)關(guān)調(diào)查階段的供述與辯解予以證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人陸某1挪用公款，數(shù)額巨大；濫用職權(quán)造成國有企業(yè)嚴(yán)重?fù)p失；為他人謀取利益，收受賄賂；侵吞公款，數(shù)額巨大，其行為分別觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十四條、第一百六十八條、第三百八十五條、第三百八十二條、第三百八十一條之規(guī)定，應(yīng)以挪用公款罪、國有公司、企業(yè)員工濫用職權(quán)罪、受賄罪、貪污罪追究其刑事責(zé)任。被告人李某某利用職務(wù)便利，挪用公款，數(shù)額較大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十四條之規(guī)定，應(yīng)以挪用公款罪追究其刑事責(zé)任。提請(qǐng)本院依法懲處。
被告人陸某1辯稱：1.公訴機(jī)關(guān)指控的挪用公款罪中的第1起事實(shí)，其當(dāng)時(shí)并不在煙花公司任職，不應(yīng)認(rèn)定為挪用公款；2.對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的濫用職權(quán)的事實(shí)無異議，但辯稱只是合作生產(chǎn)，不能認(rèn)定為犯罪；3.公訴機(jī)關(guān)指控的第1起受賄罪的事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為貪污。
陸某1的辯護(hù)人提出：1.煙花公司為國有資本參股、控股的股份制企業(yè)，不屬于刑法意義上的國有企業(yè)，相關(guān)罪名不能成立；2.對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的挪用公款的第1起事實(shí)，系煙花公司集體研究決定將公款借給個(gè)人使用，不應(yīng)認(rèn)定該起事實(shí)構(gòu)成挪用公款罪；3.對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的國有公司、企業(yè)工作人員濫用職權(quán)罪，因煙花公司不是國有企業(yè)，不構(gòu)成指控的罪名；4.對(duì)于指控的受賄罪第1起事實(shí)，系事先約定的收取回扣，不能認(rèn)定被告人的行為構(gòu)成受賄罪。
被告人李某某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名及犯罪事實(shí)均無異議。
經(jīng)審理查明,山東省平邑縣供銷合作社聯(lián)合社（以下簡(jiǎn)稱縣聯(lián)社）是隸屬于縣政府的局級(jí)事業(yè)單位，工作人員參照公務(wù)員管理。平邑縣煙花爆竹有限公司（以下簡(jiǎn)稱煙花公司）為縣聯(lián)社控股的有限責(zé)任公司。被告人李某某、陸某1均為縣聯(lián)社企業(yè)工人，陸某1為聘用制干部。根據(jù)縣聯(lián)社任命，李某某于2008年3月至2014年3月任煙花公司經(jīng)理，陸某1于2015年4月至2017年4月任煙花公司經(jīng)理兼黨支部書記。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.平編發(fā)（1987）95號(hào)平邑縣編制委員會(huì)文件、事業(yè)單位法人設(shè)立登記（備案）申請(qǐng)書、臨人辦發(fā)[2008]98號(hào)中共臨沂市委組織部、臨沂市人事局文件證實(shí)縣聯(lián)社為事業(yè)單位。
2.煙花公司營業(yè)執(zhí)照及工商注冊(cè)登記、企業(yè)變更情況證實(shí)煙花公司設(shè)立及投資控股情況。
3.陸某1招工聘干材料、縣聯(lián)社任職決定及縣聯(lián)社出具的陸某1、李某某任職情況證實(shí)了陸某1、李某某任職經(jīng)歷。
4.煙花公司經(jīng)理吳某1證實(shí)，煙花公司名義上是股份制，實(shí)際只有縣聯(lián)社出資。盛某投資公司及楊某等六名自然人股東均無實(shí)際出資。股東更換是為了工作方便。
5.楊某、吳某2、李某某、丁某、林松、程玉忠、趙某2、武恒婷、葛相波均證實(shí)無實(shí)際出出資，只是煙花公司掛名股東。
被告人陸某1的辯護(hù)人提出不應(yīng)認(rèn)定煙花公司為國有企業(yè)，并提交了煙花公司1999、2015年章程，煙花公司2018年12月28日出具的說明，李某某、劉某2的股權(quán)證，用于證明煙花公司為有限責(zé)任公司。對(duì)該證據(jù)，本院經(jīng)審理認(rèn)為，楊某、吳某2等人均證實(shí)，他們雖是煙花公司股東，但都未實(shí)際出資，煙花公司實(shí)為國有資本投資的公司。對(duì)辯護(hù)人的該證據(jù)，本院不予采信。
被告人陸某1、李某某的具體犯罪事實(shí)分述如下：
一、挪用公款的事實(shí)
（一）2011年10月，被告人陸某1與吳某1等人合伙投資購買原平邑縣看守所的土地。因缺少資金，陸某1向時(shí)任煙花公司經(jīng)理的被告人李某某提出借用公款150萬元，并將借款用途告知李某某。李某某要求陸某1向分管煙花公司的縣聯(lián)社副主任李某1請(qǐng)示。陸某1聯(lián)系李某1，表示想從煙花公司借款，但未說明借款數(shù)額及用途。然后，陸某1告知李某某已征得李某1同意，李某某遂安排出納姚某向陸某1提供的賬戶打款150萬元。自2011年11月份，陸某1開始還款，后分多次將該款歸還。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）吳某1證實(shí)，2011年下半年的時(shí)候，我聽說原平邑縣看守所的那塊地要掛牌出讓，就想和張慶波一起投資。這塊地總投資要1200多萬元，我跟張慶波商量，我投資300萬元，剩下的由他投資。因?yàn)槲沂稚蠜]那么多錢，我就想著找關(guān)系不錯(cuò)的陸某1和孫某1一起投資。我們約定每人投100萬元，掙了錢大家平分，我跟他們說盡量想辦法多籌點(diǎn)，還跟陸某1約定一個(gè)月之內(nèi)把超出100萬元投資的錢還給他。
2011年10月底，陸某1給我打電話，讓我給他發(fā)一個(gè)銀行卡賬號(hào)，我把我妻子王某2的農(nóng)村信用社的卡號(hào)發(fā)給了陸某1，沒過多長(zhǎng)時(shí)間，有150萬元匯到王某2的賬戶上，第二天王某2把這150萬元轉(zhuǎn)到我的農(nóng)行賬戶上，陸某1又給我10萬元現(xiàn)金，他總共投資了160萬元。一個(gè)月的期限快到的時(shí)候，陸某1給我提供了平邑縣煙花公司出納姚某的賬號(hào)，說他的150萬元是從煙花公司借的，得抓緊還回去，我才知道是公款。這筆款我還了一部分。
陸某1和我及孫某1合伙投資征地搞房地產(chǎn)開發(fā)，這160萬元是陸某1入股的錢。我們按程序拿到了拘留所那塊地，因?yàn)樾枰±飳徟恢钡浇衲?，才在這塊地上建設(shè)了“上海家園”小區(qū)，到現(xiàn)在還沒有建完。
（2）王某2證實(shí)，我們投資看守所那宗地收支款等賬目由我進(jìn)行記錄，陸某1一共投資160萬元。
（3）孫某1證實(shí)，2011年下半年，吳某1給我和陸某1說張慶波要購買縣看守所那塊地開發(fā)樓盤。吳某3說我們?nèi)齻€(gè)人一起出資300萬元，根據(jù)個(gè)人情況湊錢，按每人出資100萬元的比例分配收益。我個(gè)人出資40萬元，當(dāng)時(shí)他兩個(gè)人出資多少我不知道，前段時(shí)間我才知道，吳某3出資100萬元，陸某1出資160萬元，后來陸某1因?yàn)橘Y金緊張，陸續(xù)從吳某3手中抽回了部分資金。
（4）姚某證實(shí)，2011年年底的一天，公司經(jīng)理李某某把我叫到他辦公室，讓我準(zhǔn)備150萬元，說陸某1要用。因?yàn)槭抢钅衬匙屛覝?zhǔn)備的，我沒有多問。陸某1給我一張借條，寫明陸某1借用煙花公司150萬元，李某某、陸某1在借條上簽了名。我把150萬元轉(zhuǎn)到陸某1提供的賬戶上了。
后來陸某1開始陸續(xù)還錢，一直過了大約半年才還完，他和我一起核對(duì)還款數(shù)額，確認(rèn)錢都還完了，我就把借條給他了。
煙花公司的公款在我個(gè)人名下的賬戶里存著，是為用錢方便，李某某安排我存的。他們沒給我說過借款做什么用。
（5）李某1證實(shí)，2011年的一天，在供銷聯(lián)社辦公樓里，李某某給我說陸某1要借用煙花公司一些錢，但沒說借多少。我給李某某說公司有錢就借，沒有就別借，別影響公司的正常運(yùn)營。至于后來借多少、干什么用、怎么還的我都不清楚，陸某1本人是否給我說過沒印象了。
2.書證
（1）王某2記錄還陸某1投資款明細(xì)，證實(shí)共分八次還陸某1101萬元，第一筆還款時(shí)間為2011年11月25日。
（2）王某2提供的個(gè)人業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)賬、存款回單復(fù)印件共四張，證實(shí)分四次向姚某轉(zhuǎn)款63.6萬元。
（3）國有建設(shè)用地使用權(quán)掛牌成交確認(rèn)書證實(shí)土地競(jìng)買情況。
（4）姚某銀行交易記錄，證實(shí)姚某與陸某1轉(zhuǎn)賬情況。
（5）電匯憑證證實(shí)王某2向吳某1轉(zhuǎn)款150萬元。
（6）銀行交易記錄、存取款憑證證實(shí)涉案150萬元用于投資的流向過程。
3.被告人供述
（1）陸某1供述，2011年10月份，吳某3說打算投資原平邑縣看守所那塊土地，讓我盡量多借點(diǎn)也投資。我知道煙花公司有錢，打算去借。我到李某某的辦公室，我給他說我想借150萬元用十幾天，跟別人合伙投資老看守所那塊地。李某某說錢有，但是需要給分管主任李某1說一聲。我給李某1打電話說我想從煙花公司借錢，但是沒說借多少，怕數(shù)額大了，她不敢借給我，她說行，抓緊還，別耽誤公司用。第二天上午，我去找李某某，他領(lǐng)著我找到公司出納姚某，我寫了一張150萬元的欠條，大體內(nèi)容是借煙花公司現(xiàn)金150萬元，在左下角注明十天之內(nèi)還清。我讓李某某在欠條上簽完字交給姚某，姚某把150萬元打到吳某3提供的王某2賬戶上。另外我從家里拿了10萬元給吳某3。后李某某去柏林催我還款，把我送的這張2000元的購物卡退給我了。大約半年左右的時(shí)間，把這筆借款陸續(xù)歸還煙花公司了。
（2）李某某供述，2011年10月份一天晚上，陸某1到我辦公室，說想借150萬元和別人合伙買原看守所的地，最長(zhǎng)一個(gè)月就還。我說數(shù)額怪大，你得先找李某1主任同意才能給你。第二天陸某1拿個(gè)150萬元的借條來找我，說李某1主任同意了，我又給李某1打個(gè)電話，她說陸某1去找她了，給他用吧。然后我在借條上簽字，安排出納姚某具體辦的。這150萬元陸某1全部還了，具體是姚某辦的。
（二）被告人陸某1為歸還挪用的煙花公司150萬元公款，多次向親友借款歸還煙花公司，再從銀行貸款歸還借款，后又利用擔(dān)任煙花公司經(jīng)理的職務(wù)便利，分別于2015年9月23日、12月17日挪用煙花公司的公款254000元、300000元?dú)w還貸款。后陸某1又以銀行貸款及個(gè)人籌款歸還挪用的公款。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）姚某證實(shí)，2015年9月23日、12月17日轉(zhuǎn)給陸某1的共計(jì)55.4萬元都是公款。
（2）喬某、米某、翟某、廉某均證實(shí)，陸某1向其借款及歸還情況。
2.書證
（1）銀行個(gè)人轉(zhuǎn)賬、存款憑證等證實(shí)，姚某將公款轉(zhuǎn)入陸某1賬戶情況。
（2）陸某1銀行交易記錄證實(shí)，陸某1向外轉(zhuǎn)賬情況。
（3）陸某1借款合同證實(shí)陸某1貸款情況。
（4）廉某提供的借條復(fù)印件證實(shí)陸某1借款情況。
3.被告人陸某1供述，我為了投資，從煙花公司借了150萬元。為歸還這筆借款，我是拆了東墻補(bǔ)西墻，通過向親戚朋友借錢還公司，又貸款還親戚朋友，主要有借的翟某、喬某、廉某等人的錢。他們都知道我投資看守所土地的事，知道我借錢的用途。我擔(dān)任煙花公司經(jīng)理后，分別于2015年9月份、12月份安排公司出納姚某用公司的錢打到我賬戶上，用來還貸款了。兩次共打了55.4萬元。后來從別的地方借錢還給煙花公司。
（三）2017年2月9日，被告人陸某1利用擔(dān)任煙花公司經(jīng)理的職務(wù)便利，挪用煙花公司公款240000元。其中200000元借給朋友岳某處理交通事故，40000元被陸某1自用。至案發(fā)時(shí)尚未歸還。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）姚某證實(shí)，2017年2月9日，陸某1說岳某出交通事故被拘留了，安排我用公款轉(zhuǎn)給他10萬元。后謝某拿一張2017年2月9日陸某1簽字的14萬元收條來結(jié)賬，我問陸某1，他說等等再說。到我不干出納了也沒歸還這筆錢。
（2）岳某證實(shí)，2017年2月出事故借了陸某120萬元，后來替陸某1還了9.2萬元的賬。
（3）謝某證實(shí)，2017年2月，陸某1打電話說岳某出事故處理需要錢，讓我先交一部分貨款，我就和彭某、郭某一起交了14萬元貨款給陸某1。陸某1寫了一個(gè)收煙花款的收條。這個(gè)條在2017年3月給了煙花公司的出納結(jié)算了煙花款。
彭某、郭某證實(shí)的內(nèi)容與謝某證實(shí)的內(nèi)容一致。
（4）孫某2證實(shí)，岳某出事故后，陸某1轉(zhuǎn)賬20萬元用于事故處理，不知道這是什么錢。
2.書證
（1）收到條證實(shí)陸某1收謝某煙花款14萬元。
（2）轉(zhuǎn)賬小票復(fù)印件證實(shí)姚某于2017年2月9日轉(zhuǎn)陸某110萬元。注明岳某用。
3.被告人陸某1供述，2017年2月份，柏林供銷社的岳某在新泰撞死了一個(gè)人。我和他關(guān)系不錯(cuò)，就聯(lián)系卞橋供銷社的孫某2問情況，想幫忙給當(dāng)事人家屬盡快賠錢，讓岳某從看守所快出來。當(dāng)時(shí)我讓姚某用公款給我打了10萬元，又讓謝某交點(diǎn)煙花款，他就交給我14萬元，我給他寫了收條。孫某2說還差20萬元，我給轉(zhuǎn)過去了20萬元。剩余的4萬元讓我平時(shí)零花了。
二、國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)的事實(shí)
2015年8月，被告人陸某1在明知租賃生產(chǎn)車間進(jìn)行煙花生產(chǎn)違反國家有關(guān)規(guī)定的情況下，沒有組織煙花公司領(lǐng)導(dǎo)班子進(jìn)行研究，也沒有向縣供銷聯(lián)社黨委進(jìn)行匯報(bào)，擅自決定租賃湖南省瀏陽市大瑤九鼎出口花炮廠生產(chǎn)車間生產(chǎn)煙花。在生產(chǎn)期間，陸某1安排沒有生產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)的朋友王某1進(jìn)行管理，也未委派財(cái)務(wù)人員監(jiān)管，且多次從王某1處拿錢用于其他用途。后因經(jīng)營不善終止生產(chǎn)，經(jīng)結(jié)算，給煙花公司造成直接經(jīng)濟(jì)損失595422.82元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）王某1證實(shí)，陸某1安排我在湖南負(fù)責(zé)。公司將款打給我，我負(fù)責(zé)支出。資金用于以下幾個(gè)方面：一是購買原材料，二是根據(jù)陸某1安排給相關(guān)人員打款，三是我取出現(xiàn)金交給陸某1，具體干什么我不過問，四是生活費(fèi)用支出，我有決定權(quán)。
陸某1不擔(dān)任經(jīng)理之后，他讓我把賬都交給他。我們初步算了算，有近百萬的差額，沒有單據(jù)。
（2）池某證實(shí)，2016年春節(jié)后一天，陸某1說想租賃租賃湖南廠子車間生產(chǎn)煙花，按照規(guī)定，煙花公司具體經(jīng)營我不能干涉，我就給他說你們班子成員一定要商量好，按規(guī)定辦。過后我又交待監(jiān)事會(huì)主任程某1，讓他對(duì)這事把好關(guān)。實(shí)際的投資收益虧損情況我都不知情。我也不知道國家有關(guān)煙花生產(chǎn)的規(guī)定。
（3）程某1證實(shí)，2016年春天，我聽說煙花公司有在湖南投資。我分管煙花公司，應(yīng)該知情，我找陸某1問，他說給池某主任匯報(bào)了，我也就沒再說什么。
根據(jù)縣聯(lián)社規(guī)定，煙花公司日常業(yè)務(wù)自己決定，涉及資產(chǎn)處置、重大投資等重要事項(xiàng)需經(jīng)公司班子研究后報(bào)縣聯(lián)社批準(zhǔn)。按程序，陸某1應(yīng)該先召開煙花公司班子會(huì)討論，再給我匯報(bào)，我再給池某匯報(bào)，最后再通過縣聯(lián)社黨委會(huì)研究，才能決定這個(gè)事。我對(duì)煙花生產(chǎn)經(jīng)營等的相關(guān)規(guī)定不了解。
（4）李某2證實(shí)，2017年9月份，縣聯(lián)社安排我暫時(shí)主持煙花公司工作時(shí)，我發(fā)現(xiàn)煙花公司曾在湖南租賃過生產(chǎn)車間，具體情況我不清楚。這事我們沒有研究過。擅自投資建廠，是嚴(yán)重違反縣聯(lián)社和煙花公司有關(guān)規(guī)定的。
（5）李某1、葛某證實(shí)，縣聯(lián)社沒開會(huì)研究九鼎花炮廠的事。煙花公司是縣聯(lián)社下屬企業(yè)，重大事項(xiàng)需要經(jīng)聯(lián)社同意。
（6）吳某1、王某3、丁某、趙某2、吳某2均系煙花公司班子成員，證實(shí)之前班子沒研究過租賃車間生產(chǎn)的事。
2.書證
（1）營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件證實(shí)九鼎花炮廠生產(chǎn)資格。
（2）九鼎花炮廠（投資）交接表、審計(jì)報(bào)告證實(shí)投資資金與收回資金差額為1185422.82元。
（3）煙花生產(chǎn)相關(guān)法規(guī)、地方規(guī)定等證實(shí)煙花公司無生產(chǎn)煙花資格。
3.陸某1供述，我知道2015年12月31日以后山東省煙花生產(chǎn)企業(yè)要退出生產(chǎn)，覺得是租賃車間生產(chǎn)的好機(jī)會(huì)，就聯(lián)系了湖南九鼎花炮廠。我給縣聯(lián)社的主任池某匯報(bào)，他同意，并讓我保密，不要給分管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，知道的人越少越好。我先后找煙花公司的副經(jīng)理王某3和劉霞，他們嫌離家遠(yuǎn)，都不愿意去。班子其他成員都不知道。我沒辦法就找了一個(gè)朋友王某1，他愿意去。2015年8月下旬，我和王某1去了湖南。花炮廠老板黃某給找了車間主任和民工。他說我們對(duì)市場(chǎng)行情不懂，生產(chǎn)車間的原材料由他供應(yīng)，按照市場(chǎng)價(jià)結(jié)算，我和王某1對(duì)原材料來源、市場(chǎng)價(jià)格、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求都不懂，也沒考察了解過，就用黃某的材料，后來才知道黃某供應(yīng)的原材料價(jià)格比市場(chǎng)價(jià)格高很多。
王某1到九鼎后，我安排公司出納姚某向王某1的賬戶打款作為啟動(dòng)資金，后續(xù)的投資也多數(shù)是姚某將款打給王某1，我有時(shí)收的貨款也有給他打的款。生產(chǎn)經(jīng)營由王某1負(fù)責(zé)，有事給我打電話匯報(bào)。生產(chǎn)的產(chǎn)品拉回來，不對(duì)外銷售。干了一年多，由于我和王某1沒有煙花生產(chǎn)管理的經(jīng)驗(yàn)，干不下去，就停止生產(chǎn)了。
王某1是下崗工人，沒有煙花生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)和從業(yè)經(jīng)歷，也沒有企業(yè)管理的經(jīng)驗(yàn)，去湖南之前，沒有進(jìn)行任何培訓(xùn)，當(dāng)時(shí)他也不是煙花公司的職工，九鼎的投資失敗后，才把他招錄的。
我認(rèn)為人多了不夠開支，就沒有派人會(huì)計(jì)和出納去，也沒在當(dāng)?shù)仄肛?cái)務(wù)人員。投資沒有財(cái)務(wù)監(jiān)管，王某1到那里后，辦了一張銀行卡，煙花公司款就打到這個(gè)賬戶上，所有支出都由王某1支付，王某1不是專業(yè)的財(cái)務(wù)人員，不會(huì)做賬，他就個(gè)人記錄流水賬。
國家政策規(guī)定，禁止租賃生產(chǎn)車間生產(chǎn)煙花爆竹，煙花公司不具備煙花爆竹生產(chǎn)的條件，租賃九鼎生產(chǎn)車間是違法的。我覺得租賃車間能降低產(chǎn)品成本，提升公司競(jìng)爭(zhēng)力，沒有考慮是否違法。我沒考察研究，沒有充分的評(píng)估市場(chǎng)，加上用人不善，對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營管理不嚴(yán)，監(jiān)管不力，給煙花公司造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，有不可推卸的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。
三、受賄的事實(shí)
（一）2015年春，大圣堂煙花爆竹廠開始向平邑?zé)熁ü竟?yīng)煙花。2015年秋，負(fù)責(zé)銷售煙花的程某2為保證長(zhǎng)期供貨，送給被告人陸某1現(xiàn)金50000元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）程某2證實(shí)，2015年春天，我在大圣堂煙花爆竹廠負(fù)責(zé)生產(chǎn)銷售煙花。我去平邑找剛上任的煙花公司經(jīng)理陸某1，我們?cè)敿?xì)談了由我向平邑?zé)熁ü咎峁熁盎乜畹认嚓P(guān)情況，過了幾天陸某1到我們廠子看了看，對(duì)我們廠子也滿意。大約2015年5月份，我就開始給他供貨。一般我發(fā)貨后，煙花公司先欠著貨款，然后根據(jù)煙花銷售情況給我貨款。2015年秋天，陸某1給我打電話說他個(gè)人急需5萬元，讓我給他準(zhǔn)備。當(dāng)時(shí)我和他也是半生不熟，但是供貨時(shí)間也有幾個(gè)月了，我考慮到長(zhǎng)遠(yuǎn)供貨利益，再就是以前我也跟他說合作后少不了他的好處。所以我就答應(yīng)了。在臨沂和諧廣場(chǎng)五樓一個(gè)飯店，我把裝有5萬元的塑料袋給了他，他說謝謝了，還說過幾天還我，我說不要了，算送給他，感謝他對(duì)我業(yè)務(wù)支持照顧了。他也沒再說什么就把錢收下了。這5萬元是我用自己的錢送給陸某1個(gè)人的，與平邑?zé)熁ü緹o關(guān)。
（2）劉某1證實(shí)，2015秋天，程某2讓我開車?yán)チ艘惶伺R沂，說是陸某1急用錢，讓他給送點(diǎn)錢過去。
2.被告人陸某1供述，2015年夏天，我去程某2的廠子時(shí)，我就給他定的給我一些返點(diǎn)，每個(gè)煙花按0.1元至0.3元不等。2015年秋天，我急著用錢，我給程某2打電話聯(lián)系，讓他給我準(zhǔn)備5萬元，我們約好在臨沂見。在和諧廣場(chǎng)5樓吃飯時(shí)程某2給了我一個(gè)塑料袋，點(diǎn)了點(diǎn)頭，我明白是錢，都沒多說什么。第二天我回單位打開袋子看看，是5捆100元面值的，正好5萬元。我把錢放在辦公室了。后來這個(gè)錢讓我給曾建偉了，給他的建樓款。
（二）2016年夏天，李某3承攬了煙花公司會(huì)議室裝修工程。結(jié)算工程款時(shí)，李某3為表示感謝，并為能繼續(xù)承攬煙花公司的工程，送給被告人陸某1現(xiàn)金10000元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人李某3證實(shí)，2016年，陸某1說他公司要把倉庫改成會(huì)議室，讓我干。干完活要工程款時(shí)，我想到陸某1是公司經(jīng)理，就想給他點(diǎn)好處，以后為了多攬點(diǎn)工程。于是我在準(zhǔn)備發(fā)票時(shí)，在實(shí)際工程總價(jià)上加了1萬元的發(fā)票。收到全部工程款后，我把多加出的1萬元取出來給陸某1送過去了，是在他的辦公室給他的，說以后有活繼續(xù)找我。他客氣了幾句就收下了。
2.煙花公司記賬憑證證實(shí)工程施工情況。
3.被告人陸某1供述，2016年春天，煙花公司班子研究決定將兩間倉庫改成會(huì)議室。我聯(lián)系了搞裝修的李某3，讓他干。結(jié)算工程款的那天，李某3在我辦公室給了我一沓錢，說這個(gè)工程掙的不多，給你點(diǎn)錢花。就扔在我的辦公桌上了，我說不要，他就直接跑了。他走后我看看，是一萬元錢。這個(gè)錢讓我零花了。
四、貪污的事實(shí)
（一）2015年12月，平邑縣煙花公司與江西省華南花炮廠訂立協(xié)議采購“花中花”煙花，每件價(jià)格156元。陸某1向該廠負(fù)責(zé)人黎某提出每件加價(jià)18元，結(jié)算貨款后，黎某再將加價(jià)部分返還給陸某1。至2017年5月，陸某1共分三次套取煙花公司公款183500元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）黎某證實(shí)，陸某1和我商定，“花中花”價(jià)格是每件156元，他提出每件加價(jià)18元，按照174元結(jié)算，多出的錢直接給他，我同意了。從2015年12月至2017年元月份，總共給陸某1供貨10240件，每件多出來的18元分三次給了陸某1。共計(jì)183500元。
（2）趙某1證實(shí)，曾借錢給陸某1，陸某1安排人向其賬戶轉(zhuǎn)了2萬元。
2.書證
（1）黎某提供的供貨及回扣記錄、轉(zhuǎn)款記錄證實(shí)黎某按陸某1要求支付返還款情況。
（2）趙某1賬戶明細(xì)、欠條復(fù)印件證實(shí)陸某1向趙某1借款及收到匯款2萬元的情況。
（3）煙花公司賬簿復(fù)印件證實(shí)煙花公司記賬情況。
3.被告人陸某1供述，2015年12月，煙花公司從江西華南出口花炮廠的黎某處進(jìn)貨，商定“花中花”的價(jià)格是每件156元。我讓他每件再加18元，按174元結(jié)算，多出來的返還給我個(gè)人，黎某同意了。
2016年3月，有一次我去了他的廠子，他問我要貨款，我讓出納給他打了部分貨款，他給了我63500元。
2016年10月，我讓黎某打給趙某12萬元，這個(gè)錢是替我還欠款，也從黎某應(yīng)該返還給我的錢里出的。
2017年5月，我大體算了一下，黎某還有大約10萬元應(yīng)該返還給我，我讓黎某給我寫了一張10萬元的收款收據(jù)快遞給我。我把這張收據(jù)交給姚某，說是我去南方時(shí)給黎某付貨款，黎某給我的收條。我從姚某那里抽走了我的10萬元的借條。
（二）2017年10月，陸某1串通九鼎花炮廠老板黃某修改租賃協(xié)議，利用虛增租賃費(fèi)的方式，套取煙花公司公款590000元，用于抵頂之前陸某1從煙花公司租賃花炮廠生產(chǎn)的投資款中拿走的款項(xiàng)。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人證言
（1）黃某證實(shí)，與陸某1商定的租賃費(fèi)是55萬元，不是84萬元，后來只收了50萬元。其中25萬元是2016年春節(jié)期間通過銀行打給會(huì)計(jì)易某，另外的25萬元是陸某1分多次給的現(xiàn)金。后來陸某1找我，讓我?guī)退膮f(xié)議上的租賃費(fèi)數(shù)額處理賬目，我以為他已經(jīng)把賬處理好了，就按照他的要求改了。
（2）易某證實(shí)，平邑?zé)熁ü九c花炮廠租賃車間，我知道合同訂的租賃費(fèi)是55萬元。租賃費(fèi)84萬元的合同不是原來的那份，是2017年下半年陸某1來要求改合同，黃某安排我給改的，合同內(nèi)容沒變，只是把租賃費(fèi)55萬元改成了84萬元。改完合同后，黃某還安排我給陸某1開了三張收據(jù)，共計(jì)84萬元。
（3）姚某證實(shí)，2016年，陸某1讓我給九鼎花炮廠打了25萬元，沒說是什么款，我按貨款記的賬，打給了易某。
（4）王某1證實(shí)，陸某1不擔(dān)任經(jīng)理之后，讓我把賬交給他。我們初步算了算，還有近百萬的差額，沒有單據(jù)。算完賬后，陸某1說得補(bǔ)補(bǔ)差額，但沒告訴我怎么補(bǔ)。之后他喊著我一塊去九鼎花炮廠，說是讓黃某幫忙處理。陸某1和黃某單獨(dú)商量的。從湖南回來，陸某1交給我一包支出票據(jù)，讓我?guī)е熁ü矩?cái)務(wù)對(duì)賬。對(duì)賬時(shí)我發(fā)現(xiàn)這些票據(jù)不全是原來的票據(jù)了，增加了一部分新的票據(jù)。我印象最深的是三張大額的收據(jù)，84萬元。
2.書證
（1）生產(chǎn)合作協(xié)議證實(shí)協(xié)議記載租賃費(fèi)84萬元。
（2）相關(guān)會(huì)計(jì)憑證，證實(shí)煙花公司記賬及給黃某打款情況。
3.被告人陸某1供述，2017年9月，我不再擔(dān)任煙花公司經(jīng)理，在和王某1算煙花公司投資賬時(shí)，我發(fā)現(xiàn)錢被我用了不少，為了平賬，我和王某1去找九鼎廠的黃某，叫黃某把和我簽訂的租賃協(xié)議改上的租賃費(fèi)從55萬元改成84萬元，還讓他給我開了三張收據(jù)，總數(shù)額是84萬元。我拿這個(gè)假協(xié)議和假收據(jù)報(bào)給煙花公司了。我實(shí)際支付了對(duì)方50萬元租賃費(fèi)。從煙花公司打的25萬元租賃費(fèi)，是按投資款支出在煙花公司記的賬，我開的84萬元的租賃費(fèi)收據(jù)中，支出了租賃費(fèi)25萬元，所以虛開的數(shù)額是59萬元。
本案綜合證據(jù)有：
1.戶籍信息證實(shí)了被告人陸某1、李某某均達(dá)到了刑事責(zé)任年齡。
2.平邑縣監(jiān)察委員會(huì)出具的發(fā)破案經(jīng)過證實(shí)陸某1系被抓獲歸案；李某某系接平邑縣監(jiān)察委員會(huì)通知到案，并如實(shí)供述了犯罪事實(shí)。
本院認(rèn)為，被告人李某某利用擔(dān)任煙花公司經(jīng)理的職務(wù)之便，挪用公款數(shù)額較大，給他人進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其行為構(gòu)成挪用公款罪；被告人陸某1與李某某共謀，使用挪用的公款進(jìn)行營利活動(dòng)，系李某某挪用公款的共犯；陸某1還利用擔(dān)任煙花公司經(jīng)理的職務(wù)之便，挪用公款數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還；或用于經(jīng)營活動(dòng)，挪用公款情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成挪用公款罪；陸某1還作為國有公司、企業(yè)的工作人員，不正當(dāng)行使職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)嚴(yán)重?fù)p失，致使國家利益遭受重大損失，其行為又構(gòu)成國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪；陸某1還利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物并為他人謀取利益，以虛加價(jià)款、虛增租賃費(fèi)的手段，非法占有公共財(cái)物，其行為又分別構(gòu)成受賄罪、貪污罪；綜上，應(yīng)依法追究二被告人的刑事責(zé)任。平邑縣人民檢察院的指控成立，本院予以支持。陸某1犯數(shù)罪，應(yīng)依法予以并罰，對(duì)其違法所得財(cái)物，應(yīng)分別予以追繳及責(zé)令退賠給被害單位。
針對(duì)被告人及其辯護(hù)人提出的辯解和辯護(hù)意見，根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù)，本院綜合評(píng)判如下：
1.關(guān)于煙花公司性質(zhì)問題，陸某1的辯護(hù)人認(rèn)為煙花公司不屬于刑法意義上的國有公司，本院審理認(rèn)為，煙花公司系由縣聯(lián)社投資設(shè)立，雖登記為股份有限公司，但其他個(gè)人股東均為掛名股東，未實(shí)際出資。縣聯(lián)社系國有事業(yè)單位，故煙花公司實(shí)質(zhì)上系國有資本投資的國有公司。辯護(hù)人的辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
2.關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的第1起挪用公款的事實(shí)，陸某1辯稱其當(dāng)時(shí)并不在煙花公司任職，不是挪用公款；辯護(hù)人提出系煙花公司領(lǐng)導(dǎo)集體決定將公款借給個(gè)人使用，不應(yīng)認(rèn)定為挪用公款，本院審理認(rèn)為，李某某明知陸某1借款數(shù)額較大，目的是用于投資土地開發(fā)，要求陸某1向分管領(lǐng)導(dǎo)李某1請(qǐng)示，在未向李某1核實(shí)是否知情、也未與煙花公司其他班子成員商議的情況下，即決定將公款借給陸某1；而陸某1只是向李某1提出借點(diǎn)錢用，并刻意隱瞞借款的數(shù)額及用途，李某1對(duì)于該筆借款的具體情況并不知曉；故李某某的行為不是經(jīng)集體研究決定的單位行為，構(gòu)成挪用公款罪，陸某1作為使用人，與李某某構(gòu)成挪用公款的共犯。被告人陸某1及辯護(hù)人的辯解辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
3.關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)的事實(shí)，本院審理認(rèn)為，煙花公司系國有公司，陸某1系適格主體；陸某1不正當(dāng)行使職權(quán)，造成煙花公司嚴(yán)重?fù)p失，國家利益遭受損失，其行為構(gòu)成國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪。被告人陸某1及辯護(hù)人認(rèn)為陸某1不構(gòu)成該罪的辯解辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
4.關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的第1起受賄事實(shí)，被告人陸某1及辯護(hù)人均提出涉案款項(xiàng)系事先約定的回扣，不應(yīng)認(rèn)定為受賄，本院經(jīng)審理認(rèn)為，程某2證實(shí)，陸某1在推銷煙花事宜為其提供了幫助，為了表示感謝，并為長(zhǎng)期向煙花公司供貨，決定送給陸某15萬元。程某2送錢的動(dòng)機(jī)在于賄賂陸某1，陸某1非法收受他人所送財(cái)物，并為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。被告人陸某1及辯護(hù)人的辯解辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
被告人李某某到案后如實(shí)供述自己的犯罪行為，且挪用的公款已歸還煙花公司，可對(duì)其從輕處罰并適用緩刑。在緩刑考驗(yàn)期間，被告人李某某應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)、服從司法行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和管理，積極參加公益勞動(dòng)，做一名有益于社會(huì)的公民。
根據(jù)被告人陸某1、李某某犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第一百六十八條第一款、第三百八十五條、第三百八十二條第二款、第三百八十三條第一、二款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第六十九條第一、三款、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條，《中華人民共和國監(jiān)察法》第四十四條第三款，《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第二條第一款、第五條第一款第（一）項(xiàng)、第十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人陸某1犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年；犯國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑一年；犯受賄罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣100000元；犯貪污罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣200000元；決定執(zhí)行有期徒刑十年（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，被留置的，留置一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2028年9月7日止），并處罰金人民幣300000元（限于判決生效之日起十五日內(nèi)繳納）。
二、被告人李某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算）。
三、責(zé)令被告人陸某1退賠非法所得240000元給被害單位平邑縣煙花爆竹有限公司；追繳被告人陸某1非法所得833500元上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省臨沂市中級(jí)人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審判長(zhǎng) 李 梅
審判員 田德運(yùn)
審判員 劉作元
二〇一九年三月五日
書記員 張丹紅
