案由 受賄
案號 （2019）閩01刑再4號
福建省福清市人民法院審理福建省福清市人民檢察院指控原審被告人劉某某犯受賄罪一案，于2015年10月29日作出（2015）融刑初字第793號刑事判決。原審被告人劉某某不服，提出上訴。本院于2015年12月15日作出（2015）榕刑終字第1419號刑事裁定，駁回上訴，維持原判。原審被告人劉某某仍不服，向本院提出申訴。本院于2019年1月28日作出（2019）閩01刑申10號再審決定，由本院另行組成合議庭再審本案。本院再審經(jīng)閱卷，訊問被告人，認(rèn)為本案事實清楚，決定不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院認(rèn)定：2008年3月至2009年3月，被告人劉某某擔(dān)任福清市城市管理執(zhí)法局玉屏中隊中隊長，負(fù)有制止玉屏街道管轄區(qū)內(nèi)違建等職責(zé)。2008年上半年，時任福清市規(guī)劃局規(guī)劃服務(wù)中心主任陳某1（另案處理）的胞弟陳某2等人準(zhǔn)備在玉屏街道后山北下塘邊附近超高超面積違章搭建房屋，并讓陳某1幫忙疏通玉屏街道相關(guān)執(zhí)法部門的“關(guān)系”。后陳某1找到被告人劉某某，請求對陳某2等人搶建房屋之事給予“支持、關(guān)照”，并承諾給予好處。被告人劉某某答應(yīng)陳某1的要求。之后，在被告人劉某某等人的“支持、幫助”下，陳某2等人違章?lián)尳ㄒ淮逼邔訕欠课荨?008年下半年的一天，陳某1在玉屏街道辦事處辦公樓門口送給被告人劉某某人民幣5萬元，被告人劉某某收下上述款項，將款項用于個人及家庭日常開支。
2015年5月25日，被告人劉某某向福清市人民檢察院投案，如實供述上述犯罪事實，并向福清市人民檢察院退出贓款人民幣5萬元。被告人劉某某于2015年8月16日協(xié)助公安機關(guān)查獲一起盜竊案，抓獲三名犯罪嫌疑人，有立功表現(xiàn)。
認(rèn)定上述事實有經(jīng)原審法院質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實：被告人劉某某的供述、證人陳某1、陳某2的證言、聘任職務(wù)通知、任職證明、扣押物品清單、贓款暫扣四聯(lián)單、現(xiàn)場照片、立功證明材料、到案經(jīng)過證明、戶籍證明、被告人在偵查階段的供述以及一審法院依法調(diào)取的福清市司法局調(diào)查評估意見書等。
被告人劉某某向福建省福清市人民法院自愿繳納沒收財產(chǎn)人民幣一萬元。
一審認(rèn)為，被告人劉某某利用職務(wù)上的便利，收受他人人民幣5萬元，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人劉某某犯罪后自動自首，有立功表現(xiàn)，認(rèn)罪態(tài)度較好，退出贓款，自愿繳納沒收財產(chǎn)款，依法可予以減輕處罰。根據(jù)被告人劉某某的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，對其宣告緩刑不致再危害社會，可依法對其宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條、第六十七條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條的規(guī)定，以受賄罪判處被告人劉某某有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處沒收財產(chǎn)人民幣一萬元。未隨案移送的被告人劉某某退出的贓款，予以沒收，上繳國庫。
劉某某上訴稱，其具有立功、自首及全額退贓的從輕或減輕情節(jié)，一審量刑過重，請求二審法院依照《中華人民共和國刑法修正案（九）》依法改判其免予刑事處罰。
本院二審對一審判決書所列證據(jù)和事實予以確認(rèn)。
本院二審認(rèn)為，上訴人劉某某利用職務(wù)上的便利，收受他人錢款共計人民幣5萬元，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。原判已考慮上訴人劉某某具有自首、立功情節(jié)對其予以減輕處罰，適用緩刑。原判量刑適當(dāng),本院予以支持。上訴人受賄金額五萬元，根據(jù)刑法規(guī)定的追訴時效為十年，因此，上訴人受賄行為并未超過刑法規(guī)定的追訴時效，應(yīng)予追究刑事責(zé)任。上訴人稱其犯罪行為已過追訴期的上訴理由，不予采納。原審事實清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。裁定：駁回上訴，維持原判。
劉某某申訴稱，其受賄金額僅5萬元，剛剛超出《中華人民共和國刑法修正案（九）》第385條規(guī)定的定罪起刑點3萬元，原二審法院在認(rèn)定申訴人有立功、投案自首、主動退還全部贓款的情況下，未適用已經(jīng)生效施行的現(xiàn)行刑法條文，直接裁定“駁回上訴，維持原判”，屬適用法律不當(dāng)。根據(jù)刑法溯及力的“從舊兼從輕”原則，本案應(yīng)適用修正后的刑法的規(guī)定。請求依法再審，改判其免予刑事處罰。
再審期間，劉某某并未提出新的證據(jù)。經(jīng)再審審理查明，原審認(rèn)定原審被告人劉某某受賄的事實清楚，由證人證言、被告人供述等相關(guān)的證據(jù)為證，且以上證據(jù)均經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證，證據(jù)來源合法，證據(jù)間能相互印證，予以確認(rèn)。
本院再審認(rèn)為，申訴人劉某某利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人賄送的錢物共計人民幣50000元，其行為已構(gòu)成受賄罪。申訴人劉某某具有投案自首及立功情節(jié)，具有悔罪表現(xiàn)，積極退贓，情節(jié)較輕，依法對其免予刑事處罰。原二審未適用已經(jīng)生效施行的現(xiàn)行刑法條文，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，且有悖公平，屬適用法律錯誤，予以糾正。本案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第三百八十九條第（三）項、《中華人民共和國刑法》第三百八十三條第一款第（一）項、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第六十七條第一款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷本院（2015）榕刑終字第1419號刑事裁定及福建省福清市人民法院（2015）融刑初字第793號刑事判決第一項（即：被告人劉某某犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年,并處沒收財產(chǎn)人民幣1萬元）；
二、維持福建省福清市人民法院（2015）融刑初字第793號刑事判決第二項（即：未隨案移送的劉某某退出的贓款，予以沒收，上繳國庫）；
三、原審被告人劉某某犯受賄罪，免予刑事處罰。
本判決為終審判決。
審判長 張衛(wèi)民
審判員 林 蕤
審判員 張 偉
二○一九年五月
1.日
實習(xí)法官助理陳昕
書記員何家歡
