案由 受賄
案號 （2019）閩刑終71號
廈門市中級人民法院審理廈門市人民檢察院指控原審被告人劉某某犯受賄罪、濫用職權(quán)一案，于2018年11月21日作出（2017）閩02刑初107號刑事判決。原審被告人劉某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷，訊問原審被告人劉某某，聽取辯護人的辯護意見，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：
（一）受賄的事實
2010年至2016年，被告人劉某某在擔任廈門市集美區(qū)灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長、鎮(zhèn)黨委書記期間，利用全面負責鎮(zhèn)政府和鎮(zhèn)黨委工作、分管征地拆遷工作等職務(wù)便利，為他人謀取利益，非法收受智某公司葉某、麒某養(yǎng)殖場沈某（另案處理）、嘉某公司王某2、陳某2等十二人賄送的財物共計折合人民幣303.08436萬元（以下未標明幣種的均為人民幣）。具體事實如下：
1．2010年至2016年間，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長、鎮(zhèn)黨委書記等職務(wù)上的便利，接受葉某請托，為葉某違規(guī)建設(shè)別墅、店面違建及智某公司承攬混凝土工程等事項上謀取利益。2011年中秋至2016年中秋、春節(jié)期間，劉某某先后十一次收受葉某送予的面值各5000元的購物卡，共計5.5萬元。2013年3月，劉某某在智某公司辦公室“以借為名”收受葉某送予的100萬元。以上共計105.5萬元。
2．2010年12月，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長、集美區(qū)生豬養(yǎng)殖污染整治工作領(lǐng)導小組成員等職務(wù)上的便利，接受沈某請托，為沈某經(jīng)營的麒某養(yǎng)殖場審批發(fā)放生豬退養(yǎng)補助補償款提供幫助，并于家中收受沈某通過王某1賄送的現(xiàn)金80萬元。
3．2013年至2016年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記、主管征地拆遷工作等職務(wù)上的便利，為王某2的廈門嘉某發(fā)工貿(mào)有限公司（以下簡稱嘉某公司）征地拆遷補償、被拆遷設(shè)施設(shè)備及配套工程補償、廈門嘉某發(fā)運輸有限公司（以下簡稱嘉某運輸公司）場地平整費用支付等事項謀取利益。2013年春節(jié)前的一天，劉某某在嘉某公司辦公室收受王某2送予的現(xiàn)金20萬元；2014年中秋節(jié)前的一天，劉某某在灌口鎮(zhèn)社路口附近收受王某2送予的現(xiàn)金20萬元；2016年春節(jié)前的一天，劉某某在嘉某運輸公司辦公室收受王某2送予的現(xiàn)金20萬元。以上共計60萬元。
4．2012年至2015年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，為灌口鎮(zhèn)李林村黨支部書記劉某2的競選及工作提供幫助，先后八次在其辦公室收受劉某2送的現(xiàn)金、購物卡共計16萬元。
5．2016年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記、分管征地拆遷工作等職務(wù)上的便利，為永某（廈門）煙火制造企業(yè)有限公司（以下簡稱永某公司）等地上物補償款和土地補償款發(fā)放等事項上提供幫助，并于2016年初及8月先后兩次在其辦公室收受鄭某送的現(xiàn)金共計15萬元。
6.2015年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，為灌口鎮(zhèn)黨支部書記陳某2在換屆選舉中提供幫助。同年10月的一天晚上，劉某某開車要離開陳某2家時，收受陳某2送予的現(xiàn)金10萬元。
7．2012年至2015年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，為灌口鎮(zhèn)高某的廈門高某鑫工貿(mào)有限公司（以下簡稱高某鑫公司）征地補償款發(fā)放及支部書記選舉提供幫助，先后兩次在其辦公室、家中收受高某送予的購物卡2萬元、港幣4萬元，折合共計人民幣5.22436萬元。
8．2016年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，接受灌口鎮(zhèn)正科級干部余某請托，為余某晉升副處級領(lǐng)導干部提供幫助，事后在辦公室收受余某送的現(xiàn)金3萬元。
9．2014年至2015年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，在灌口鎮(zhèn)“兩委”選舉中為陳某3謀取利益。2014年底和2015年八九月，劉某某先后兩次在其辦公室收受陳某3送予的現(xiàn)金共計3萬元。
10．2015年，被告人劉某某利用擔任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，在灌口鎮(zhèn)上塘村“兩委”選舉中為林某2謀取利益，事后在其辦公室收受林某2送予的現(xiàn)金2萬元。
11．2012年至2015年，被告人劉某某利用擔任灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，為灌口鎮(zhèn)雙樂社區(qū)黨支部書記兼主任陳某4在工作開展等方面謀取利益，并于2012年至2015年的中秋節(jié)期間，在其辦公室多次收受陳某4送的購物卡共計1.5萬元。
12．2015年至2016年，被告人劉某某利用擔任灌口鎮(zhèn)黨委書記職務(wù)上的便利，為灌口鎮(zhèn)田頭村村委會主任林某3謀取利益，先后兩次在其辦公室收受林某3送購物卡共計1.5萬元。
原判認定上述事實的證據(jù)有：責令停止違法建設(shè)通知書、現(xiàn)場勘驗筆錄、占地建房報告、相關(guān)會議紀要、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、相關(guān)拆遷補償安置費用表、記賬憑證、支付憑證、相關(guān)換屆選舉工作實施方案、選舉結(jié)果報告單等書證，證人葉某、林某1、陳某1、沈某、王某1、劉某1、王某2、劉某2、鄭某、陳某2、高某、余某、陳某3、林某2、陳某4、林某3等人的證言及被告人劉某某的供述。
（二）濫用職權(quán)的事實
2010年3月，廈門市集美區(qū)人民政府成立生豬養(yǎng)殖污染整治工作領(lǐng)導小組，時任集美區(qū)灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長的被告人劉某某為該領(lǐng)導小組成員，負責灌口鎮(zhèn)生豬養(yǎng)殖污染整治的領(lǐng)導、協(xié)調(diào)及灌口鎮(zhèn)生豬退養(yǎng)補助補償獎勵款項的審批發(fā)放工作。與此同時，集美區(qū)灌口鎮(zhèn)成立生豬養(yǎng)殖污染整治工作領(lǐng)導小組，組長郭某，辦公室主任梁某。
2010年12月，郭某代表集美區(qū)灌口鎮(zhèn)人民政府與麒某養(yǎng)殖場法定代表人沈某簽訂了生豬退養(yǎng)補助補償協(xié)議，協(xié)議約定了補助補償?shù)姆秶藴始胺绞?，同時還約定“因沼氣池、生化池屬隱蔽工程，未能準確計量計價，暫按沼氣池、生化池補償價的40%計224.29萬元（發(fā)放）；60%預留在灌口鎮(zhèn)人民政府，待開挖核實后多還少補。”為虛報冒領(lǐng)麒某養(yǎng)殖場補助補償獎勵款，沈某先后行賄了梁某、郭某。在獲悉集美區(qū)財政已將補償款下?lián)艿焦嗫阪?zhèn)政府后，為能盡快領(lǐng)取到全額補償款，沈某于2010年12月通過王某1送給劉某某現(xiàn)金80萬元，請劉某某在退養(yǎng)補助補償獎勵款項的審批發(fā)放方面給予幫助。
2010年12月22日，劉某某在收受沈某賄送的錢款后，不正確、不認真履行職責，未嚴格按照有關(guān)財務(wù)管理制度規(guī)定，要求鎮(zhèn)生豬養(yǎng)殖污染整治工作領(lǐng)導小組辦公室完整提交麒某養(yǎng)殖場生豬退養(yǎng)的補償安置費用表、決算審核意見、補助補償協(xié)議書等待審批材料進行詳細審查，而是直接在整治辦提交的《灌口鎮(zhèn)李林村生豬養(yǎng)殖退養(yǎng)補助、獎勵資金發(fā)放表》上簽批，便發(fā)放麒某養(yǎng)殖場生豬退養(yǎng)紅線內(nèi)的補償款共計39247073.57元。經(jīng)委托有關(guān)單位開挖核實和評估，沈某以虛報冒領(lǐng)方式騙取沼氣池、生化池補助補償款共計3595150.8元。
原判認定上述事實的證據(jù)有：廈門市集美區(qū)人民政府關(guān)于全面開展生豬養(yǎng)殖污染整治的通告、廈門市灌口鎮(zhèn)人民政府關(guān)于印發(fā)灌口鎮(zhèn)生豬養(yǎng)殖污染整治工作方案的通知、廈門市灌口鎮(zhèn)財政財務(wù)管理制度、相關(guān)會議紀要、相關(guān)補償協(xié)議、補償費用安置表、獎勵資金發(fā)放表等書證，廈大評估評報字（2010）第91號房地產(chǎn)估價報告，廈門地質(zhì)工程勘察院出具的巖土工程勘察報告，證人郭某、梁某、陳某5、陳某6、李某、沈某、張某等人的證言及被告人劉某某的供述。
原判認為，被告人劉某某身為國家機關(guān)工作人員，利用職務(wù)上便利，為他人謀取利益，非法收受他人財物共計303.08436萬元，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成受賄罪；劉某某身為國家機關(guān)工作人員，濫用職權(quán)，造成國家財政資金重大損失，情節(jié)特別嚴重，其行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。公訴機關(guān)指控的主要事實和罪名成立，但指控劉某某因女兒結(jié)婚收受陳某4送予的紅包4000元構(gòu)成受賄不當。劉某某犯有兩罪，應(yīng)予數(shù)罪并罰。劉某某歸案如實供述部分受賄事實，可酌情從輕處罰，但在受賄過程中為他人謀取不正當利益，應(yīng)酌情懲處。本案濫用職權(quán)給國家造成的經(jīng)濟損失系多方因素所致，既有沈某弄虛作假，評估公司現(xiàn)場核查人員未盡職責，也有整治辦工作人員、分管鎮(zhèn)長、鎮(zhèn)長被收買而放棄職守，上述行為雖不影響對劉某某行為性質(zhì)的認定，但在量刑時可酌情考慮。暫扣在案的贓款予以沒收。未退出的受賄所得應(yīng)予追繳。依法作出判決：一、被告人劉某某犯受賄罪，判處有期徒刑十一年，并處罰金人民幣六十萬元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年六個月，決定執(zhí)行有期徒刑十三年，并處罰金人民幣六十萬元。二、暫扣的贓款人民幣十五萬元予以沒收；繼續(xù)向被告人劉某某追繳受賄所得人民幣二百八十八萬零八百四十三元六角。
上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，劉某某在雙規(guī)期間被非法取證，故其在偵查階段所做的有罪供述應(yīng)予排除；原判認定劉某某收受葉某100萬元賄賂不當，該款系其向葉某的借款；原判認定劉某某收受沈某80萬賄賂、收受王某240萬元賄賂、收受陳某210萬元賄賂的事實不清、證據(jù)不足；原判認定劉某某收受鄭某5萬元系受賄不當，其已將該款及時退還；原判認定劉某某收受林某31.5萬元、陳某鈴 1.5萬元系受賄不當，其未替上述二人謀取利益。原判認定劉某某構(gòu)成濫用職權(quán)罪不當，其不具有濫用職權(quán)罪的主體資格；劉某某的正常履職行為并未違反灌口鎮(zhèn)的有關(guān)財務(wù)管理規(guī)定；且原判認定劉某某濫用職權(quán)行為造成國家損失的數(shù)額證據(jù)不足。原判對劉某某量刑偏重，請求二審對其從輕處罰。
經(jīng)二審審理查明，上訴人劉某某于2010年至2016年間，利用擔任廈門市集美區(qū)灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長、鎮(zhèn)黨委書記等職務(wù)上的便利，收受葉某、沈某、王某2、陳某2等人賄送的財物共計302.72436萬元，為上述人員在違章建設(shè)、征地拆遷補償、村居兩委換屆選舉等方面提供幫助；劉某某還濫用職權(quán)，造成國家財政資金重大損失。上述事實清楚，證據(jù)確實、充分。據(jù)以認定的相關(guān)證據(jù)均經(jīng)原審庭審舉證、質(zhì)證，并在原審判決書中逐項列明，本院予以確認。在二審期間，上訴人劉某某親屬代其向本院退繳受賄贓款50萬元。
針對上訴人劉某某及其辯護人的訴辯意見，根據(jù)本案的事實，依照法律規(guī)定，綜合評判如下：
1.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，劉某某在雙規(guī)期間被非法取證，故其在偵查階段所做的有罪供述應(yīng)予排除。
經(jīng)查，提取到案劉某某的供述筆錄，系由偵查人員在初查及立案偵查過程中依法制作，原審庭審時當庭播放了對劉某某訊問過程的同步錄音錄像，排除了偵查機關(guān)對劉某某非法取證的情形，在沒有證據(jù)證明劉某某偵查階段曾被非法取證的情況下，劉某某在偵查階段所做的供述應(yīng)予采信。該訴辯意見不能成立，不予采納。
2.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判認定劉某某收受葉某100萬元賄賂不當，該款系其向葉某的借款。
經(jīng)查，在案證據(jù)證實，劉某某在收到葉某的100萬元后，雖出具了借條，但二人既未約定借款利息，亦從未商議還款事宜，直至案發(fā)，劉某某仍未歸還該款；而劉某某和葉某的供證可以證實，二人已就該款轉(zhuǎn)化為行賄款達成了共識。綜上，劉某某利用職便為葉某謀取利益，以借款為名收受葉某賄賂的行為，符合《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》關(guān)于以借為名收受賄賂的相關(guān)規(guī)定，原判認定其此節(jié)行為系受賄正確。該訴辯意見不能成立，不予采納。
3.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判認定劉某某收受沈某80萬賄賂、收受王某240萬元賄賂、收受陳某210萬元賄賂的事實不清、證據(jù)不足。
經(jīng)查，原判認定劉某某收受沈某80萬元賄賂、收受陳某210萬元賄賂、收受王某240萬元賄賂的事實，有相關(guān)會計憑證、補償安置費用表、安置補償款發(fā)放審批表、灌口鎮(zhèn)相關(guān)換屆選舉工作實施方案、相關(guān)任命文件等書證，證人沈某、王某1、劉某1、王某2、陳某2等人的證言及劉某某的供述相互印證證實，證據(jù)確實充分。該訴辯意見不能成立，不予采納。
4.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判認定劉某某收受鄭某5萬元系受賄不當，其已將該款及時退還。
經(jīng)查，在案證據(jù)證實，劉某某收受鄭某5萬元后，還與鄭某通電話表示感謝，而劉某某因與其受賄有關(guān)聯(lián)的人員被紀委調(diào)查，擔心受賄事發(fā)退款給鄭某的行為，系因與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退款，原判認定劉某某此節(jié)行為構(gòu)成受賄與法有據(jù)。該訴辯意見不能成立，不予采納。
5.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判認定劉某某收受林某31.5萬元、陳某玲1.5萬元系受賄不當，其未替上述二人謀取利益。
經(jīng)查，劉某某的供述、二行賄人的證言以及提取到案的相關(guān)書證相互印證證實，劉某某在林某3連任田頭村的村主任、支委事項上給予關(guān)照；對陳某玲任主任的社區(qū)，在經(jīng)費支持、工作事項審批方面給予光照，劉某某為林某3、陳某玲謀取利益，并收受上述二人各1.5萬元購物卡的行為已構(gòu)成受賄罪。該訴辯意見不能成立，不予采納。
6.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判認定劉某某構(gòu)成濫用職權(quán)罪不當，其不具有濫用職權(quán)罪的主體資格；劉某某的正常履職行為并未違反灌口鎮(zhèn)的有關(guān)財務(wù)管理規(guī)定；且原判認定劉某某濫用職權(quán)行為造成國家損失的數(shù)額證據(jù)不足。
經(jīng)查，劉某某系灌口鎮(zhèn)鎮(zhèn)長、廈門市集美區(qū)整治辦領(lǐng)導小組成員，對本案生豬退養(yǎng)補償款的發(fā)放有審批權(quán)，具備濫用職權(quán)罪的主體資格；劉某某在履職過程中嚴重不負責任，違反灌口鎮(zhèn)相關(guān)財政財務(wù)管理制度，不認真審核麒某養(yǎng)殖場補償補助金的報審材料，提前發(fā)放補償款，致使麒某養(yǎng)殖場虛報冒領(lǐng)補償款；劉某某還因收受賄賂，不認真履行審核職責，簽批發(fā)放生豬養(yǎng)殖補償補助款，導致國家重大經(jīng)濟損失，劉某某的上述行為符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件。原判認定劉某某的濫用職權(quán)行為使造成國家損失的數(shù)額，有房地產(chǎn)評估報告、非住宅房屋拆遷補償安置費用表等證據(jù)相互印證證實，足以認定。該訴辯意見不能成立，不予采納。
7.上訴人劉某某及其辯護人訴辯稱，原判對劉某某量刑偏重，請求二審對其從輕處罰。
經(jīng)查，原判根據(jù)劉某某的犯罪數(shù)額、情節(jié)，考慮其認罪態(tài)度、退贓情況，依法對其做出判決，量刑并無不當。該訴辯意見不能成立，不予采納。
本院認為，上訴人劉某某身為國家工作人員，利用職務(wù)便利，為他人謀取利益，非法收受他人給予的財物共計折合人民幣302.72436萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪。原判認定上訴人劉某某受賄的數(shù)額有誤，二審依法予以糾正。劉某某身為國家機關(guān)工作人員，濫用職權(quán)，造成國家財政資金重大損失，情節(jié)特別嚴重，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪。劉某某犯兩罪，應(yīng)予數(shù)罪并罰。上訴人劉某某歸案后如實供述部分受賄事實，酌情從輕處罰，在受賄過程中為他人謀取不正當利益，酌情懲處。上訴人劉某某在二審期間向本院退出贓款人民幣50萬元，依法從輕處罰。上訴人劉某某及其辯護人的訴辯意見，經(jīng)查均不能成立，不予采納。原判定罪準確，審判程序合法。根據(jù)上訴人劉某某的犯罪數(shù)額、情節(jié)、認罪態(tài)度以及對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（三）項、第二款、第三百九十七條第一款、第六十九條、第六十四條和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第十七條、第十九條第一款和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）（二）項的規(guī)定，判決如下：
一、維持廈門市中級人民法院（2017）閩02刑初107號刑事判決第一項中對被告人劉某某犯受賄罪的定罪部分、犯濫用職權(quán)罪定罪量刑的判決和第二項中對暫扣贓款予以沒收部分的判決。
二、撤銷廈門市中級人民法院（2017）閩02刑初107號刑事判決第一項中對被告人劉某某受賄罪量刑部分的判決、第二項中繼續(xù)向被告人劉某某追繳贓款部分的判決。
三、上訴人劉某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣六十萬元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年六個月，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處罰金人民幣六十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2029年1月17日止；罰金限本判決生效后三十日內(nèi)繳納，上繳國庫。）
四、上訴人劉某某已退出的贓款人民幣六十五萬元，予以沒收，由扣押機關(guān)依法上繳國庫；繼續(xù)向上訴人劉某某追繳受賄贓款人民幣二百三十七萬七千二百四十三元六角。
本判決為終審判決。
審判長 魏 健
審判員 吳兆煜
審判員 肖 凌
二〇一九年五月二十八日
書記員 江 桓
