案由 濫用職權(quán) 貪污 職務(wù)侵占 受賄
案號 （2018）皖0225刑初452號
安徽省無為縣人民檢察院以無檢刑訴[2018]458號起訴書指控被告人褚某某犯濫用職權(quán)罪、貪污罪、職務(wù)侵占罪、受賄罪，被告人汪應(yīng)花犯貪污罪、職務(wù)侵占罪，于2018年12月13日向本院提起公訴。案件審理過程中，無為縣人民檢察院建議延期審理一次，本院于2019年3月7日決定延期審理。2019年3月21日，無為縣人民檢察院以無檢刑追訴〔2019〕2號追加起訴決定書向本院追加起訴。本院依法組成合議庭，于2019年4月29日公開開庭審理了本案。無為縣人民檢察院指派檢察員周文明出庭支持公訴，被告人褚某某及其辯護(hù)人周余浩、方華，被告人汪應(yīng)花及其辯護(hù)人魯擁軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)安徽省無為縣人民檢察院指控：
被告人褚某某在1999年至2016年任職期間，存在涉嫌濫用職權(quán)、貪污、職務(wù)侵占和受賄犯罪行為。被告人汪應(yīng)花在蕪湖市開元工程建設(shè)監(jiān)理有限責(zé)任公司（以下稱：開元公司）任職期間，存在涉嫌貪污、職務(wù)侵占犯罪行為。具體事實如下：
一、濫用職權(quán)犯罪事實
蕪湖市鳩江區(qū)建設(shè)投資有限公司（以下稱：鳩江建投公司）受鳩江區(qū)人民政府委托從事安置房建設(shè)管理工作。2009年，四褐山棚戶區(qū)改造安置項目啟動并開展前期論證和準(zhǔn)備工作。2010年6月，經(jīng)蕪湖市規(guī)劃委員會（以下稱：市規(guī)劃委）審議通過，鳩江區(qū)政府隨后組織開展招商工作。8月6日市規(guī)劃委員會形成第13號《會議紀(jì)要》，規(guī)定自本次會議后，出讓地塊公告中應(yīng)明確“學(xué)校、菜場”等公共設(shè)施建成后產(chǎn)權(quán)需無償移交。隨后，時任鳩江建投公司總經(jīng)理的被告人褚某某逾越職權(quán)，未依據(jù)該《會議紀(jì)要》精神，草擬出《四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊保障性住房（拆遷安置房）及配套商業(yè)用房建設(shè)合同》（以下稱：《用房合同》）、《四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊基礎(chǔ)設(shè)施和公建配套建設(shè)合同》（以下稱：《公建合同》），該兩份合同均未對“小學(xué)、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)無償移交作出約定。9月15日，蕪湖市國有土地收購儲備中心（以下稱：土地收儲中心）向蕪湖市國土資源局（以下稱：市國土局）行文請求對四褐山保障房項目建設(shè)用地使用權(quán)依法出讓，經(jīng)市政府批準(zhǔn)后，9月19日市國土局發(fā)布了《蕪湖市國土資源局國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓公告》（蕪國土拍告字[2010]第26號，以下稱：《公告》），《公告》明確規(guī)定該地塊內(nèi)的“學(xué)校、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)為無償移交。9月25日，市國土局安排鳩江區(qū)政府對拍賣招標(biāo)文件進(jìn)行審核，褚某某取回審核件后，未履行審核責(zé)任就交給時任區(qū)政府相關(guān)負(fù)責(zé)人審批，隨后送交市國土局印發(fā)?！豆妗钒l(fā)布后，時任鳩江建投公司副總經(jīng)理查某曾向褚某某反映《公建合同》中農(nóng)貿(mào)市場與《公告》中菜場表述不一致，褚某某未予以處理。
2010年10月12日，上海鑫唐置業(yè)發(fā)展有限公司（以下稱：鑫唐公司）中標(biāo)四褐山棚戶區(qū)改造安置項目地塊。10月26日，市國土局與鑫唐公司簽訂《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，合同中約定“小學(xué)、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)為無償移交。11月3日，市國土局與鑫唐公司、蕪湖市道邦置業(yè)有限公司（以下稱：道邦公司，系鑫唐公司在蕪湖設(shè)立的公司）簽訂土地使用權(quán)變更協(xié)議，中標(biāo)地塊使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給道邦公司。2011年3月23日，褚某某代表鳩江建投公司與工程承包方鑫唐公司、道邦公司負(fù)責(zé)人黃某正式簽訂《用房合同》和《公建合同》。簽訂合同前，承包人黃某曾明確向褚某某提出“小學(xué)、菜場”設(shè)施是否為有償回購的疑問，褚某某擅自對其作出是有償回購的答復(fù)。在項目建設(shè)過程中，因合同條款約定不明，最終致使“小學(xué)、菜場”設(shè)施未能無償移交。2012年至今，鳩江區(qū)政府向道邦公司支付“小學(xué)、菜場”設(shè)施回購款共計3328.002萬元（人民幣，下同），致使國有資產(chǎn)重大損失。
二、貪污犯罪事實
1999年至2001年，被告人褚某某利用擔(dān)任開元公司法定代表人、鳩江區(qū)建委副主任的職務(wù)便利,以非法占有為目的，在國有控股的開元公司改制過程中，采取欺騙手段侵吞國有資產(chǎn)35.533224萬元；至2001年10月開元公司改制前，伙同擔(dān)任開元公司出納的被告人汪應(yīng)花，將該公司與蕪湖市建招工程建設(shè)招標(biāo)投標(biāo)事務(wù)所（以下稱：市建招事務(wù)所）聯(lián)合編制標(biāo)底利潤采取欺騙及隱匿收入不入賬等手段占為己有，共同侵吞國有資產(chǎn)40萬元。
三、職務(wù)侵占犯罪事實
2001年10月開元公司改制后，開元公司出資更正為法人股占48%，24萬元，計12股；個人股占52%，26萬元，計13股。其中李某2實際持有9股，汪應(yīng)花持有1股。
2001年11月12日，被告人褚某某被免去開元公司法定代表人職務(wù)。后被告人褚某某的親戚宗某擔(dān)任開元公司法定代表人。此間，開元公司與市建招事務(wù)所一直持續(xù)編制標(biāo)底業(yè)務(wù)。2003年5月1日，根據(jù)褚某某的安排，時任開元公司法定代表人、董事長宗某代表開元公司與市建招事務(wù)所按照1999年協(xié)議內(nèi)容重新簽訂《聯(lián)合編標(biāo)協(xié)議書》。直至2005年上半年，因招投標(biāo)方式改革，雙方聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)終止。
開元公司與市建招事務(wù)所聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)利潤合計為160萬元，其中開元公司改制后至雙方聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)終止，市建招事務(wù)所以現(xiàn)金或現(xiàn)金支票方式支付給開元公司出納汪應(yīng)花編制標(biāo)底費(fèi)用131.9599萬元，除支付編制技術(shù)人員加班費(fèi)、標(biāo)底印刷、管理費(fèi)等費(fèi)用外，實際利潤約120萬元未入賬，被被告人褚某某、汪應(yīng)花共同侵占。
四、受賄犯罪事實
2001年至2015年，被告人褚某某利用擔(dān)任開元公司法定代表人、董事長、鳩江區(qū)建委副主任、鳩江建投公司總經(jīng)理、鳩江建委黨委書記、主任職務(wù)之便，在工程建設(shè)、工程款撥付、公司經(jīng)營過程中，為他人謀取利益，非法收受他人或索取他人財物合計92.834萬元，以合作投資名義收受財物150萬元，合計242.834萬元。
案發(fā)后，被告人褚某某、汪應(yīng)花退出全部非法所得，其中，被告人汪應(yīng)花具有檢舉、揭發(fā)被告人褚某某部分受賄犯罪事實，并經(jīng)查證屬實。
公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示了書證、證人證言、被告人供述和辯解等證據(jù)，指控被告人褚某某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)，致使公共財產(chǎn)損失3328.002萬元；利用職務(wù)上的便利，在國有控股公司改制時，采取欺騙手段侵吞國有資產(chǎn)35.533224萬元，伙同被告人汪應(yīng)花共同侵吞國有資產(chǎn)40萬元；利用職務(wù)上的便利，伙同被告人汪應(yīng)花侵占公司財產(chǎn)120萬元；利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人財物或索取他人財物合計92.834萬元，以合作投資名義收受150萬元，合計242.834萬元，應(yīng)當(dāng)以濫用職權(quán)罪、貪污罪、職務(wù)侵占罪、受賄罪追究被告人褚某某的刑事責(zé)任，以貪污罪、職務(wù)侵占罪追究被告人汪應(yīng)花的刑事責(zé)任，其中被告人褚某某、汪應(yīng)花在部分貪污犯罪和職務(wù)侵占犯罪中屬共同犯罪。被告人褚某某、汪應(yīng)花在判決宣告以前一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，請依法判處。
被告人褚某某對起訴書和追加起訴決定書指控的犯罪事實沒有異議，并當(dāng)庭自愿認(rèn)罪。其辯護(hù)人提出：1.被告人褚某某在開元公司不具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份，其不構(gòu)成濫用職權(quán)罪，且損失的造成系一果多因；2.其與宗某合作承包的收益150萬元不構(gòu)成受賄；3.其到案后如實供述了監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的貪污和職務(wù)侵占的犯罪事實，對其二罪應(yīng)認(rèn)定為自首；4.其認(rèn)罪認(rèn)罰，且犯罪事實都發(fā)生在十八大前，應(yīng)在量刑時考慮。
被告人汪應(yīng)花對起訴書指控的犯罪事實沒有異議，并當(dāng)庭自愿認(rèn)罪。其辯護(hù)人當(dāng)庭向本院提交了被告人汪應(yīng)花的病歷，并提出：1.被告人汪應(yīng)花在共同犯罪中起次要和輔助作用，系從犯；2.其揭發(fā)他人犯罪事實，經(jīng)查證屬實，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為立功；3.其觸犯兩個罪名，實際是同一犯罪事實，請合議庭數(shù)罪并罰時充分考慮；4.其還具有坦白、積極退贓、認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，且患有嚴(yán)重疾病，請求對其判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：1999年至2016年，被告人褚某某在任職期間，存在濫用職權(quán)、貪污、職務(wù)侵占和受賄犯罪行為。被告人汪應(yīng)花在開元公司任職期間，存在貪污、職務(wù)侵占犯罪行為。具體犯罪事實如下：
一、濫用職權(quán)犯罪事實
鳩江建投公司受鳩江區(qū)人民政府委托從事安置房建設(shè)管理工作。2009年，四褐山棚戶區(qū)改造安置項目啟動并開展前期論證和準(zhǔn)備工作。2010年6月，經(jīng)市規(guī)劃委審議通過，鳩江區(qū)政府隨后組織開展招商工作。同年8月6日，市規(guī)劃委第12次會議形成第13號《會議紀(jì)要》，規(guī)定自本次會議后，出讓地塊公告中應(yīng)明確“學(xué)校、菜場”等公共設(shè)施建成后產(chǎn)權(quán)需無償移交。隨后，時任鳩江建投公司總經(jīng)理的被告人褚某某草擬出《用房合同》、《公建合同》，但該兩份合同均未對“小學(xué)、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)無償移交作出約定。9月16日，土地收儲中心向市國土局行文請求對四褐山保障房項目建設(shè)用地使用權(quán)依法出讓，經(jīng)市政府批準(zhǔn)后，9月19日市國土局發(fā)布了《公告》，《公告》明確規(guī)定該地塊內(nèi)的“學(xué)校、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)為無償移交。9月25日，市國土局安排鳩江區(qū)政府對拍賣招標(biāo)文件進(jìn)行審核，褚某某取回審核件（含《公告》、《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》、《用房合同》和《公建合同》）后，未認(rèn)真審核就交給時任鳩江區(qū)政府相關(guān)負(fù)責(zé)人審批，隨后送交市國土局印發(fā)?！豆妗钒l(fā)布后，時任鳩江建投公司副總經(jīng)理查某曾向褚某某反映《公建合同》中農(nóng)貿(mào)市場與《公告》中菜場表述不一致，被告人褚某某未予以處理。
2010年10月12日，鑫唐公司中標(biāo)四褐山棚戶區(qū)改造安置項目地塊。10月26日，市國土局與鑫唐公司簽訂《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，合同中約定“小學(xué)、菜場”等公共設(shè)施產(chǎn)權(quán)為無償移交。11月3日，市國土局與鑫唐公司、道邦公司，簽訂土地使用權(quán)變更協(xié)議，中標(biāo)地塊使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給道邦公司。2011年3月23日，被告人褚某某代表鳩江建投公司與工程承包方鑫唐公司、道邦公司負(fù)責(zé)人黃某正式簽訂《用房合同》和《公建合同》，簽訂合同前，承包人黃某曾明確向褚某某提出“小學(xué)、菜場”設(shè)施是否為有償回購，被告人褚某某對其作出是有償回購的答復(fù)。在項目建設(shè)過程中，因合同條款約定不明，最終致使“小學(xué)、菜場”設(shè)施未能無償移交。至2018年8月4日，鳩江區(qū)政府向道邦公司支付“小學(xué)、菜場”設(shè)施回購款共計3328.002萬元，致使國有資產(chǎn)遭受重大損失。
上述事實，有經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證
(1)市規(guī)劃委2010年第12次會議紀(jì)要，證實2010年8月6日蕪湖市規(guī)劃委員會會議確定，出讓地塊公告中應(yīng)明確幼兒園、學(xué)校、菜場、社區(qū)用房和社區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)中心等公共設(shè)施的建設(shè)時序，上述設(shè)施建成后其產(chǎn)權(quán)無償移交給蕪湖市建設(shè)投資有限公司，使用權(quán)可交給項目所在區(qū)政府。
(2)鳩江建投公司《關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊公建設(shè)施建設(shè)時序的說明》，證實2010年9月7日，鳩江建投公司出具說明，內(nèi)容為幼兒園、社區(qū)用房建成后無償移交鳩江區(qū)政府，學(xué)校、菜場由鳩江建投公司回購。
(3)《關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓問題的請示》（以下稱：請示）及《公告》，證實2010年9月16日，市國土局、市住建委、市規(guī)劃局、土地收儲中心、鳩江區(qū)政府五方會簽以《請示》行文至蕪湖市人民政府，請求對上述建設(shè)用地使用權(quán)依法出讓，時任常務(wù)副市長趙馨群、市長楊敬農(nóng)批示同意后，市國土局于2010年9月19日依據(jù)《請示》，擬定了《公告》并在蕪湖日報上予以刊登。該公告第九條規(guī)定：該地塊內(nèi)的幼兒園、學(xué)校、菜場、社區(qū)用房和社區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)中心等公共設(shè)施建成后，其產(chǎn)權(quán)無償移交給蕪湖市建設(shè)投資有限公司（以下稱：市建投公司），使用權(quán)交給鳩江區(qū)人民政府。
(4)拍賣成交確認(rèn)書，證實2010年10月12日，鑫唐公司以1.707億元競得四褐山地塊。
(5)國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓合同，證實2010年10月26日，市國土局與鑫唐公司簽訂了建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓合同，合同第十六條約定：小學(xué)、幼兒園、菜場、社區(qū)用房等公建設(shè)施在2012年4月26日前竣工，其產(chǎn)權(quán)無償移交給市建投公司，使用權(quán)交給鳩江區(qū)人民政府。
(6)變更協(xié)議，證實2010年11月3日，市國土局與鑫唐公司、道邦置業(yè)有限公司三方簽訂土地使用權(quán)變更協(xié)議，1026號地塊使用權(quán)出讓給道邦公司。
(7)鳩江區(qū)政府、蕪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局《關(guān)于請求批準(zhǔn)四褐山棚戶區(qū)安置地塊調(diào)整規(guī)劃方案的請示》、駐蕪某部隊《關(guān)于確認(rèn)四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊出讓紅線的函》、鳩江區(qū)政府《關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造地塊相關(guān)變更情況說明的函》，證實因與駐蕪某部隊就地塊產(chǎn)生爭議，對該地塊的規(guī)劃進(jìn)行了相應(yīng)調(diào)整，總建筑面積調(diào)減為144811.32平方米，但規(guī)劃布局、公建配套（主要指學(xué)校、幼兒園、菜場）未做根本性調(diào)整。
(8)市國土局與道邦公司土地出讓補(bǔ)充協(xié)議，證實2011年3月22日，簽訂補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議第四條規(guī)定：項目中小學(xué)、幼兒園、菜場、社區(qū)用房等公建設(shè)施在2012年9月17日之前竣工，其產(chǎn)權(quán)無償移交給市建投公司，使用權(quán)交給鳩江區(qū)人民政府。
(9)《公建合同》、《用房合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，證實2011年3月23日，褚某某代表鳩江建投公司與鑫唐公司、道邦公司負(fù)責(zé)人黃某簽訂了《公建合同》、《用房合同》，其中《公建合同》中第十一條規(guī)定：出讓用地范圍內(nèi)的配套公建用房（包括但不限于幼兒園、社區(qū)服務(wù)中心、物業(yè)管理用房、公共廁所及垃圾中轉(zhuǎn)站）同步驗收合格并無償移交，沒有將“菜場”列明；第十二條規(guī)定：劃撥用地范圍內(nèi)的基礎(chǔ)設(shè)施和公建配套項目的建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)和具體要求，沒有注明“小學(xué)”是“無償移交”。合同簽訂前，黃某曾在褚某某辦公室向褚某某提出小學(xué)、菜場是否有償回購，褚某某作出小學(xué)和菜場是有償回購的回答。合同簽訂后，道邦公司正式開始建設(shè)四褐山棚戶區(qū)安置房工程。
(10)蕪湖市鳩江區(qū)重點(diǎn)工程建設(shè)管理局（以下稱：鳩江重點(diǎn)局）《關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊項目相關(guān)情況的說明》、項目付款統(tǒng)計表、支付憑證等，證實根據(jù)鳩江建投公司與道邦公司簽訂的《用房合同》、《公建合同》，該項目幼兒園、社區(qū)服務(wù)中心、物業(yè)管理用房、公廁、垃圾中轉(zhuǎn)站及配電房、門衛(wèi)房等驗收合格后無償移交，其他(包含小學(xué)、菜場)按建設(shè)合同中固定結(jié)算單價測算。截止2018年8月4日鳩江建投公司涉及農(nóng)貿(mào)市場及小學(xué)的總價款為3503.16萬元，已支付3328.002萬元，占應(yīng)支付款項的95%。
2014年12月發(fā)生爭議前，涉及農(nóng)貿(mào)市場及小學(xué)部分，鳩江建投公司累計付款2802.5280萬元。爭議發(fā)生后，經(jīng)鳩江區(qū)政府批準(zhǔn)按原鳩江建投公司與道邦公司簽訂的建設(shè)合同付款，鳩江重點(diǎn)局依此于2015年辦理了項目合同價95%的剩余款項的支付審批手續(xù)。
2.證人證言
(1)證人朱某的證言，證實2010年8月份，其任市建投公司副總經(jīng)理時，分管土地收儲和拆遷部直至離開。2010年上半年，應(yīng)鳩江區(qū)要求，市建投公司啟動了四褐山保障房地塊工作，并負(fù)責(zé)起草國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓報告。其間，市建投公司要求鳩江建投公司提供《用房合同》和《公建合同》，提供的目的是交給市國土局，用于對外發(fā)布拍賣出讓文件時一并發(fā)布。在市建投公司與鳩江建投公司溝通一致后，以土地收儲中心名義向市國土局行文，要求按流程對四褐山保障房地塊進(jìn)行拍賣。此后，市國土局聯(lián)合市住建委、市規(guī)劃局、土地收儲中心、鳩江區(qū)政府行文報市政府批準(zhǔn)后按程序進(jìn)行拍賣。市國土局對外發(fā)布的公告具有法律效力，所有的附屬合同都應(yīng)遵循公告內(nèi)容。
(2)證人張某1的證言，證實其是原市國土局土地利用科工作人員。約2010年下半年，土地收儲中心也就是市建投公司的土地收儲部向市國土局行文，要求對四褐山保障房地塊對外進(jìn)行拍賣，市國土局依據(jù)土地收儲中心的文件起草了《請示》，并聯(lián)合市住建委、市規(guī)劃局、土地收儲中心和鳩江區(qū)政府會簽后上報市政府，在市領(lǐng)導(dǎo)批示同意后，其依據(jù)《請示》內(nèi)容擬定了拍賣公告，然后再依據(jù)拍賣公告擬定拍賣文件，拍賣文件包含拍賣公告、國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同、競買須知、宗地圖、紅線圖、兩份關(guān)于保障房的建設(shè)合同，其中兩份建設(shè)合同是由鳩江建投公司提供的。拍賣文件經(jīng)局領(lǐng)導(dǎo)會同鳩江區(qū)政府領(lǐng)導(dǎo)簽字后對外發(fā)布，最后啟動拍賣程序。
《用房合同》和《公建合同》是鳩江建投公司草擬的，由市建投公司連同四褐山宗地拍賣報告一并提供給市國土局的。
1026號宗地國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同（樣本）是其起草的，其是依據(jù)出讓公告起草的。公告是對外發(fā)布的，具有法律效力，所有合同的相關(guān)條款都必須圍繞公告內(nèi)容，不得與公告內(nèi)容相沖突。公告一經(jīng)發(fā)布即具有法律效力，宗地競拍人參與宗地競拍即是對公告全部內(nèi)容的認(rèn)可。
(3)證人潘某的證言，證實其時任市國土局土地利用科工作人員，《公告》當(dāng)時由其起草，起草的依據(jù)是市國土局等五部門聯(lián)合向市政府的《請示》和2010年8月份市規(guī)劃委13號《會議紀(jì)要》，該紀(jì)要明文規(guī)定學(xué)校和菜場建成后產(chǎn)權(quán)無償移交給市建投公司，使用權(quán)交項目所在區(qū)政府。
其在擬定拍賣公告時嚴(yán)格執(zhí)行了市規(guī)劃委的規(guī)定，拍賣公告第九條第一款中載明：該地塊內(nèi)的幼兒園、學(xué)校、菜場、社區(qū)用房和社區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)中心等公共設(shè)施建成后，其產(chǎn)權(quán)無償移交給市建投公司，使用權(quán)交給鳩江區(qū)政府。
(4)證人韋某的證言，證實其時任鳩江區(qū)政府副區(qū)長。在拍賣四褐山保障房宗地前，市國土局文件由褚某某拿給其簽的。
(5)證人丁某1的證言，證實其時任市國土局副局長，2010年分管土地利用科、規(guī)劃科。2010年上半年，土地收儲中心向市國土局行文請求對四褐山保障房宗地進(jìn)行拍賣，市國土局聯(lián)合市住建委、市規(guī)劃局、土地收儲中心和鳩江區(qū)政府五家向市政府行文請示，經(jīng)市領(lǐng)導(dǎo)批示同意后，市國土局根據(jù)批準(zhǔn)的《請示》內(nèi)容擬定了拍賣公告和拍賣出讓文件，然后對外發(fā)布并啟動拍賣程序。拍賣出讓文件及文件中含有的兩份合同是鳩江建投公司草擬的?！墩埵尽返诹鶙l第三款：劃拔用地公共建筑物按1800元/平方米的固定單價結(jié)算（無償移交的配套公建除外），這個配套與第六條第二款相對應(yīng)，就是菜場、幼兒園、小學(xué)等公建配套無償移交。拍賣公告具有法律效力，所有其他合同均應(yīng)與拍賣公告相符。
(6)證人李某1的證言，證實其時任鳩江區(qū)重點(diǎn)局工作人員，四褐山保障房工程款是按工程進(jìn)度進(jìn)行撥款，先由道邦公司申報工程款，監(jiān)理單位和重點(diǎn)局的現(xiàn)場工作人員審核簽字，再由其審核后找支付中心簽字，最后到鳩江建投公司付款。付款的依據(jù)就是鳩江建投公司與道邦公司簽訂的兩份合同。
(7)證人方某的證言，證實其時任鳩江區(qū)重點(diǎn)局局長，重點(diǎn)局審核撥付工程進(jìn)度款的依據(jù)就是建設(shè)合同或施工合同，以及工程量實際進(jìn)度情況等。2014年年底，其在核對四褐山保障房工程進(jìn)度款時，發(fā)現(xiàn)建設(shè)合同與拍賣公告及國有建設(shè)用地轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于小學(xué)、菜場是否回購的表述不一致，就暫停了付款，后經(jīng)區(qū)政府研究決定繼續(xù)撥付工程款。
(8)證人查某的證言，證實其時任鳩江建投公司副經(jīng)理。2010年上半年，四褐山保障房項目開始啟動，有一天，褚某某要其到鏡湖區(qū)建投公司索要兩份建設(shè)合同作為范本參考，用以擬定四褐山保障房建設(shè)合同，其向鏡湖區(qū)建投公司要了兩份合同交給了褚某某，褚某某安排公司的同志草擬兩份建設(shè)合同，建設(shè)合同定稿前，褚某某讓公司辦公室將建設(shè)合同草稿復(fù)印了數(shù)份，分送給公司班子成員、工程部和財務(wù)部征求意見。后來，這兩份建設(shè)合同成稿后，褚某某安排其把它送到了市建投公司土地部。過了一段時間，褚某某從市國土局取了一份由市國土局牽頭、鳩江區(qū)政府、市規(guī)劃局、市住建委、土地收儲中心會簽的向市政府請示的擬稿文件交給了其，其按褚某某的要求先到鳩江區(qū)政府蓋了章，然后到上述這些部門蓋章后交給了市國土局土地利用科的時任副科長張某1。又過了一段時間，其看到蕪湖日報上登出了四褐山保障房宗塊的拍賣公告，其仔細(xì)看了以后發(fā)現(xiàn)上面有關(guān)小學(xué)和菜場無償移交的表述，與此前擬定的建設(shè)合同不一致，于是就到褚某某辦公室問他，到底哪些是屬于有償回購的、菜場與農(nóng)貿(mào)市場是不是一回事，褚某某告訴其農(nóng)貿(mào)市場是商業(yè)用房不僅包括菜場還包括超市，是要回購的。這個出讓公告的第九條第一款：該地塊內(nèi)的幼兒園、學(xué)校、菜場、社區(qū)用房和社區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)中心等公共設(shè)施建成后，其產(chǎn)權(quán)無償移交給市建投公司，使用權(quán)交給鳩江區(qū)人民政府。其當(dāng)時就是看到了這個條款，與建設(shè)合同有差異，差異在菜場。根據(jù)《公建合同》第十一條約定，無償移交的具體項目中沒有菜場，也就是說建成后要付錢給建設(shè)單位回購的。作為鳩江建投公司的副總經(jīng)理，發(fā)現(xiàn)有差異，其要問一下褚某某是什么原因；二是其分管財務(wù)，屆時要簽字付款，所以其很關(guān)注哪些項目要付款、哪些項目不要付款。
(9)證人熊某的證言，證實其是原鳩江建投公司工作人員，用房合同、公建公同是褚某某自己書寫的。
(10)證人楊某1的證言，證實其是原鳩江建投公司工作人員，鳩江建投公司支付道邦公司工程款的依據(jù)是與道邦公司簽訂的兩份建設(shè)合同，以及由鳩江區(qū)重點(diǎn)局審批的工程進(jìn)度款撥付申請表。2014年下半年，區(qū)重點(diǎn)局說道邦公司的建設(shè)合同有些問題，要鳩江建投公司暫緩支付工程進(jìn)度款，后來，區(qū)重點(diǎn)局說他們打了報告給區(qū)政府，區(qū)領(lǐng)導(dǎo)同意支付。
(11)證人蔣某的證言，證實其是原區(qū)重點(diǎn)局工程建設(shè)科副科長。其依據(jù)用房合同、公建合同及工程進(jìn)度情況支付四褐山保障房的工程款。該兩份合同未列明小學(xué)、菜場屬無償移交工程，于是要按合同第十三條以1800元每平方米的價格進(jìn)行回購。2014年，其對四褐山項目進(jìn)行核查時發(fā)現(xiàn)，兩個建設(shè)合同與拍賣公告、土地出讓合同在小學(xué)、菜場是否回購上表述不一致，于是方某向區(qū)政府進(jìn)行匯報，后來區(qū)重點(diǎn)局依據(jù)區(qū)領(lǐng)導(dǎo)批示再次進(jìn)行付款。
(12)證人王某1的證言，證實其是原重點(diǎn)局綜合科副科長，其證實的內(nèi)容與證人蔣某的證言基本一致。
(13)證人王某2的證言，證實其是原重點(diǎn)局副局長，其證實的內(nèi)容與證人蔣某的證言基本一致。
(14)證人劉某的證言，證實其是原市建投公司副總經(jīng)理。拍賣公告及土地轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于小學(xué)、菜場需無償移交的依據(jù)是市規(guī)劃委2010年12次會議紀(jì)要。對于鳩江建投公司與道邦公司簽訂的兩份建設(shè)合同，其中小學(xué)、菜場屬有償回購的情況，應(yīng)以會議紀(jì)要、拍賣公司為準(zhǔn)，不應(yīng)支付。
(15)證人強(qiáng)某的證言，證實其時任市國土局局長，代表市國土局與鑫唐公司簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同。同時，根據(jù)國土資源部的規(guī)定發(fā)布拍賣公告。在土地出讓過程中，拍賣公告的效力最高，所有合同均依據(jù)拍賣公告，如有更正需發(fā)布補(bǔ)充公告。四褐山保障房項目的拍賣公告及土地使用權(quán)出讓合同的依據(jù)是五部門關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造的請示及市規(guī)劃委第13號會議紀(jì)要。蕪湖市國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣出讓文件中的建設(shè)合同是由鳩江建投公司提供給市國土局的，與拍賣文件一起對外發(fā)布，當(dāng)時市國土局有個要求，只要涉及到拍賣文件中含有建設(shè)合同的均要由所在區(qū)政府對照拍賣公告內(nèi)容進(jìn)行審查并簽字負(fù)責(zé)。
(16)證人黃某的證言，證實其是道邦公司法人代表。2010年拍賣公告發(fā)布前，其到褚某某辦公室拷貝過上述兩份建設(shè)合同、拍賣公告、一幢房子的圖紙。拍賣公告發(fā)布后，其發(fā)現(xiàn)第九條規(guī)定小學(xué)和菜場要無償移交，于是就到褚某某辦公室找他，問他小學(xué)和菜場為什么是無償移交的，而建設(shè)合同里面卻不是這樣表述的，他說小學(xué)和菜場是有償回購的。過了一段時間，其拍了四褐山保障房宗地后，準(zhǔn)備簽土地出讓合同時，因土地出讓合同中對小學(xué)和菜場的表述也是無償移交，所以其不敢簽這份土地出讓合同，就找市國土局局長強(qiáng)某詢問，強(qiáng)某告訴其，他們國土局只負(fù)責(zé)土地拍賣，不負(fù)責(zé)建設(shè)及回購事項，有關(guān)回購的情況要其去問鳩江區(qū)。于是其再次來到褚某某辦公室，問他小學(xué)和菜場是不是有償回購的，褚某某非常堅定地回答，小學(xué)和菜場是有償回購的。因為有了褚某某的回答，所以其才去市國土局簽了土地出讓合同。
3.被告人的供述與辯解
被告人褚某某的供述與辯解，證實其于2007年到2011年間擔(dān)任鳩江建投公司法人代表、總經(jīng)理。鳩江建投公司是隸屬于鳩江區(qū)人民政府的國有公司，具體職能是：管理和組織實施政府性投資項目的建設(shè)、開發(fā)、經(jīng)營，受政府委托管理和經(jīng)營國有資產(chǎn)、安置房建設(shè)、投資融資和征地拆遷的復(fù)核及資金審核撥付。每年鳩江建投公司根據(jù)全區(qū)的總體規(guī)劃向鳩江區(qū)政府上報安置房建設(shè)計劃，區(qū)政府下達(dá)相應(yīng)建設(shè)平方總數(shù)指標(biāo)，由鳩江建投公司具體負(fù)責(zé)實施，區(qū)政府進(jìn)行考核。流程是：首先立項，然后進(jìn)行規(guī)劃選址，接著與相應(yīng)的鎮(zhèn)（街）聯(lián)合進(jìn)行征地拆遷，再接著做規(guī)劃設(shè)計，并進(jìn)行地質(zhì)勘查、施工圖設(shè)計、對施工進(jìn)行招標(biāo)，對項目建設(shè)施工進(jìn)行全程跟蹤管理，并按進(jìn)度拔付工程款，最后驗收交房，也就是安置房項目從立項到項目驗收全過程的建設(shè)管理均由鳩江建投公司負(fù)責(zé)。四褐山保障性住房建設(shè)項目是2009年啟動，由鳩江建投公司代表鳩江區(qū)政府具體實施的棚戶區(qū)改造項目。四褐山保障房是鳩江區(qū)“限房價、競地價”棚戶區(qū)改造的第一個項目，簡單地說就是由建設(shè)單位購買土地承建，鳩江建投公司代表鳩江區(qū)政府進(jìn)行回購。該項目于2009年開始啟動并開展前期工作，2010年7、8月份時，鳩江建投公司向土地收儲中心提供了《用房合同》、《公建合同》。同年9月，應(yīng)土地收儲中心的要求，其向市建投公司提交了《公建設(shè)施建設(shè)時序的說明》。過了一段時間，市國土局土地利用科通知其去取土地拍賣擬稿文件帶回區(qū)里審核把關(guān)，并請區(qū)政府領(lǐng)導(dǎo)簽字。其取回后，就到區(qū)政府找時任副區(qū)長韋某簽字，韋某簽字后，就交回到市國土局。當(dāng)年10月，市國土局就在市招標(biāo)辦舉行了四褐山保障房宗地的拍賣，鑫唐公司以1.7億元的價格取得該宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)，成為該項目的建設(shè)方，并在蕪湖成立了道邦公司，與市國土局簽訂了建設(shè)用地出讓合同。同年11月份，道邦公司準(zhǔn)備進(jìn)場施工時，由于宗地紅線范圍與駐蕪某部隊的土地發(fā)生部分重疊，而產(chǎn)生糾紛無法進(jìn)場施工，以致道邦公司未與鳩江建投公司簽訂建設(shè)合同。經(jīng)市政府調(diào)整規(guī)劃后，在2011年3月份，道邦公司與市國土局簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議，道邦公司得以再次進(jìn)場做施工前期準(zhǔn)備，同時黃某代表道邦公司、其代表鳩江建投公司簽訂了兩份建設(shè)合同。2011年6月，其離開鳩江建投公司調(diào)至鳩江區(qū)住建委工作，此后就沒有再過問四褐山保障房項目了。2014年下半年，區(qū)重點(diǎn)局副局長王某2私下對其說區(qū)重點(diǎn)局與道邦公司發(fā)生了糾紛，區(qū)政府正在協(xié)調(diào)。幾乎同一時段，黃某也到其辦公室向其說發(fā)生糾紛的事情。拍賣公告上小學(xué)和菜場是無償移交的，而其與黃某簽訂的兩份建設(shè)合同導(dǎo)致小學(xué)和菜場是有償回購的。2011年3月23日，其代表鳩江建投公司與道邦公司的黃某簽訂的這份合同第十一條無償移交的項目中沒有菜場，第十二條中沒有明確小學(xué)是無償移交的。
四褐山保障房啟動后，區(qū)政府在討論四褐山保障房時，定下來小學(xué)和菜場是回購的，而且鳩江建投公司打給市建投公司的時序說明中也明確小學(xué)和菜場是要回購的。
關(guān)于四褐山棚戶區(qū)改造安置地塊公建設(shè)施建設(shè)時序的說明，是鳩江建投公司應(yīng)市建投公司要求，向他們提供的四褐山保障房項目公建設(shè)施建設(shè)時序的說明，該說明第二段載明：幼兒園、社區(qū)用房（含社區(qū)醫(yī)療服務(wù)中心）建成后無償移交鳩江區(qū)人民政府。學(xué)校、菜場由鳩江建投公司回購，回購價按照《用房合同》、《公建合同》執(zhí)行。
這兩份合同都是由其獨(dú)自草擬的，并呈送給區(qū)政府領(lǐng)導(dǎo)看后，其就安排公司的副總經(jīng)理查某送到了市建投公司，并按照區(qū)政府對學(xué)校和菜場進(jìn)行回購的決定，在《公建配套建設(shè)合同》中未將學(xué)校和菜場寫進(jìn)第十一條無償移交的具體項目范圍。
其職責(zé)是將兩份建設(shè)合同里的條款與土地拍賣公告和建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同進(jìn)行比對，審核相關(guān)條款是否一致。其僅僅看了一下其起草的兩份建設(shè)合同，沒有與拍賣公告和建設(shè)用地出讓合同進(jìn)行比對審核把關(guān)，就直接拿給韋某簽字了。
拍賣公告在報紙上刊登后，查某到其辦公室對其說，拍賣公告里面是菜場，建設(shè)合同里是農(nóng)貿(mào)市場，兩個有什么區(qū)別？其簡單地回答了他，農(nóng)貿(mào)市場范圍廣一些，包括菜場、果品市場、農(nóng)貿(mào)市場等。
2010年10月份，黃某摘牌后與市國土局簽訂建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，其公司的人到市建投公司復(fù)印了一份帶回來，這份合同其也沒有看。
在黃某緊鑼密鼓地開展拿地準(zhǔn)備工作期間，其向她介紹了四褐山保障房的各項指標(biāo)，主要包括容積率、綠化率、建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、回購單價等等。在拍賣公告快要發(fā)布前，黃某為了測算拿地價格，其向她提供上述兩份建設(shè)合同的電子版、項目的總平面圖、規(guī)劃圖紙、保障房的設(shè)計等資料。
在拍賣公告發(fā)布前后，黃某經(jīng)常到其辦公室來，多次向其咨詢了四褐山保障房項目中各類建筑物的回購價格，其都一一做了解答。拍賣公告發(fā)布后，她再次到其辦公室詢問各建筑物的回購價格，并著重問了小學(xué)和菜場的回購價格，其對她說就按照兩份建設(shè)合同里的價格進(jìn)行回購。
二、貪污犯罪事實
1999年至2001年，被告人褚某某利用擔(dān)任開元公司法定代表人、鳩江區(qū)建委副主任的職務(wù)便利,以非法占有為目的，在國有控股的開元公司改制過程中，采取欺騙手段侵吞國有資產(chǎn)35.533224萬元；至2001年10月開元公司改制前，伙同擔(dān)任開元公司出納的被告人汪應(yīng)花，采取欺騙及隱匿收入不入賬等手段，將該公司與市建招事務(wù)所聯(lián)合編制標(biāo)底的利潤占為己有，共同侵吞國有資產(chǎn)40萬元。
（一）1999年4月20日，鳩江區(qū)建委任命被告人褚某某為開元公司法定代表人。1999年5月28日，開元公司正式成立，注冊資本50萬元，分法人股和個人股兩部分，共25股。法人股為鳩江區(qū)建委下屬事業(yè)單位鳩江建筑設(shè)計事務(wù)所投資26萬元，占股52%，計13股，系控股方；個人股為鄒某等人出資24萬元，占股48%，計12股。
2001年9月26日，鳩江區(qū)人民政府下文對鳩江建筑設(shè)計事務(wù)所（以下稱：鳩江事務(wù)所）進(jìn)行改制，開元公司也一并改制，改制后公司名稱變更為鳩源建筑設(shè)計有限責(zé)任公司（以下稱：鳩源公司），該公司性質(zhì)為股份制民營企業(yè)。為確認(rèn)改制前開元公司資產(chǎn)負(fù)債狀況，鳩江區(qū)建委委托原蕪湖深信會計師事務(wù)所對開元公司進(jìn)行資產(chǎn)審計。
審計前，被告人褚某某向原蕪湖深信會計師事務(wù)所所長郭某提出關(guān)照請求，并安排開元公司會計陳某及汪應(yīng)花隱匿審計所需的部分財務(wù)資料。審計人員郭某、鮑某對開元公司違反企業(yè)權(quán)責(zé)發(fā)生制的記賬方式未予以糾正，未進(jìn)行必要的賬務(wù)調(diào)整。該審計報告反映截止2001年8月31日，開元公司凈資產(chǎn)為52.244288萬元，每股凈值為2.089772萬元，鳩江事務(wù)所在開元公司的13股股權(quán)增值共計1.167036萬元。2016年6月，經(jīng)安徽華審正大會計師事務(wù)所重新審計，對原錯誤的記賬方式予以糾正，并進(jìn)行必要的賬務(wù)調(diào)整，審計結(jié)果開元公司凈資產(chǎn)為150.94769萬元，每股凈值為6.037908萬元，與第一次審計結(jié)果每股凈值相差3.948136萬元，實際造成鳩江事務(wù)所在開元公司的13股股權(quán)國有資產(chǎn)損失51.325768萬元。其中，被告人褚某某在改制時，安排其妻李某2購入開元公司法人股9股，個人實際占有35.533224萬元。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證
(1)鳩江區(qū)財政局文件，證實1999年5月4日，鳩江區(qū)國有資產(chǎn)管理局發(fā)文，鳩江事務(wù)所系鳩江區(qū)建設(shè)委員會（以下稱：鳩江區(qū)建委）投資，屬國家資本。
(2)鳩江區(qū)經(jīng)濟(jì)計劃委員會關(guān)于《成立蕪湖市開元工程建設(shè)監(jiān)理有限責(zé)任公司的批復(fù)》、成立開元公司協(xié)議書、開元公司設(shè)立登記材料、公司章程、鳩江區(qū)建委任職文件等，證實開元公司于1999年4月成立，公司股份情況為國有鳩江事務(wù)所投資26萬元占52%,個人股東投入24萬元占48%。1999年4月20日，鳩江區(qū)建委任命褚某某為開元公司法人代表。
(3)鳩江區(qū)建委文件，證實2001年11月12日，因鳩江事務(wù)所改制為民營合伙制事務(wù)所，免去褚某某開元公司法人代表職務(wù)。
(4)鳩源公司任職文件，證實2001年11月26日，任命宗某為開元公司法人代表。
(5)鳩江區(qū)建委關(guān)于鳩江事務(wù)所改制方案的請示及方案、鳩江區(qū)政府關(guān)于同意改制的批復(fù)、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同復(fù)印件、鳩江事務(wù)所股東協(xié)議，證實2001年10月18日，經(jīng)鳩江區(qū)政府同意，鳩江事務(wù)所改制，鳩江區(qū)建委與徐某、宗某等人簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將鳩江事務(wù)所全部產(chǎn)權(quán)(含在開元公司股權(quán)增益部分)作價6.2萬元出售給徐某、宗某等人。改制后鳩江事務(wù)所變更為鳩源公司，徐某出資2.268萬元，占45%股份，堵某出資1.26萬元，占25%股份，宗某出資1.512萬元，占30%股份。根據(jù)約定宗某持有開元公司原鳩江事務(wù)所的13股法人股。
(6)收條，證實2001年10月26日，宗某出具收條收到李某2入股鳩源公司9股開辦費(fèi)共計1.8萬元及增值0.8萬元。
(7)蕪湖市深信會計師事務(wù)所審計報告、蕪湖華審正大會計師事務(wù)所審計報告，證實深信會計師事務(wù)所審計報告反映截止2001年8月31日，開元公司凈資產(chǎn)為52.244288萬元，每股凈值為2.089772萬元，鳩江事務(wù)所在開元公司的13股股權(quán)增值共計1.167036萬元。2016年6月，經(jīng)安徽華審正大會計師事務(wù)所進(jìn)行重新審計，按照規(guī)定對原錯誤的記賬方式予以糾正，并進(jìn)行必要的賬務(wù)調(diào)整，審計結(jié)果開元公司凈資產(chǎn)為150.94769萬元，每股凈值為6.037908萬元，與第一次審計結(jié)果每股凈值相差3.948136萬元，實際造成鳩江事務(wù)所在開元公司的13股股權(quán)國有資產(chǎn)損失51.325768萬元。
(8)蕪湖市鳩江區(qū)住建委情況說明，證實開元公司2001年10月間改制，時任區(qū)建委主任趙凌、副主任褚某某負(fù)責(zé)公司改制工作。
2.證人證言
(1)證人宗某的證言，證實2001年10月，鳩江事務(wù)所改制，開元公司因此一并改制。鳩江區(qū)建委將鳩江事務(wù)所全部產(chǎn)權(quán)作價6.2萬元對外出售。褚某某安排其、堵某、徐某共同購買鳩江事務(wù)所，成立民營的鳩源公司。
褚某某安排其與堵某、徐某簽訂協(xié)議，約定徐某占鳩源公司45%，堵某占25%，其占30%股權(quán)，同時約定鳩源公司在開元公司的13股股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其。雖然約定13股由其持有，但褚某某改制時跟其講，這13股中，汪應(yīng)花、鄒某、陳某各1股，褚某某的妻子李某29股，汪應(yīng)花的1股當(dāng)時辦了股權(quán)登記，其他12股登記在鳩源公司名下，由其代持。
約定給李某2的9股股權(quán)，改制時股權(quán)的增值部分的錢是褚某某給其的，其當(dāng)時打了一張收條，收到李某2開辦費(fèi)1.8萬元及增值部分0.8萬元。這9股雖然是登記在鳩源公司名下，但在改制時轉(zhuǎn)讓給李某2了，股權(quán)受益也歸李某2，分紅也都給了李某2。2015年其把改制時的9股變更到李某2名下了。之所以聽從褚某某關(guān)于購買鳩江事務(wù)所產(chǎn)權(quán)的安排，因為他是鳩江區(qū)建委的領(lǐng)導(dǎo)，改制也是他在負(fù)責(zé)。
(2)證人鄒某的證言，證實其是開元公司總經(jīng)理、自然人股東。國有鳩江事務(wù)所控股開元公司13股，自然人控股12股。2001年，鳩江事務(wù)所改制，需要對開元公司進(jìn)行審計，是褚某某安排人員到開元公司審計的，陳某具體對接。審計報告出來后，其看著這份報告對開元公司的資產(chǎn)審計偏低，應(yīng)該是沒有提供所有的財務(wù)資料給審計人員，褚某某說資產(chǎn)審計低一點(diǎn)，對開元公司及股東有好處。
改制后，鳩江事務(wù)所被宗某、徐某等人買斷，成立鳩源公司，原13股由鳩源公司持有。后來褚某某不再擔(dān)任開元公司董事長，回住建委任職，臨走時跟其說讓宗某擔(dān)任董事長。
改制后，鳩源公司在開元公司的13股全部由宗某代持，其中其和陳某各1股，汪應(yīng)花從宗某那買了1股。股東分紅都到宗某處領(lǐng)取。每股的增值部分及股本都按要求交了。
(3)證人陳某的證言，證實其是開元公司會計。2001年7、8月份，褚某某跟其說，國有鳩江事務(wù)所要改制，因為開元公司是由該事務(wù)所控股的，所以要對開元公司的賬務(wù)進(jìn)行審計。讓其把開元公司的成本賬、往來賬、收入賬交給審計人員，不要把全部賬都提供，因為其對改制情況不清楚，所以就同意了。后來蕪湖深信會計事務(wù)所審計人員鮑某找到其，讓其把成本賬、往來賬、收入賬提供給她審計，其就按照要求提供了，但沒有讓其提供會計憑證。開元公司采用收付實現(xiàn)制的記賬方式記賬，但按照會計準(zhǔn)則規(guī)定，公司、企業(yè)應(yīng)采用權(quán)責(zé)發(fā)生制記賬。如果要真實反映公司的財務(wù)狀況，需要提供已簽訂的監(jiān)理合同的票據(jù)存根給審計人員進(jìn)行調(diào)整，但審計人員都沒有要求提供。約2016年，鳩江區(qū)檢察院對褚某某進(jìn)行調(diào)查，褚某某安排其將所有資料提交給審計人員，這次審計結(jié)果應(yīng)該是真實客觀的，這兩次審計的結(jié)果，每股凈值的差額3.948136萬元，國有13股共給國家造成損失50多萬元。這部分錢是由改制后的股東得到了。
2001年開元公司改制，原鳩江事務(wù)所的13股當(dāng)中，根據(jù)褚某某安排，其和鄒某、汪應(yīng)花各獲得1股，除汪應(yīng)花變更股權(quán)外，其他人都沒變更，記在宗某名下，現(xiàn)在想來，他主要是讓宗某對公司有決定權(quán)，實際由他褚某某做主。當(dāng)年改制時其購買股份的股金及增值部分是自己出資的。
(4)證人張某2的證言，證實其是安徽華審正大會計師事務(wù)所會計師。對2016年出具的開元公司184、220號審計報告說明，造成最終對開元公司每股股值增加的原因是，之前的審計報告的記賬方式不符合規(guī)定，因此，在其審計時要求開元公司提供了2001年8月份之后的財務(wù)資料，對相關(guān)會計事項進(jìn)行調(diào)整。由于調(diào)整，導(dǎo)致審計的凈資產(chǎn)比之前的蕪湖深信會字(2001)013號審計報告的凈資產(chǎn)有所提高。
(5)證人薛某的證言，證實其是開元公司股東。2001年8月份，開元公司控股的國有鳩江事務(wù)所改制成民營的鳩源公司，宗某代持開元公司原持有的鳩江事務(wù)所的13股股份，后來其得知這13股中鄒某、陳某、汪應(yīng)花各1股，褚某某、李某210股。改制時進(jìn)行了審計，審計結(jié)果其不清楚，自然人股東沒有得到任何好處。
(6)證人堵某證言，證實其系鳩源公司股東。2001年，原國有鳩江事務(wù)所改制，其與徐某、宗某三人合資一起買斷鳩江事務(wù)所產(chǎn)權(quán)。后經(jīng)鳩江區(qū)建委提供給其的審計報告，確定該事務(wù)所的價格為6.2萬元。后其三人共同出資6.2萬元買下了鳩江事務(wù)所的產(chǎn)權(quán)。
(7)證人徐某證言，證實其與堵某、宗某三人就購買事務(wù)所簽訂了協(xié)議，約定堵某占25%，其占45%，宗某占30%股份，還約定鳩江事務(wù)所在開元公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給宗某，這是根據(jù)褚某某的安排，因為他當(dāng)時是鳩江區(qū)的領(lǐng)導(dǎo)，也是開元公司董事長，所以其也就同意了。改制后這13股登記在鳩源公司名下，實際是宗某所有，但沒有辦理股權(quán)變更，后來股權(quán)變動了。
(8)證人郭某的證言，證實其系原深信會計事務(wù)所審計報告出具人。2001年9月，因鳩江區(qū)建委下屬事業(yè)單位鳩江設(shè)計事務(wù)所要進(jìn)行改制，該事務(wù)所是開元公司控股方，所以其接受委托對開元公司進(jìn)行審計。作為審計人員在審計中應(yīng)當(dāng)客觀、公正、全面審計，但當(dāng)時褚某某跟其打了招呼，讓其對開元公司審計多關(guān)照關(guān)照，考慮當(dāng)時他是鳩江區(qū)建委的領(lǐng)導(dǎo)，也是開元公司董事長，其就同意了。在審計過程中，其明知道開元公司采用收付實現(xiàn)制記賬，沒有按照規(guī)定要求開元公司提供監(jiān)理合同和票據(jù)進(jìn)行核實，而是就賬查賬，沒有對此進(jìn)行審計調(diào)整，導(dǎo)致審計認(rèn)定的凈資產(chǎn)低了90多萬元。
(9)證人李某2的證言，證實其是褚某某之妻。開元公司改制時，其丈夫褚某某任公司董事長，他當(dāng)時跟其說他安排宗某購買了開元公司13股股權(quán)，其找到宗某向他購買開元公司股權(quán)，其交了9股的開辦費(fèi)1.8萬元和增值部分0.8萬元給宗某，這9股當(dāng)時仍然登記在鳩源公司名下，但收益歸其所有。2005年公司要求補(bǔ)交股金，其把這9股每股1.8萬元補(bǔ)交給公司。后開元公司從股東分紅中把股本給劃扣了。根據(jù)開元公司章程，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要經(jīng)過股東過半數(shù)同意，而且股東還有優(yōu)先購買權(quán)，所以其他人一次購買9股股權(quán)是很難購買到的，都是褚某某安排好的，其只是根據(jù)他的安排去辦理手續(xù)。
（10）證人汪應(yīng)花的證言，證實其是開元公司會計。2001年7月，鳩江區(qū)政府下文鳩江事務(wù)所改制，連同開元公司一并改制。一天，褚某某對其和陳某說，公司要改制，其負(fù)責(zé)清理固定資產(chǎn)，陳某負(fù)責(zé)提供會計資料。褚某某讓陳某不要把公司的全部財務(wù)憑證交給審計人員，要其不要把單位“賬外賬”和監(jiān)理合同交出去，其同意了。后來蕪湖深信事務(wù)所審計人員郭某、鮑某到開元公司進(jìn)行審計，其根據(jù)褚某某的要求沒有將監(jiān)理合同、賬外賬交給審計人員，審計人員也沒要這方面財務(wù)資料。褚某某這樣做的目的是審計時降低開元公司利潤，其知道他妻子李某2買了法人股9股，他這樣做的目的是讓李某2購買股份后能獲取更多經(jīng)濟(jì)利益。
開元公司改制后，褚某某從法人股13股里給其和陳某、鄒某、宗某每人一股，另外九股屬于李某2。除其1股辦理了變更手續(xù)，另外12股仍登記在鳩源公司名下。改制后，宗某是公司大股東，一直到2014年，李某2把宗某打給她的1.8萬元股金收條和每股增值0.8萬元的發(fā)票拿給其看，其才知道李某2是公司大股東。改制后，其購買每股的費(fèi)用全部繳納了。
(11)證人楊某2的證言與證人薛某的證言基本一致。
(12)證人鮑某的證言與證人郭某的證言基本一致。
3.被告人的供述和辯解
被告人褚某某的供述和辯解，證實1999年4月20日，鳩江區(qū)建委任命其為開元公司董事長、法定代表人。1999年5月28日，開元公司正式成立。注冊資本50萬元，分法人股（國有股）和自然人股兩部分，共25股。法人股由鳩江區(qū)建委下屬國有事業(yè)單位鳩江事務(wù)所投資26萬元，占52%股份，計13股，系控股方；鄒某等自然人出資24萬元，占48%股份，計12股。
2001年8、9月份，鳩江區(qū)人民政府下文給鳩江區(qū)建委，鳩江區(qū)建委再下文給鳩江事務(wù)所要求對鳩江事務(wù)所進(jìn)行改制，因此，鳩江事務(wù)所控股的開元公司一并改制。為準(zhǔn)確認(rèn)定兩公司資產(chǎn)，對兩公司進(jìn)行資產(chǎn)評估，鳩江區(qū)建委委托鳩江區(qū)審計局下屬的蕪湖深信會計師事務(wù)所對兩公司進(jìn)行資產(chǎn)評估。
2001年9月，其在審計前召集鄒某、陳某、汪應(yīng)花開會，會上其安排鄒某負(fù)責(zé)總協(xié)調(diào)，陳某和汪應(yīng)花負(fù)責(zé)提供賬、資產(chǎn)和評估的資料。審計前的一天，深信會計師事務(wù)所的郭某、鮑某到開元公司來，其就跟郭某說“請你關(guān)照關(guān)照”，時間不長，審計報告就出來了。審計得出：截止2001年8月31日，開元公司凈資產(chǎn)52.244288萬元，每股凈值2.089772萬元。鳩源公司在開元公司的13股股權(quán)增值共1.167036萬元。
經(jīng)審計，鳩江事務(wù)所資產(chǎn)被確認(rèn)為6.2萬元（含在開元公司股權(quán)增益1.167036萬元）。鳩江事務(wù)所由鳩江區(qū)建委組織對外出售，其當(dāng)時是鳩江區(qū)建委副主任，由其和建委主任趙凌負(fù)責(zé)此事，當(dāng)時，堵某想購買鳩江事務(wù)所，其就向他推薦了徐某、宗某，讓他們?nèi)齻€人共同買下來。
其安排徐某和堵某購買70%股權(quán)，宗某購買30%股權(quán)。在宗某持有30%股權(quán)中，其安排李某220%股權(quán)，宗某10%股權(quán)。宗某出資0.504萬元，其讓李某2出資1.008萬元。其安排宗某、徐某二人，以審計確認(rèn)的6.2萬元價格與鳩江區(qū)建委簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
在購買鳩江事務(wù)所時,其就和堵某、徐某說好了，他們不再享受開元公司的股份，鳩江事務(wù)所在開元公司的股份給宗某。開元公司改制后，其從法人股13股中，給了陳某、鄒某、汪應(yīng)花、宗某每人1股，余下9股給了李某2，事先其也跟宗某說好了，除掉汪應(yīng)花1股變更外，其他12股仍由鳩源公司所持有，宗某代持。
2016年，鳩江區(qū)紀(jì)委委托安徽華審正大會計師事務(wù)所對開元公司改制前的資產(chǎn)進(jìn)行了審計，審計資產(chǎn)比第一次審計結(jié)果多出約100萬元。
（二）開元公司成立后，實行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧。1999年5、6月份，時任開元公司法定代表人的被告人褚某某代表開元公司與市建招事務(wù)所簽訂編制標(biāo)底業(yè)務(wù)合同，市建招事務(wù)所向開元公司支付編制費(fèi)用的72%。
2001年10月，鳩江事務(wù)所進(jìn)行改制，開元公司股權(quán)發(fā)生變更，由國有控股企業(yè)變成股份制民營企業(yè)。1999年至開元公司改制前，市建招事務(wù)所以現(xiàn)金或現(xiàn)金支票方式支付給時任開元公司出納的被告人汪應(yīng)花編制標(biāo)底費(fèi)用46.0849萬元,除支付編制技術(shù)人員加班費(fèi)和標(biāo)底印刷、管理費(fèi)等費(fèi)用外，該公司實際利潤約40萬元未入賬，被被告人褚某某、汪應(yīng)花共同占有。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證：
(1)蕪湖市建筑工程管理處情況說明、開元公司在蕪湖建招事務(wù)所領(lǐng)取編制費(fèi)一覽表、領(lǐng)款審批表等，證實自1999年1月至2006年12月間，開元公司共領(lǐng)取編制費(fèi)178.0448萬元，其中至2001年10月，開元公司領(lǐng)取編制費(fèi)用46.0849萬元。
(2)關(guān)于汪應(yīng)花任職情況說明，證實汪應(yīng)花自1999年6月至2017年3月任開元公司辦公室主任兼出納。
(3)南京市商品房預(yù)售合同及交款記錄，證實褚某某之子褚帆于2018年3月20日在南京市購房一套。
(4)聯(lián)合編標(biāo)協(xié)議書，證實簽訂于2003年5月1日的聯(lián)合編標(biāo)協(xié)議書，雙方為市建招事務(wù)所和開元公司。約定雙方聯(lián)合編制標(biāo)底，按營業(yè)收入72%和28%分成，開元公司分取72%。
(5)借款協(xié)議書、欠條等，證實柯某于2008年4月28日向汪應(yīng)花借款100萬元。
(6)借條、說明、銀行交易記錄，證實2018年2月6日，徐某取款20萬元借給汪應(yīng)花。
(7)筆記本復(fù)印件，證實2008年4月29日，汪應(yīng)花與李某2共同借給柯某100萬元的事實。2017年7月10日和2018年2月6日，汪應(yīng)花分別付給李某225萬元。
2.證人證言
(1)證人鄒某的證言，證實其知道與市建招事務(wù)所編制標(biāo)底的事，是交5%到汪應(yīng)花保管的公司小賬上，這部分收入開始是褚某某負(fù)責(zé)管理，褚某某不在開元公司后，是宗某和汪應(yīng)花負(fù)責(zé)管理這筆資金。這個資金所有權(quán)應(yīng)屬于公司。該項業(yè)務(wù)公司沒有承包給個人。
(2)證人宗某的證言，證實2003年5月，其代表開元公司與市建招事務(wù)所簽訂了編制協(xié)議，當(dāng)時是褚某某讓其簽的，這項業(yè)務(wù)到2005年上半年因招投標(biāo)方式改革停止了。開元公司沒有與任何公司或個人就編標(biāo)簽訂承包協(xié)議。編標(biāo)收入因為是開元公司簽訂的合同，利潤應(yīng)當(dāng)歸開元公司。編制標(biāo)底的費(fèi)用都在汪應(yīng)花處保管，沒有將這部分利潤交到開元公司賬戶上，只聽褚某某講要交5%的管理費(fèi)到開元公司賬外賬上。
對于這部分收支，褚某某具有決定權(quán)，因為這部分收入是他在開元公司任職時承接到的，后來他雖然不在開元公司工作，但他是主管單位的領(lǐng)導(dǎo)，如果不聽他的，編制標(biāo)底業(yè)務(wù)會影響很大，所以還是要聽他的安排。
(3)證人徐某的證言，證實2008年年初，汪應(yīng)花從其手中借了20萬元，汪應(yīng)花出具了借條。
(4)證人薛某的證言，證實大概從1999年開始，編制標(biāo)底的收入沒有入公司賬，這部分收入所有權(quán)應(yīng)歸公司所有。
(5)證人陳某的證言，證實汪應(yīng)花交給其3、4萬元，說是編制標(biāo)底收入，開收據(jù)交到單位“賬外賬”上去了。
(6)證人范某的證言，證實其為市建招事務(wù)所工作人員，自1999年開始雙方簽訂聯(lián)合編標(biāo)協(xié)議書，按比例分配營業(yè)收入。每次領(lǐng)取編制費(fèi)時，都是開元公司汪應(yīng)花來領(lǐng)取。
(7)證人柯某的證言，證實2008年4月份時，因生意周轉(zhuǎn)從汪應(yīng)花處借款100萬元，當(dāng)時打了借條。
(8)證人李某2的證言，證實2008年4月，其和汪應(yīng)花各拿50萬元借給柯某，其這50萬元中25萬是自己從家里拿的，另25萬元是褚某某安排從汪應(yīng)花那拿的，汪應(yīng)花給其出了50萬元借條，柯某出100萬借條給汪應(yīng)花。2017年、2018年，其兒子在南京買房，褚某某分兩次共拿回50萬元。
（9）證人楊某2的證言與證人薛某的證言基本一致。
3.被告人供述與辯解
(1)被告人褚某某的供述與辯解，證實1999年5、6月份，經(jīng)與市建招事務(wù)所商定，其代表開元公司與該所簽訂合作協(xié)議，為市建招事務(wù)所編制工程標(biāo)底，市建招事務(wù)所支付開元公司營業(yè)收入72%的編制費(fèi)用，市建招事務(wù)所得28%，收入是建設(shè)方支付給市建招事務(wù)所，市建招事務(wù)所再將營業(yè)收入支付給開元公司。其、宗某、汪應(yīng)花都負(fù)責(zé)過這項工作。開元公司的技術(shù)員都參加編制工作，其安排汪應(yīng)花擔(dān)任這項業(yè)務(wù)的出納工作。這項合作約在2005年上半年結(jié)束，是因為招投標(biāo)進(jìn)行改革，這項工作沒有進(jìn)行內(nèi)部承包，其也沒有安排任何人將該項業(yè)務(wù)承包給公司的其他人。
市建招事務(wù)所領(lǐng)取編制費(fèi)一覽表上的項目標(biāo)底是開元公司編制的，里面的錢也是在市建招事務(wù)所領(lǐng)取的，總共收入是178.0488萬元，其中改制前收入是46.0809萬元，都是安排汪應(yīng)花經(jīng)辦的。因為合同是開元公司與市建招事務(wù)所簽訂的，所以根據(jù)財務(wù)制度，這部分收入應(yīng)交到開元公司賬戶，但其安排汪應(yīng)花將這筆錢未交到開元公司賬戶上，目的就是想占有這部分收入。這塊支出主要在三方面，一是人員工資，二是其讓汪應(yīng)花交5%管理費(fèi)到開元公司“賬外賬”上，三是打印費(fèi)支出。這項工作結(jié)束后，其問汪應(yīng)花利潤有多少錢，她說有160萬元，其中改制前約40萬元。其讓汪應(yīng)花交5%管理費(fèi)到公司賬外賬上，目的是如果別人問起來或查起來，就說是自己承包的。對這筆錢的收入情況只有其和汪應(yīng)花知道，鄒某、宗某、陳某只知有這項業(yè)務(wù)，收支情況不清楚。
2008年4月份，其要求汪應(yīng)花從編制費(fèi)利潤里拿50萬元由兩個人平分，再與汪應(yīng)花共同湊足100萬元借給柯某。2017年7月份一天，其跟汪應(yīng)花講，編制標(biāo)底的利潤，其總的要100萬元，剩下的都給她，她沒有出聲，默認(rèn)了，并跟她講其兒子在南京買房子，讓她在編制費(fèi)里拿50萬元給其，她也同意了。2017年7月份，汪應(yīng)花在銀行里給其25萬元現(xiàn)金，2018年2月份，汪應(yīng)花自己取5萬元，讓徐某取20萬元湊足25萬元給了其。汪應(yīng)花給其的50萬元，其用于支付房款了。余款60萬元在汪應(yīng)花處，因為是其主導(dǎo)的，其講分，她也沒反對。
(2)被告人汪應(yīng)花的供述與辯解，證實開元公司自1999年開始，與市建招事務(wù)所合作編制標(biāo)底，前期是褚某某，后期是宗某和其安排公司工作人員及聘請的專業(yè)人員編制，其一直負(fù)責(zé)出納工作。2003年，褚某某安排宗某與市建招事務(wù)所續(xù)簽了協(xié)議，2005年4月，由于招標(biāo)改革合作結(jié)束。編制費(fèi)用總計178.0448萬元，其中截止2001年10月改制前，收入是46.0849萬元，都是其從市建招事務(wù)所領(lǐng)取的。根據(jù)財務(wù)規(guī)定，這筆錢應(yīng)當(dāng)交到開元公司賬戶上，但褚某某讓其不要把這個錢交上去。這部分錢主要有幾方面支出，一是褚某某要其交5%管理費(fèi)到開元公司賬外賬上，約4萬元。二是1萬元打印費(fèi)，三是人員工資約13萬元，三項費(fèi)用支出后余款160萬元就是利潤。后來其向褚某某匯報怎么處理，他講先放著。因為這項業(yè)務(wù)是褚某某任開元公司法人代表時接的業(yè)務(wù)，當(dāng)時他是領(lǐng)導(dǎo)，安排其這樣做，其就按照他要求做了。他調(diào)離后，合同延續(xù)下來，他還是領(lǐng)導(dǎo)，公司業(yè)務(wù)仍然靠他，他是公司的幕后老板，其仍然聽他的，他沒有要求其入賬，其就沒有交了。
2008年4月29日，褚某某安排其從里面拿了50萬元，其與褚某某各分得25萬元，二人再各自拿出25萬元，共100萬元，以其名義借給柯某，其向褚某某妻子李某2出了50萬元借條。2017年7月，褚某某講他兒子要在南京買房，讓其從里面拿50萬元給他，并對其講160萬元中他拿100萬元，剩下的60萬元給其，其當(dāng)時很詫異，但是默認(rèn)了。后其取了25萬元給褚某某。2018年2月6日，其取了5萬元，向徐某借20萬元，湊足25萬元給了褚某某。余款60萬元在其面前。
三、職務(wù)侵占犯罪事實
2001年10月開元公司改制后，開元公司出資變更為法人股占48%，24萬元，計12股；個人股占52%，26萬元，計13股。其中李某2實際持有9股，汪應(yīng)花持有1股。
2001年11月12日，被告人褚某某被免去開元公司法定代表人職務(wù)。后被告人褚某某的親戚宗某擔(dān)任開元公司法定代表人。此間，開元公司與市建招事務(wù)所一直持續(xù)編制標(biāo)底業(yè)務(wù)。2003年5月1日，根據(jù)褚某某的安排，時任開元公司法定代表人、董事長宗某代表開元公司與市建招事務(wù)所按照1999年協(xié)議內(nèi)容重新簽訂《聯(lián)合編標(biāo)協(xié)議書》。直至2005年上半年，因招投標(biāo)方式改革，雙方聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)終止。
開元公司與市建招事務(wù)所聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)利潤合計為160萬元，其中開元公司改制后至雙方聯(lián)合編標(biāo)業(yè)務(wù)終止，市建招事務(wù)所以現(xiàn)金或現(xiàn)金支票方式支付給開元公司出納汪應(yīng)花編制標(biāo)底費(fèi)用131.9599萬元，除支付編制技術(shù)人員加班費(fèi)、標(biāo)底印刷、管理費(fèi)等費(fèi)用外，實際利潤約120萬元未入賬，被被告人褚某某、汪應(yīng)花共同侵占。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示，經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證，并與本案貪污犯罪事實（二）完全一致的證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)。
四、受賄犯罪事實
2001年至2015年，被告人褚某某利用擔(dān)任開元公司法定代表人、董事長、鳩江區(qū)建委副主任、鳩江建投公司總經(jīng)理、區(qū)住建委黨委書記、主任職務(wù)之便，在工程建設(shè)、工程款撥付、公司經(jīng)營過程中，為他人謀取利益，非法收受他人或索取他人財物合計92.834萬元，以合作投資名義收受財物150萬元，合計242.834萬元。具體如下：
（一）收受周某111.334萬元。2000年3月18日，開元公司自然人股東周某1與時任該公司法定代表人的被告人褚某某簽訂第三項目部承包經(jīng)營協(xié)議，約定承包人按期向公司上繳管理費(fèi)，一切費(fèi)用自理，自負(fù)盈虧。2001年，被告人褚某某向周某1提出在第三項目部盈利中給他私人購置汽車的要求，為了感謝褚某某的關(guān)照，周某1答應(yīng)將其承接的張家井小區(qū)工程監(jiān)理項目利潤11.334萬元送給被告人褚某某購買汽車，該筆費(fèi)用一直存放于開元公司出納汪應(yīng)花處。2011年，組織上調(diào)查被告人褚某某在蕪湖鑫科新材料有限公司兼職領(lǐng)取津貼的問題，被告人褚某某因擔(dān)心被調(diào)查，于2012年4月要求汪應(yīng)花將這筆資金交到開元公司賬戶。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證
⑴張家井工程現(xiàn)金日記賬（周某1經(jīng)辦），證實2000年8月31日至2001年2月19日，賬目結(jié)存金額為14.434萬元。
⑵項目監(jiān)理部承包經(jīng)營協(xié)議書、會議記錄等，證實2000年3月18日，褚某某代表開元公司與周某1簽訂項目部承包協(xié)議。
⑶記賬憑證，證實2012年4月5日，汪應(yīng)花以辦公樓裝璜集資款名義將13.40317萬元交到開元公司賬上。
2.證人證言
⑴證人周某1的證言，證實2000年，其承包開元公司第三項目部，褚某某作為開元公司董事長、法人代表，幫助其介紹業(yè)務(wù)，汪應(yīng)花作為出納幫其記賬。其間，褚某某讓其幫他購買一輛汽車供其個人使用，其答應(yīng)了。張家井監(jiān)理項目利潤約在11萬余元，其當(dāng)時跟汪應(yīng)花講，這錢給褚某某買車子，錢是交由汪應(yīng)花保管的。
⑵證人鄒某的證言，證實周某1自2000年3月至2001年2月份承包開元公司第三項目部，時長約一年。承包人對項目部的利潤自負(fù)盈虧，上交管理費(fèi)給公司。
⑶證人薛某的證言內(nèi)容與鄒某基本一致。
⑷證人陳某的證言，證實周某1于2000年承包第三項目部，交管理費(fèi)給開元公司。2012年左右，汪應(yīng)花將十幾萬元上交給開元公司，稱該款系褚某某買車款，后未買，故上交公司。
⑸證人汪應(yīng)花的證言，證實周某1承包第三項目部，由其代賬。至2001年2月19日，周某1承包結(jié)束，賬上余款14.334萬元。除支付工資外，張家井項目結(jié)余11.334萬元，周某1講這錢給褚某某買車，由其保管。其多次問褚某某這錢怎么辦，他都說先放在其這兒，等看中了車子再買。2012年，褚某某讓其把這錢交到開元公司賬上，其當(dāng)時沒看賬，以為是11.7萬元，再加上剩余的業(yè)務(wù)費(fèi)，共計13.40317萬元交到開元公司賬上，陳某開了收據(jù)。
⑹證人宗某的證言，證實其是2001年2月與開元公司簽訂承包協(xié)議，之前是周某1承包的，其中張家井項目其幫忙掃尾的，賬務(wù)收支是汪應(yīng)花處理的，利潤歸屬周某1。
3.被告人供述和辯解
被告人褚某某的供述和辯解，證實2000年3月，其代表開元公司與周某1簽訂第三項目部承包協(xié)議，周某1對項目部自負(fù)盈虧。2001年一天，其讓周某1在張家井小區(qū)監(jiān)理項目費(fèi)用中拿頭十萬元給其買車，周某1同意了，后周某1不再承包第三項目部，將張家井監(jiān)理利潤約11.334萬元給其，這個錢在汪應(yīng)花處保管。2012年左右，區(qū)委組織部調(diào)查其拿津貼的事，其把這個錢加業(yè)務(wù)費(fèi)2萬元讓汪銀花交到開元公司賬上去了。周某1給錢是為了感謝其給第三項目部介紹業(yè)務(wù)。
（二）以合作投資名義受賄150萬元。2001年2月22日，在被告人褚某某的授權(quán)下，開元公司總經(jīng)理鄒某與宗某簽訂第三項目部承包經(jīng)營協(xié)議書，約定承包人向公司上繳管理費(fèi)、自行支付人員工資等費(fèi)用，承包人自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧。宗某負(fù)責(zé)第三項目部的管理經(jīng)營工作，被告人褚某某利用職務(wù)之便為其介紹業(yè)務(wù)和協(xié)調(diào)關(guān)系，并與宗某約定均分利潤，但不參與管理經(jīng)營，也未實際出資。
2002年4月，被告人褚某某安排李某2擔(dān)任第三項目部出納。2001年2月至2007年2月，宗某承包第三項目部期間，共收取工程監(jiān)理費(fèi)1100余萬元，扣除管理費(fèi)、稅金、人員工資等各種費(fèi)用后，利潤約300萬元一直由李某2保管，未進(jìn)行分配。后被告人褚某某與宗某就利潤分配發(fā)生矛盾，在矛盾調(diào)解過程中，雙方對利潤平分方式無異議，但對利潤總數(shù)額存在較大分歧，因調(diào)解無果，該利潤一直由褚某某夫婦實際占有。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證
(1)項目監(jiān)理部承包經(jīng)營協(xié)議書，證實自2001年2月份始，宗某開始承包開元公司第三項目部。
(2)第三項目部承包工程實收監(jiān)理費(fèi)統(tǒng)計表及開元公司各項目部上交管理費(fèi)統(tǒng)計表，證實宗某自2001年2月至2007年間，承包第三項目部實收監(jiān)理費(fèi)金額為1174.567999萬元。
2.證人證言
(1)證人宗某的證言，證實2001年2月份，褚某某安排其承包第三項目部，并口頭與其約定是倆人合伙承包，承包協(xié)議是其簽訂的。他講的合伙承包其理解就是得干股，他在合作中沒有投入，項目部都是其一個人管理，褚某某不參與管理。2002年，他安排他妻子李某2到項目部擔(dān)任會計。項目部利潤沒有分配。
根據(jù)承包協(xié)議，業(yè)主單位將監(jiān)理費(fèi)打到開元公司賬上，開元公司扣除管理費(fèi)、稅金后，剩下的返還給第三項目部，第三項目部有賬，但在2005年銷毀了。從2001年至2006年結(jié)束，每年平均約300萬元監(jiān)理費(fèi)，其估計利潤有800萬元。
其與褚某某合作，是因為他當(dāng)時是鳩江區(qū)建委的領(lǐng)導(dǎo)，在鳩江區(qū)能接到監(jiān)理業(yè)務(wù)，而且他還是開元公司董事長，其要承包項目部還得他的同意，所以他提出跟其合作承包，其就同意了。
(2)證人楊某2的證言，證實其系原開元公司工作人員。2000年3月份，開元公司第三項目部是周某1承包的，2001年2月份，由宗某承包第三項目部。承包協(xié)議約定，開元公司扣除管理費(fèi)、稅金后的利潤歸屬項目部。實際承包人就是周某1、宗某，沒有看見其他人進(jìn)行管理。
(3)證人陳某的證言，證實2001年2月，開元公司第三項目部由宗某進(jìn)行承包。第三項目部每個人都拿工資，包括宗某、李某2，工資表到開元公司賬上報銷沖賬。第三項目部的利潤應(yīng)歸承包人宗某所有，都是宗某在經(jīng)營和管理，沒有看見其他人參與管理。根據(jù)開元公司二級單位上交管理費(fèi)統(tǒng)計表統(tǒng)計，2000年至2007年第三項目部實收監(jiān)理費(fèi)1256.564999萬元，其中2001年中有周某1的工程監(jiān)理費(fèi)81.997萬元。
(4)證人汪應(yīng)花的證言，證實自2001年開始，第三項目部由宗某承包并負(fù)責(zé)經(jīng)營管理。2002年，李某2承包第三項目部，她與宗某等工作人員都在第三項目部拿工資。第三項目部的賬都在開元公司，開元公司收取相應(yīng)的管理費(fèi)后，余款均為第三項目部所有。后來，聽說宗某與李某2兩家為承包一事發(fā)生糾紛。褚某某介紹了大部分業(yè)務(wù)，根據(jù)開元公司的規(guī)定，誰介紹業(yè)務(wù)誰就拿業(yè)務(wù)費(fèi)，褚某某收取業(yè)務(wù)費(fèi)一直到2004年左右，收了約50萬元，后來就沒有再收了。宗某承包期間，收取的監(jiān)理費(fèi)約為1100萬元，利潤按監(jiān)理費(fèi)30%估算，即300萬元左右。
(5)證人吳某的證言，證實其是宗某之妻。其與褚某某系親屬關(guān)系，是褚某某要宗某承包第三項目部的，口頭約定利潤共享。第三項目部有獨(dú)立的賬，2004年曹新福案發(fā)，褚某某讓把賬燒掉了。后來兩家因為賬的問題產(chǎn)生矛盾。其估計利潤約有800萬元，其就想要回自家的一半利潤。
(6)證人葉某的證言，證實其是開元公司工作人員，其是接宗某后承包第三項目部的。2007年3月承包至今。根據(jù)第三項目部2001年3月至2007年10月監(jiān)理費(fèi)收支情況表，可知這段時間收入是1108.206232萬元，其中12個工程是其接的，收入是31.18261萬元，扣除這個費(fèi)用，宗某承包期間的監(jiān)理費(fèi)是1077.023622萬元，按30%利潤來算，利潤為323.10708萬元。
(7)證人丁某2的證言，證實其是褚某某朋友，其為宗某與褚某某兩方就承包第三項目部發(fā)生爭議一事進(jìn)行過調(diào)解，但調(diào)解未果。
(8)證人李某2的證言，證實其與宗某共同承包第三項目部的。只有口頭協(xié)議，沒有書面協(xié)議。承包期間宗某負(fù)責(zé)管理，褚某某沒有參與管理，只幫助他介紹業(yè)務(wù)。第三項目部有獨(dú)立的賬務(wù)，大約在2005年被燒掉了。承包期間利潤大約在300萬元左右。后來因為分配利潤的事雙方搞僵了，找丁某2協(xié)調(diào)也沒協(xié)調(diào)好。
(9)證人鄒某的證言，證實第三項目部是宗某承包的，日常經(jīng)營管理也是宗某負(fù)責(zé)。李某2是項目部出納，負(fù)責(zé)現(xiàn)金收支工作。
3.被告人供述和辯解
被告人褚某某的供述和辯解，證實開元公司為激勵員工，實施項目部內(nèi)部承包制。2000年3月，經(jīng)確定，周某1為第三項目部第一任承包人。2000年下半年，其自己想在開元公司多搞點(diǎn)錢，但是其當(dāng)時是鳩江區(qū)建委副主任兼開元公司董事長，不方便。就找到宗某商議，以他名義承包第三項目部，其幫助他介紹部分業(yè)務(wù)，協(xié)調(diào)主管部門關(guān)系，不參與日常經(jīng)營，宗某負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理，利潤平分，他同意了。沒有簽訂書面協(xié)議。后來其委托開元公司總經(jīng)理鄒某與宗某簽訂承包協(xié)議。
其派妻子李某2參與管理，既想讓她去掙點(diǎn)工資，也好掌握宗某第三項目部的財務(wù)和利潤。宗某與其合作主要是看其是鳩江區(qū)建委副主任、開元公司董事長，能給他接監(jiān)理業(yè)務(wù)，幫助他協(xié)調(diào)外部關(guān)系。李某2約是在2002年4月份到項目部的，第三項目部有獨(dú)立的財務(wù)流水，2005年鳩江區(qū)曹新福被查，其害怕牽涉到自己，就安排宗某、李某2把賬目銷毀了。
2001年上半年開始承包，2007年下半年結(jié)束，除去各項開支，利潤在300多萬元，一直沒有分配。后來與宗某就分配產(chǎn)生分歧，其答應(yīng)給一半利潤150萬元給宗某，但宗某妻子吳某要300萬元，所以沒有協(xié)調(diào)好，錢一直在其這里。
（三）先后21次共收受安徽寶翔建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司法定代表人崔某39.5萬元。具體如下：
①2004年春節(jié)前，崔某為感謝被告人褚某某在其承接的華陽沖壓廠房工程方面給予的關(guān)照，在工地現(xiàn)場送給褚某某10萬元現(xiàn)金。褚某某予以收下。
②2009年的一天，崔某為感謝被告人褚某某在其承接的鳩江區(qū)鳩茲家苑多個標(biāo)段工程方面給予的關(guān)照，在被告人褚某某辦公室送給他20萬元。被告人褚某某予以收下。
③2005年春節(jié)至2011年春節(jié)期間，每年的春節(jié)、端午、中秋，崔某為感謝被告人褚某某在其承接的工程方面給予的關(guān)照，在褚某某辦公室每次送給褚某某0.5萬元，共19次，合計9.5萬元。被告人褚某某予以收下。
（四）2009年的一天，蕪湖世通建設(shè)有限公司法定代表人周某2希望被告人褚某某在其承接的鳩江區(qū)金灣錦苑工程方面給予關(guān)照，在褚某某辦公室送給褚某某3萬元。被告人褚某某予以收下。
（五）2007年中秋至2010年春節(jié)，每年的中秋、春節(jié)，蕪湖市萬成建筑安裝有限公司項目經(jīng)理馮某為了得到被告人褚某某在該公司承接的鳩江區(qū)多個工程項目方面關(guān)照，在被告人褚某某辦公室每次送給褚某某0.5萬元，共6次，合計3萬元。褚某某予以收下。
（六）2014年和2015年的春節(jié)、中秋節(jié)期間，蕪湖市鳩江區(qū)大陽垾景觀提升工程二標(biāo)段承建人張某3為了得到褚某某在該工程方面的關(guān)照，在褚某某辦公室分別送給褚某某1萬元、0.5萬元、1萬元、0.5萬元，共4次合計3萬元。被告人褚某某予以收下。
（七）2007年中秋至2010年春節(jié)，每年的中秋、春節(jié)期間，蕪湖市三巖建材實業(yè)有限責(zé)任公司法定代表人楊某3為了得到褚某某在工程建設(shè)方面的關(guān)照，在褚某某辦公室每次送給其0.5萬元，共6次，合計3萬元。褚某某予以收下。
（八）2011年端午節(jié)前，道邦公司法定代表人黃某為了得到被告人褚某某在今后工程款撥付上給予關(guān)照，在褚某某辦公室送給其現(xiàn)金30萬元。被告人褚某某予以收受。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.書證：
建設(shè)工程施工合同等，證實相關(guān)行賄人在鳩江區(qū)中標(biāo)相關(guān)工程的情況。
2.證人證言
⑴證人崔某的證言，證實2003年9月，其中標(biāo)華陽汽車公司沖壓廠房工程，這個項目發(fā)包方和項目負(fù)責(zé)人是鳩江區(qū)住建委及其副主任褚某某。2014年春節(jié)前一天，褚某某騎摩托車到工地上看現(xiàn)場，其用塑料袋裝好10萬元現(xiàn)金給了褚某某，送錢是為了感謝他給予其工程中標(biāo)和施工方面的關(guān)照。2008年后，其在寶翔公司鳩茲家苑工程中中了很多標(biāo)段，褚某某當(dāng)時任鳩江建投公司總經(jīng)理，對其公司施工和撥付工程款很關(guān)照，2009年10月一天，其準(zhǔn)備了20萬元現(xiàn)金，用塑料袋裝好，到建投公司褚某某辦公室，送給了他。另外，2005年至2011年，每年春節(jié)、端午、中秋，共送給褚某某9.5萬元。
⑵證人周某2的證言，證實2007年至2009年，其先后中標(biāo)水岸星城、金灣小區(qū)等多個政府工程，其在2009年的一天送給時任鳩江建投公司總經(jīng)理褚某某3萬元。之前其與他有矛盾，其公司中標(biāo)的有關(guān)工程不同程度受到他的刁難，2009年6月，其中標(biāo)金灣小區(qū)送給他3萬元后，其公司在這個項目上基本沒有受到他的刁難了。
⑶證人馮某的證言，證實2007、2008、2009年，其先后中標(biāo)金灣小區(qū)、鳩茲家苑等以鳩江建投公司為業(yè)主的工程項目，為得到時任鳩江住建委副主任、鳩江建投公司總經(jīng)理褚某某在工程款撥付等方面的關(guān)照，先后六次共送給褚某某3萬元，其確實也得到了關(guān)照。
⑷證人張某3的證言，證實2012年，其掛靠四季青公司中標(biāo)鳩江大陽垾工程，業(yè)主單位是鳩江區(qū)住建委，褚某某時任鳩江住建委主任。其先后四次送給其3萬元，目的是和他搞好關(guān)系，在工程款撥付、日常監(jiān)管方面獲得他的關(guān)照。
⑸證人楊某3的證言，證實其經(jīng)營的公司生產(chǎn)混凝土，褚某某時任鳩江建投公司總經(jīng)理。其先后六次送給其3萬元，目的是和他搞好關(guān)系，在送工程材料給相關(guān)單位時不為難其。
⑹證人黃某的證言，證實2011年端午節(jié)前，其準(zhǔn)備了30萬元現(xiàn)金。考慮到其裕溪口項目很快就要向鳩江建投公司要工程款，為了以后能夠順利拿到工程款，端午節(jié)前的一天下午5點(diǎn)多，其拎著裝有30萬元現(xiàn)金的無紡布袋子來到褚某某辦公室，將裝有30萬元現(xiàn)金的黑色塑料袋子放到了褚某某的辦公桌上，褚某某收下了。大概一個月后，褚某某調(diào)到鳩江區(qū)建委工作去了。
⑺證人邵某的證言，證實其是2010年10月份來蕪湖承建四褐山保障房項目的，因與駐蕪某部隊就土地歸屬問題發(fā)生爭議，這個項目因此擱淺。2010年12月份，黃某拍得裕溪口保障房項目地塊，2011年春節(jié)后的正月里開工，四褐山項目是當(dāng)年秋天開工的。
3.被告人供述與辯解
被告人褚某某的供述與辯解，證實在其擔(dān)任鳩江住建委負(fù)責(zé)人期間，寶翔公司承建了鳩江區(qū)多個工程項目，寶翔公司法人代表崔玉保送錢給其，其在每個工程中的工程款撥付、工作協(xié)調(diào)上都給予了關(guān)照。共收受39.5萬元。
在其擔(dān)任鳩江建投公司負(fù)責(zé)人期間，世通公司、萬成公司、張某3公司、三巖建材公司分別承建了鳩江區(qū)的工程項目，其分別收受了世通公司法人代表周某2、萬成公司法人代表馮某和張某3、三巖建材公司法人代表楊某3各3萬元，合計12萬元，其在工程款撥付、工作協(xié)調(diào)上都給予了關(guān)照。
2011年端午節(jié)前，黃某來到其鳩江建投公司的辦公室，臨走時將一裝有現(xiàn)金的塑料袋放在其辦公桌上，她走后其清點(diǎn)了一下，是30萬元現(xiàn)金，1萬元一沓，共30沓。這筆錢其收下了。
2018年7月23日，經(jīng)蕪湖市監(jiān)察委員會批準(zhǔn)，無為縣監(jiān)察委員會工作人員于次日將被告人褚某某從其家中帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政建設(shè)教育中心留置點(diǎn)執(zhí)行留置。
2018年8月16日，經(jīng)蕪湖市監(jiān)察委員會批準(zhǔn)，無為縣監(jiān)察委工作人員將被告人汪應(yīng)花從其家附近帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政建設(shè)教育中心留置點(diǎn)執(zhí)行留置。其到案后，不但如實交代了無為縣監(jiān)察委員會已掌握其伙同褚某某貪污、職務(wù)侵占的犯罪事實，還檢舉了褚某某收受他人11萬余元賄賂的犯罪事實。
案發(fā)后，被告人褚某某退出違法所得378.367224萬元（包括汪應(yīng)花代褚某某退繳的25萬元）。被告人汪應(yīng)花退出違法所得60萬元，并檢舉、揭發(fā)了被告人褚某某收受周某111.334萬元賄賂的犯罪事實，經(jīng)查證屬實。
上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實，本院予以確認(rèn)：
1.歸案經(jīng)過，證實2018年7月23日，無為縣監(jiān)察委員會決定對被告人褚某某涉嫌職務(wù)犯罪案予以立案調(diào)查。同日，經(jīng)蕪湖市監(jiān)察委員會批準(zhǔn)，無為縣監(jiān)察委員會工作人員于次日將被告人褚某某從其家中帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政建設(shè)教育中心留置點(diǎn)執(zhí)行留置。其到案后，如實交代了無為縣紀(jì)委監(jiān)委掌握的犯罪事實，且交代了組織上尚未掌握的職務(wù)侵占犯罪事實，積極退贓，建議對被告人褚某某給予從寬處罰。2018年8月16日，無為縣監(jiān)察委員會決定對被告人汪應(yīng)花涉嫌職務(wù)犯罪案予以立案調(diào)查。同日，經(jīng)蕪湖市監(jiān)察委員會批準(zhǔn)，無為縣監(jiān)察委工作人員將被告人汪應(yīng)花從其家附近帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政建設(shè)教育中心留置點(diǎn)執(zhí)行留置。其到案后，不但如實交代了無為縣監(jiān)察委員會已掌握其伙同褚某某貪污、職務(wù)侵占的犯罪事實，還檢舉了褚某某收受他人11萬余元賄賂的犯罪事實，積極配合組織查清褚某某涉嫌其他職務(wù)犯罪問題。其在留置期間積極配合組織調(diào)查，真誠認(rèn)罪悔過，積極退出全部犯罪所得，建議對被告人汪應(yīng)花給予從寬處罰。
2.安徽省政府非稅收入專用收據(jù)，證實被告人褚某某退出違法所得334.701224萬元，被告人汪應(yīng)花退出違法所得85萬元。
3.退贓情況說明，證實被告人汪應(yīng)花上交的85萬元中包含其替被告人褚某某保管的25萬元；2019年3月5日，被告人褚某某上交18.666萬元。
公訴機(jī)關(guān)還當(dāng)庭出示了經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列綜合證據(jù)，本院予以確認(rèn)：
1.人口信息，證實二被告人的身份信息，且均已達(dá)刑事責(zé)任年齡；
⑵干部任免審批表、任職文件、鳩江建投公司《關(guān)于鳩江建投公司人員的請示》、鳩江區(qū)政府《關(guān)于區(qū)建投公司機(jī)構(gòu)、職能及人員設(shè)定的通知》等，證實1997年3月至1999年9月，被告人褚某某任安徽泰華建設(shè)集團(tuán)公司常務(wù)副總經(jīng)理；1999年9月至2005年3月，任鳩江區(qū)建委副主任（其中：1999年4月至2001年11月，任蕪湖市開元工程建設(shè)監(jiān)理有限責(zé)任公司法定代表人）；2005年3月至2007年1月，任鳩江區(qū)建委副主任、主任科員；2007年1月至2010年2月，任鳩江區(qū)建委副主任、主任科員、鳩江建投公司總經(jīng)理；2010年2月至2011年6月，任鳩江區(qū)建委副主任、主任科員、鳩江建投公司總經(jīng)理；2011年6月至2011年7月，任鳩江區(qū)建委黨委書記、副主任（主持工作）、主任科員；2011年7月至2016年11月，任鳩江區(qū)建委黨委書記、主任；2016年11月至今，任鳩江區(qū)建委科員。
對于辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院作如下綜合評述：
關(guān)于被告人褚某某是否構(gòu)成濫用職權(quán)罪問題。經(jīng)查，被告人褚某某在鳩江建投公司任職期間雖不具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份，但其受鳩江區(qū)政府委托從事安置房建設(shè)管理工作，應(yīng)以國家機(jī)關(guān)工作人員論。被告人褚某某身為鳩江建投公司法定代表人和合同起草人，負(fù)有將合同內(nèi)容與公告內(nèi)容進(jìn)行比對審核的職責(zé)，在經(jīng)黃某、查某等人詢問和提醒后，其仍不將合同有關(guān)內(nèi)容與公告內(nèi)容進(jìn)行核對，構(gòu)成明知。在明知自己起草的合同與拍賣公告內(nèi)容不一致的情況下，其仍違反市規(guī)劃委審議通過的《會議紀(jì)要》的規(guī)定，超越職權(quán)在與鑫唐公司、道邦公司簽訂的合同中未將學(xué)校和菜場列為無償移交范圍，并擅自作出有償回購的答復(fù)，導(dǎo)致國有資產(chǎn)損失3000余萬元，其行為符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以濫用職權(quán)罪追究其刑事責(zé)任，但該國有資產(chǎn)損失的發(fā)生和擴(kuò)大系多種因素所致，故在量刑時可酌情予以考慮。
關(guān)于被告人褚某某與宗某合作承包開元公司第三項目部的收益150萬元是否構(gòu)成受賄問題。經(jīng)查，在被告人褚某某的授意下，由宗某出面承包開元公司第三項目部，被告人褚某某利用職務(wù)便利為宗某介紹業(yè)務(wù)、協(xié)調(diào)關(guān)系，所得利潤二人均分。開元公司第三項目部所得利潤約300萬元，由被告人褚某某夫婦實際占有，尚未分配。被告人褚某某不參與開元公司第三項目部的經(jīng)營管理，也未實際出資，對其按約定分得的150萬元利潤系利用職務(wù)上的便利獲取，其行為應(yīng)以受賄論。
關(guān)于被告人褚某某貪污和職務(wù)侵占犯罪事實是否應(yīng)認(rèn)定為自首問題。經(jīng)查，被告人褚某某在監(jiān)察機(jī)關(guān)掌握其貪污犯罪事實以后才如實供述，其貪污犯罪不符合自首的構(gòu)成要件，但其如實供述了監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的不同種犯罪事實即職務(wù)侵占的犯罪事實，對其職務(wù)侵占犯罪可認(rèn)定為自首。
關(guān)于被告人汪應(yīng)花在共同犯罪中是否應(yīng)認(rèn)定為從犯問題。經(jīng)查，被告人汪應(yīng)花作為公司會計在貪污和職務(wù)侵占共同犯罪中受被告人褚某某的安排和指使，其地位較低，作用較小，在二起共同犯罪中均可認(rèn)定為從犯。
關(guān)于被告人汪應(yīng)花是否構(gòu)成立功問題。經(jīng)查，被告人汪應(yīng)花檢舉被告人褚某某收受他人11萬余元的犯罪事實，經(jīng)查證屬實，構(gòu)成立功。
關(guān)于被告人汪應(yīng)花具有坦白、積極退贓、認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，請求對其判處三年以下有期徒刑并適用緩刑的問題。合議庭評議認(rèn)為，被告人汪應(yīng)花系從犯，具有坦白、立功、全部退贓情節(jié)，認(rèn)罪悔罪，可以對其判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。
本院認(rèn)為，被告人褚某某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)，致使國有資產(chǎn)損失3328.002萬元，情節(jié)特別嚴(yán)重；利用職務(wù)上的便利，在國有控股公司改制時，采取欺騙手段侵吞國有資產(chǎn)35.533224萬元，并伙同被告人汪應(yīng)花共同侵吞國有資產(chǎn)40萬元，數(shù)額巨大；利用職務(wù)上的便利，伙同被告人汪應(yīng)花侵占公司財產(chǎn)120萬元，數(shù)額巨大；利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受或者索取他人財物242.834萬元，數(shù)額巨大，其中11.334萬元屬索賄。被告人褚某某的行為分別構(gòu)成濫用職權(quán)罪、貪污罪、職務(wù)侵占罪、受賄罪；被告人汪應(yīng)花的行為分別構(gòu)成貪污罪、職務(wù)侵占罪，其中被告人褚某某、汪應(yīng)花在部分貪污犯罪和職務(wù)侵占犯罪中屬共同犯罪。被告人褚某某有部分索賄情節(jié)，依法予以從重處罰；被告人褚某某、汪應(yīng)花在企業(yè)改制過程中侵吞國有資產(chǎn)，對二被告人貪污犯罪酌情予以從重處罰。被告人褚某某到案后如實供述自己濫用職權(quán)、貪污、受賄犯罪事實，均構(gòu)成坦白，對其三罪均依法予以從輕處罰；其如實供述監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的職務(wù)侵占犯罪事實，構(gòu)成自首，對其職務(wù)侵占罪依法予以減輕處罰；其退繳全部違法所得，酌情予以從輕處罰。被告人汪應(yīng)花在共同犯罪中均起輔助作用，系從犯；其檢舉同案犯收受他人賄賂的犯罪事實，構(gòu)成立功；其到案后如實供述自己的罪行，構(gòu)成坦白；其退繳全部違法所得。根據(jù)被告人汪應(yīng)花犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，本院決定對其二罪均依法予以減輕處罰并適用緩刑。被告人褚某某、汪應(yīng)花在判決宣告以前一人犯數(shù)罪，均依法予以數(shù)罪并罰。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款，第三百八十二條第一款，第三百八十三條第一款第（二）項、第三款，第二百七十一條第一款，第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第二十五條第一款，第二十七條，第六十七條第一、三款，第六十八條，第六十九條第一、三款，第七十二條第一、三款，第七十三條第二、三款，第六十四條，《中華人民共和國監(jiān)察法》第四十四條第三款和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款，第十一條第一款，第十五條第一款，第十七條，第十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人褚某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年十個月；犯貪污罪，判處有期徒刑三年五個月，并處罰金人民幣二十八萬元；犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑三年六個月；犯受賄罪，判處有期徒刑五年十個月，并處罰金人民幣四十五萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十三年十個月，并處罰金人民幣七十三萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行留置、羈押的，留置、羈押一日折抵刑期一日。即自2018年7月24日起至2032年5月23日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、被告人汪應(yīng)花犯貪污罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣十六萬元；犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年十個月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年八個月，宣告緩刑三年，并處罰金人民幣十六萬元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金已繳納。）
三、被告人褚某某、汪應(yīng)花退繳在案的違法所得依法予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省蕪湖市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 田明龍
審 判 員 周俊生
審 判 員 李春輝
人民陪審員 鳳衛(wèi)星
人民陪審員 楊小勇
人民陪審員 光建軍
人民陪審員 吳永超
二〇一九年六月二十日
