案由 受賄
案號 （2019）浙1024刑初57號
仙居縣人民檢察院以仙檢公訴刑訴[2019]51號起訴書指控被告人徐某某犯受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪，于2019年3月7日向本院提起公訴，本院于同日受理后，依法適用普通程序，公開開庭進行了審理，并于2019年4月29日召開庭前會議。仙居縣人民檢察院指派檢察員范政偉出庭支持公訴。被告人徐某某及其辯護人馬英杰、李仲斌到庭參加訴訟。因公訴機關建議，本院于2019年6月25日決定延期審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
仙居縣人民檢察院指控：
一、受賄部分
2005年至2014年期間，被告人徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管理委員會副主任、主任等職務期間，利用職務上的便利，在工程項目建設、介紹代售房屋等方面為他人謀取利益，收受財物共計人民幣339.7萬元。具體事實如下：
1.2005年左右，被告人徐某某出資人民幣3萬元與周某1、周某2等人合伙租用本縣埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地。2010年，該溪灘地項目股東決定增加投資，周某1為了感謝徐某某對其在仙居新區(qū)經(jīng)營綠化生意上的幫忙照顧，主動為徐某某支付追加投資款1.5萬元。被告人徐某某予以接受。2.2011年左右，浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理王某3為了感謝徐某某對其在大衛(wèi)世紀城項目上的關照，在杭州大廈送給徐某某價值1萬元的杭州大廈購物卡，徐某某予以收受。3.2011年至2014年期間，經(jīng)營楊某6生意的陳某4為了感謝徐某某幫忙安排新區(qū)開發(fā)管委會向其采購楊某6，2011年、2012年每年在徐某某位于環(huán)城東路48號4樓的辦公室內(nèi)送給其華聯(lián)超市購物卡，合計價值4000元；2013年、2014年每年在徐某某辦公室送給其杭州大廈購物卡，合計價值18000元，徐某某均予收受。4.2010年下半年，徐某某利用其在新區(qū)開發(fā)管委會主任的職務便利，幫助李某2從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了房產(chǎn)代售權(quán)。2012年，李某2為了感謝徐某某，表示將2010年12月幫徐某某支付的永安花園16幢1703號套房25萬元定金送給徐某某，徐某某予以接受。2013年1月，徐某某委托大衛(wèi)公司將其預定的永安花園16幢1703號套房轉(zhuǎn)賣獲得99萬元房款（包括李某2支付的25萬元定金）。5.1999年左右，徐某某受時任浙江省石油分公司零售公司經(jīng)理的張某7傲（已判決）委托參與該公司仙居縣城關加油站的建設工作，后因仙居縣城區(qū)規(guī)劃調(diào)整等原因，該加油站項目無法建成，浙江省石油分公司遂決定由零售公司負責轉(zhuǎn)讓仙居縣新車站西側(cè)地塊。2001年下半年至2007年上半年期間，在轉(zhuǎn)讓該地塊過程中，徐某某與張某7傲共謀商量，利用張某7傲的職務便利，私下從臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司獲取好處費，并約定分贓比例，獲得的好處費徐、張二人各得三分之一，剩余三分之一用于向相關人員表示感謝。2002年2月至2006年11月期間，徐某某先后從和泰公司共計拿到好處費人民幣310萬元，徐某某向張某7傲隱瞞了實際獲得的好處費金額，并以180萬元的總額按照二人此前約定的分贓比例，分給張某7傲60萬元，徐某某分得250萬元。
二、貪污部分
2011年至2014年，徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管委會黨組副書記、主任期間，利用其全面主持仙居新區(qū)開發(fā)管委會工作的職務便利，非法占有公共財物，累計金額人民幣170019元。1.2012年5月31日，徐某某利用職權(quán)，將其為女兒徐某6在浙江新通外語學校接受培訓所支付的4500元，在仙居新區(qū)發(fā)展有限公司予以報銷，其本人亦在報銷審批上簽字同意。2.2012年下半年，新區(qū)開發(fā)管委會套取資金125690元，用于發(fā)放新區(qū)管委會制定的2012年上半年考核獎，其中計劃發(fā)給時任仙居縣副縣長兼新區(qū)開發(fā)管委會黨組書記郭某2的考核獎是11395元，郭某2未予收受。2013年年初，新區(qū)開發(fā)管委會通過套取資金94372元，用于發(fā)放2012年年終考核獎，其中計劃發(fā)給郭某2的考核獎是30124元，徐某某安排王某4將此30124元與2012年上半年考核獎11395元共計41519元送給郭某2，郭某2未予收受。徐某某從王某4處拿到該筆資金送給郭某2，郭某2依仍未收受，徐某某遂將該41519元公款占為己有。3.2013年10月21日，徐某某到美國考察前，將其讓周某1轉(zhuǎn)到新區(qū)開發(fā)管委會財務人員王某6中國銀行賬戶內(nèi)的124000元兌換成17700美元。10月23日至10月31日，在美國考察期間，接待標準范圍之內(nèi)的費用由單位報銷，不能在單位報銷的由俞某1支付，徐某某將其中5000美元用于個人消費，剩余部分用于之后其家庭國外旅游開支。徐某某考察回國后，經(jīng)其安排，周某1使用武義縣森鑫苗木專業(yè)合作社虛開的金額為134800元的發(fā)票到新區(qū)開發(fā)管委會報銷，徐某某安排建設科王某8等人通過虛構(gòu)綠化工程開支的方式，將上述發(fā)票在新區(qū)發(fā)展有限公司予以報銷。
三、濫用職權(quán)部分
1.2012年至2013年，徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管委會黨組副書記、主任期間，不正確履行職責，未按照合同約定向夾嶺水電站股東支付拆除補償金，造成合同違約。夾嶺水電站股東起訴后，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，并支付違約金2273391.67元、訴訟費60990元，律師代理人費88700元，共計2423081.67元，給國家造成重大損失，情節(jié)特別嚴重。2.2003年至2015年期間，徐某某利用其在仙居新區(qū)開發(fā)管委會分管綜合辦、全面主持工作的職務便利，在租用包含其個人所有的3間房屋在內(nèi)的環(huán)城東路48號6間房的過程中，擅自安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路的租金價格確定租金價格，致使租金價格明顯高于環(huán)城東路周邊的市場價格，且屢次在班子會議上不回避、不按照班子會議決策執(zhí)行、違規(guī)支付房租，致使新區(qū)開發(fā)管委會支付的租金比市場評估價格高出119萬余元，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失。
為證明上述事實，公訴機關向本院移送了相關證據(jù)。公訴機關認為，被告人徐某某身為國家機關工作人員，利用職務上的便利，單獨或伙同他人非法收受他人財物，數(shù)額特別巨大，并為他人謀取利益；利用職務上的便利，侵吞公私財物，數(shù)額較大；身為國家機關工作人員濫用職權(quán)，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失，情節(jié)特別嚴重，且有徇私舞弊情節(jié)，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十二條、第三百八十三條、第三百九十七條之規(guī)定，構(gòu)成受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪。訴請本院依法予以懲處。
被告人徐某某主要辯稱如下：受賄部分，對指控的收受周某1人民幣15000元、王某3價值10000元的杭州大廈購物卡、陳某4合計22000元華聯(lián)超市購物卡和杭州大廈購物卡三筆犯罪事實沒有異議；指控的收受李某2人民幣250000元已經(jīng)歸還；指控的收受臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的3100000元并非其個人接受賄賂，而是其代表亨達能源開發(fā)公司接受按照合同約定和泰房地產(chǎn)應當支付的合作費用，且所接受的金額為1800000元而非3100000元，該行為只能算違紀行為。貪污部分沒有異議。濫用職權(quán)部分，指控的夾嶺水電站違約金、訴訟費、律師費的支出事實，但認為該損失系開發(fā)商的損失，沒有給國家造成損失，因而不構(gòu)成濫用職權(quán)罪；指控抬高租金部分，因其在2003年至2010年間，擔任的是副主任職務，沒有決策權(quán)，2010年之后其只是沿襲了之前的做法，故不應當承擔法律責任。
其辯護人的主要辯護意見為：受賄部分，指控收受李某2的250000元已經(jīng)歸還；指控收受和泰公司好處費3100000元事實中，被告人沒有利用自己的職務便利，其起到的是牽線人的作用，應當以其自身行為性質(zhì)進行定性，不應認定受賄罪，且認定金額3100000元缺乏合理性，證據(jù)不足，應當為1800000元。貪污部分，貪污4500元用于其女兒的培訓，證據(jù)不足；占有郭某2的考核獎應當屬于違紀，不符合貪污罪構(gòu)成要求。濫用職權(quán)部分，指控未按合同約定支付夾嶺水電站拆除補償金事實中，被告人主觀上無濫用職權(quán)的故意，客觀上沒有造成國家重大損失；指控的抬高房租造成國家損失事實中，租房合同的簽訂系集體討論的結(jié)果，并非被告人個人能夠決定，且租賃的價格并沒有高于周邊房屋的租賃價。此外，被告人主動交代受賄以及貪污的部分事實，建議認定自首，或者依照《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第四條，對其從輕、減輕處罰；被告人悔罪態(tài)度誠懇，愿意退贓，建議酌情從輕處罰。
經(jīng)審理查明：
一、受賄部分
（一）1999年左右，中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司（以下簡稱石油公司）為發(fā)展業(yè)務，需要在仙居縣城區(qū)建設加油站，該項目由時任浙江石油分公司零售公司經(jīng)理的張某7傲（已判決）負責。為了項目的順利開展，張某7傲委托其朋友即被告人徐某某操作加油站的報批立項等相關手續(xù)，作為回報，其答應加油站建成后讓徐某某入股10%，且投資款由石油公司墊付，在加油站建成后在逐年分紅中沖抵。為規(guī)避相關規(guī)定，被告人徐某某遂以其岳母陳某1的名義注冊了仙居亨達能源信息有限公司（以下簡稱亨達公司）以亨達公司的名義與石油公司簽訂了合作合同。約定：合作仙居縣城區(qū)加油站項目。1、浙江石油分公司（甲方），出資551.7萬元，占股90%；亨達公司（乙方）出資61.3萬元，占股10%。2、資金全部由浙江石油分公司替亨達公司墊付，亨達公司的出資金額在加油站建成后產(chǎn)生的收益中每年分利逐年予以沖抵，在補足出資額后可享受分利。3、甲方負責加油站的經(jīng)營管理，乙方負責辦理項目批文、審批手續(xù)、土地證等。辦理手續(xù)所發(fā)生的各項規(guī)費由合作加油站承擔，前期費用15萬元由乙方包干使用，進入合作加油站財務決算，由合作加油站列支。此后在被告人徐某某的幫助下，2000年左右，石油公司以445萬元的價格受讓位于仙居新車站西側(cè)一7.2畝左右的商業(yè)性質(zhì)用地。2001年因仙居縣規(guī)劃調(diào)整無法再進行加油站項目，張某7傲受石油公司的委托負責轉(zhuǎn)讓該地塊。張某7傲因此又找到被告人徐某某讓其聯(lián)系轉(zhuǎn)讓該地塊，并向其透露石油公司只要收回購買成本及利息合計500余萬元的底價，并表示如果運作的好可以有利可圖。被告人徐某某因此找到了臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱和泰公司）負責人李某1，李某1表示在將該地塊由原來的商業(yè)性質(zhì)轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)的前提下，愿意以120萬元/畝，合計八九百萬元的價格接收該地塊。被告人徐某某遂向李透露石油公司的底價，同時告知如果李愿意私下支付300萬元，其會幫助聯(lián)系地塊的轉(zhuǎn)讓。李表示同意后，被告人徐某某告知張某7傲有開發(fā)商愿意超過底價接受該地塊，但要求將土地性質(zhì)轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)，張某7傲表示可以由石油公司負責變更土地性質(zhì)，二人商定將溢價部分分為三份，二人各得三分之一，其余三分之一用于向相關人員表示感謝。被告人徐某某安排李某1和石油公司談判，在土地性質(zhì)被轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)后，2002年底，和泰公司與石油公司達成協(xié)議，和泰公司以660萬元左右的價格受讓了該地塊，該660萬元系包含了土地出讓金和相關稅費。為擴大利益，被告人徐某某向李某1提出將事先約定的300萬元投入到該受讓地塊的小區(qū)開發(fā)項目，意欲從中獲取40%的利潤，同時為隱瞞該300萬元的來歷，被告人徐某某明知因加油站項目無法建成而導致亨達公司和省石油公司此前所簽協(xié)議里的10%股份不復存在的情況下，仍以該10%股份的名義與和泰公司簽訂了協(xié)議書，同時接受了和泰公司10萬元利潤預付款。2005年下半年，該房產(chǎn)項目開發(fā)完成后李某1以利潤太小為由拒絕支付協(xié)議原定的利潤分成，被告人徐某某表示同意但要求李盡快支付原先約定的300萬元。在被告人徐某某的要求下在2005年12月至2006年11月該300萬元分三次以100萬、105萬、95萬通過和泰公司以虛列開支的方式先轉(zhuǎn)給和泰公司股東陳某2，再由陳某2轉(zhuǎn)給被告人徐某某的朋友李某2，最后由李某2取現(xiàn)給徐某某。加上之前和泰公司預付的10萬元，被告人徐某某共計拿到好處費310萬元。2007年上半年，在從李某2處拿到最后一筆95萬元后，被告人徐某某向張某7傲隱瞞了實際獲得的好處費金額，并以180萬元的總額按照二人此前約定的分贓比例，分給張某7傲60萬元，自己占有了其余的250萬元。
認定上述事實的證據(jù)有：
1.被告人徐某某在偵查階段的供述，證實其與時任浙江石油公司零售公司經(jīng)理的張某7傲系多年朋友關系。1999年前后，張某7傲在仙居建加油站并委托其辦理項目立項、土地受讓等有關手續(xù)，并承諾給其一定的股份。其因此以丈母娘陳某1的名義注冊了仙居亨達能源信息有限公司，并以亨達公司的名義與石油公司簽訂合作協(xié)議在加油站建成后享有10%股份。實際上亨達公司由其全權(quán)控制，陳某1不知情更沒有參與此事。2000年左右，石油公司以445萬元的價格成功受讓了新車站西側(cè)的一個4800平方米（約7.2畝）的商業(yè)用地，后由于規(guī)劃的原因該項目無法建成。2001年下半年，張某7傲讓其幫忙轉(zhuǎn)讓該地塊，并表示除土地成本加上必要的利息合計500多萬元外，多出來的轉(zhuǎn)讓費用可以平分。其找到臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)公司負責人李某1。李表示該地塊如轉(zhuǎn)變?yōu)樯套⌒再|(zhì)，其愿意以八九百萬元的價格接手，其遂向李透露石油公司的底價，同時告知如果李愿意私下支付300萬元其會幫其安排。李表示同意。其告知張某7傲有開發(fā)商愿意超過底價接受該地塊，二人商定溢價部分分為三份，其中二人各得三分之，其余三分之一用于向相關人員表示感謝。之后其安排李某1和省石油公司談判，2002年底，雙方達成協(xié)議，和泰公司以660萬元左右的價格受讓了該地塊，該660萬元系包含了土地出讓金和相關稅費。為擴大利益，其又將事先約定的300萬元以亨達公司和省石油公司此前所簽協(xié)議里的10%股份投入到該受讓地塊的小區(qū)開發(fā)項目，意欲從中獲取40%的利潤，同時接受了和泰公司10萬元利潤預付款。項目建成后由于李某1表示利潤太小，其要求將原先約定的300萬元給其即可。為了做得隱蔽一點，該300萬元后來分三次以100萬元、105萬元、95萬元通過和泰公司以虛列開支的方式先轉(zhuǎn)給和泰公司股東陳某2，再由陳某2按照其的要求轉(zhuǎn)給其的朋友李某2，最后由李某2取現(xiàn)給其。2007年上半年在拿到最后的95萬元后將其中60萬元送給張某7傲，但因其幫張某7傲墊付過3萬元，實際上送給張某7傲57萬元。其沒有告知張某7傲實際拿到的金額，張某7傲也沒有問過其。
2.同案人張某7傲的供述和辯解，證實其與徐某某系關系非常要好的朋友。因公司業(yè)務發(fā)展需要在仙居建設加油站，為了順利完成相關報批手續(xù)，其委托徐某某操作加油站的報批立項等相關手續(xù)，作為回報，其答應加油站建成后讓徐某某入股10%，且投資款由省石油公司墊付，在加油站建成后在逐年分紅中沖抵，徐某某以亨達公司的名義與省石油公司簽訂了合作合同。但該10%股份，只有在加油站建成后才能拿到，其實該10%的股份是給徐某某辦理相關手續(xù)的好處費。在徐某某的幫助下，2000年左右，省石油公司以400多萬元的價格受讓仙居新車站西側(cè)7畝左右的土地修建加油站，該土地為商業(yè)性質(zhì)。后因仙居縣規(guī)劃調(diào)整無法再進行加油站項目，其遂向石油公司建議收回成本和利息。石油公司同意后其負責該塊土地的轉(zhuǎn)讓事宜，于是其找到徐某某讓其幫忙尋找買家并表示如果運作的好可以有利可圖。徐某某找到和泰公司后將公司總經(jīng)理李某1引薦給其，李某1表示愿意受讓該土地但必須將土地性質(zhì)改變成商住性質(zhì)，其表示石油公司愿意幫忙變更土地性質(zhì)后開始土地受讓談判，談判結(jié)束后最終價格為660萬元左右，石油公司在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后通過運作將土地性質(zhì)由商業(yè)用地變更為商住用地并完成土地轉(zhuǎn)讓交接。其和徐某某商定溢價部分分為三份，其中二人各得三分之一，其余三分之一用于向相關人員表示感謝。之后其沒有再過問該事。大概在2007年左右，徐某某給了其50多萬元，并告訴其本來要給其60萬元，少給的原因是扣除了他墊付的三、四萬元溪灘地租金，徐某某沒有告知其向和泰公司實際拿到的金額，其也沒有問，但是按照事先約定的三三分成應該是180萬元。
3.證人李某1（系和泰公司總經(jīng)理）的證言，證實2001年下半年，徐某某找到其，跟其談石油公司在環(huán)城南路新車站西側(cè)的4800平方米（7.2畝）土地轉(zhuǎn)讓事宜。因該土地為商業(yè)用地，故其要求把商業(yè)用地轉(zhuǎn)換為商住用地。徐某某表示可以幫其進行協(xié)調(diào)。其判斷土地轉(zhuǎn)型問題不大后跟徐某某進一步談了土地價格，其愿意以每畝約120萬元的價格受讓該土地，總價為800多萬元。而后徐某某跟其講省石油公司只需拿回土地成本價格和一定利息就可以了，約500多萬元，到時讓其以這個價格跟省石油公司談合同價，差價部分300萬元讓其私下給他，其也同意了。后徐某某帶其去和省石油公司談判并最終以660萬元的價格談妥。和泰公司為此支付給省石油公司660萬元，徐某某300萬元，實際上受讓該地塊一共花了970萬元。此后徐某某又向其表示想通過以徐某某丈母娘陳某1名義注冊的亨達公司將300萬元的土地差價用作該地塊開發(fā)項目的投資并享有利潤的40%。協(xié)議加蓋了陳某1的簽章，但其并未見過陳某1，都是徐某某在操作。協(xié)議上寫的10%股份只是徐某某的借口，因為徐某某想隱瞞這300萬元來源。協(xié)議簽訂后，和泰公司預付給徐某某10萬元。房產(chǎn)銷售后，其以利潤不多為由要求徐某某放棄利潤分成。徐某某表示同意同時要求盡快拿到原來約定的300萬元。這300萬元，其叫和泰公司股東陳某2經(jīng)手轉(zhuǎn)給徐某某，后來徐某某又讓陳某2以投礦的形式分三次把錢先轉(zhuǎn)到徐某某朋友李某2的名下，而李某2如何把錢給徐某某的其不清楚。加上在剛拿到地塊的時候預先支付的10萬元，給徐某某的金額為310萬元。
4.證人陳某2（系和泰公司股東）的證言，證實2005年底，李某1跟其講，要其以其個人的名義支付給徐某某一筆鈔票，其同意幫忙。之后其經(jīng)手共分三期轉(zhuǎn)賬或以通知存單的形式打款到徐某某指定的李某2名下，具體是：第一筆100萬元費用是在2005年12月12日由其匯往李某2工商銀行95×××82賬戶的；第二筆105萬元是在2006年6月23日其通過三張存單，轉(zhuǎn)給李某2的，分別是50萬元、50萬元、5萬元，這三張通知存單上客戶簽名“李某2”是其所簽，之后其把這三張存單交給徐某某；第三筆95萬元是在2006年11月24日由其轉(zhuǎn)賬到李某2工商銀行95×××82賬戶的。這300萬元鈔票都先以其在和泰公司暫支或借款的方式到其本人賬戶，再由其經(jīng)手轉(zhuǎn)給李某2，之后和泰公司通過操作沖抵了這300萬元。其跟李某2不認識，彼此也沒有經(jīng)濟來往，李某2的工商銀行賬戶和身份證相關信息也都是徐某某提供給其的。
5.證人李某2的證言，證實2005年下半年，徐某某問其從企業(yè)把利潤轉(zhuǎn)出來有什么辦法，其當時以為是為了避稅，講沒有什么辦法，他又講他在和泰房產(chǎn)公司有筆利潤要轉(zhuǎn)出來。過了一段時間，大概在2005年年底，徐某某跟其講有一筆鈔票要過其這里一下，并要了其的賬號、開戶行等信息，在2005年年底至2006年年底期間，和泰公司股東陳某2分三次把300萬元款轉(zhuǎn)給其，第一筆是2005年12月12日卡號95×××82的工商銀行卡收到的100萬元，剛開始這筆錢被其拿來先用掉了，過了一段時間徐某某聯(lián)系其叫其準備100萬元現(xiàn)金，講要過來拿這筆錢，其安排其合伙人張某2準備好現(xiàn)金。轉(zhuǎn)天，徐某某帶了一個女的來到其縉云五云鎮(zhèn)的廠房來拿這100萬元，徐某某清點后，和這個女的一起拿走了這100萬元；第二筆是2006年年中的一天，徐某某交給其三張存單，并告訴其這是陳某2存的105萬元，拿到存單后，其就把存單存放在縉云的廠里備用。過了一段時間，徐某某跟其聯(lián)系叫其把這錢領出來，其就安排張某2從其生意上的資金拿出來，在縉云廠房其以現(xiàn)金形式先給徐某某，而存單其一直保存著，后來取出來用于其生意上的資金往來了。第三筆95萬元是在2006年年底匯到其賬戶上的，徐某某過了一段時間來其縉云廠里拿的現(xiàn)金，大概在2007年上半年，他在拿錢前先聯(lián)系其，讓其準備好現(xiàn)金，其也是安排張某2準備現(xiàn)金的。轉(zhuǎn)天，是徐某某一個人來到其在新碧工業(yè)園區(qū)的廠房拿這95萬元的，徐某某清點清楚后就把錢拿走了。300萬元應徐某某的要求都是以現(xiàn)金形式給徐某某的。
6.證人張某1、徐某1、周某3、邵某、曹某1、李某3（系石油公司負責涉案土地轉(zhuǎn)讓的參與者）的證言，證實1999年石油公司以400多萬元的價格收購仙居縣新車站西側(cè)一宗地塊進行加油站建設，后由于仙居縣政府規(guī)劃原因無法繼續(xù)施建，故石油公司領導采納張某7傲建議對該地塊進行轉(zhuǎn)賣，并要求依法處置和爭取資金升值且將此事交由張某7傲負責。2002年，和泰公司與石油公司達成協(xié)議并經(jīng)過石油公司內(nèi)部審批，以660萬元的價格轉(zhuǎn)讓該土地，并由石油公司出面將土地性質(zhì)變更為商住性質(zhì)。這塊土地是石油公司的資產(chǎn)，出售這塊地得到的全部收入都是公司的公款，應當歸公司所有。
7.證人陳某3（時任仙居縣副縣長，分管城建等工作）的證言，證實因仙居縣規(guī)劃原因?qū)е率凸炯佑驼卷椖繜o法施建，石油公司所有的新車站地塊由商業(yè)用地變更為商住用地，并委托有資質(zhì)的房地產(chǎn)公司開發(fā)的事實。仙居縣政府在【2002】12號縣長辦公會議紀要中對土地性質(zhì)變更問題作出同意決定，石油公司可以憑該會議紀要去縣建設局、縣國土局、縣發(fā)改局等相關部門辦理相關手續(xù)。由于辦理該土地性質(zhì)轉(zhuǎn)變手續(xù)的主體應該是浙江石油分公司，省石油公司可以自己去辦也可以委托其他單位或者個人去辦土地性質(zhì)轉(zhuǎn)變的手續(xù)。
8.證人蔣某1的證言，證實2005年12月12日，戶名李某2，卡號95×××82、金額1000000元的中國工商銀行取款憑證上的“蔣某1”是其本人所寫，這張匯款憑證對應的是上一張的取款憑證，都是其操作辦理的。其先從李某2尾號為94782卡里取款100萬元，隨后將這100萬元錢匯款給周潔。周潔其是不認識的，應該是李某2做期貨的交往對象。當時李某2在縉云做貴金屬生意和炒期貨，這100萬元應該是用來買貴金屬或者炒期貨用的，是生意上的往來。
9.證人應良福的證言，證實賬號為12×××88的儲蓄存單（金額五萬元）、賬號為12×××16儲蓄存單（金額五十萬元）、賬號為12×××64儲蓄存單（金額五十萬元）被取出后按照李某2的要求用在生意經(jīng)營上，但其肯定存單上“李某2”的簽名不是李某2本人簽名，因其妻子吳某1系李某2公司財務，其見過李某2簽名。
10.證人吳某1（系李某2公司財務）的證言，證實2006年11月28日金額為25萬元的取款憑證（卡號95×××82）、2006年11月28日金額為150050元的取款憑證（卡號95×××82）、2006年11月28日金額為15萬元的存款憑證（卡號95×××27）、金額25萬元的匯款憑證（卡號12×××52）上面的“李某2”、“吳某1”簽名系其所寫，這筆25萬元應該是李某2個人與張光福生意上的資金往來，具體用途其不清楚，其按照李某2的吩咐從李某2尾號為94782賬戶取出之后轉(zhuǎn)存到張光福尾號為69952賬戶。這筆15萬元，應該是其借給李某2，李某2還給其的錢，其從李某2的賬戶取出之后存到其的賬戶。2006年11月30日15萬元和50萬元的取款也是其操作，但其不知道用途。其還證實徐某某跟李某2交往比較頻繁，特別是李某2回仙居做期貨生意時，其經(jīng)常碰到他在李某2位于永安公園的辦公室。
11.證人張某2的證言，證實其曾在李某2公司幫忙管理財務工作，并幫李某2打理他私下在做的白銀現(xiàn)貨買賣和期貨生意。徐某某和李某2之間發(fā)生過多次的借貸、投資等經(jīng)濟往來。但有關徐某某和李某2的經(jīng)濟往來情況其知道的不全。2005年底，李某2因為公司經(jīng)營生意需要，曾向徐某某借過一筆40萬元錢，后來李某2將這筆錢連本帶利還給徐某某了。除此之外，2006年前后，徐某某分三次到李某2在縉云的廠里拿過現(xiàn)金，每次都是100萬元左右。第一次是徐某某帶著一個仙居女的到李某2縉云廠里向李某2拿了100萬元左右的現(xiàn)金，徐某某來拿錢時其在場。第二次是2006年下半年的一天，李某2通知其準備100萬元左右現(xiàn)金。之后這筆現(xiàn)金也是徐某某來縉云李某2廠里拿走的，這次徐某某是自己一個人來拿的。第三筆是2007年上半年的一天，徐某某來李某2縉云縣新碧工業(yè)園區(qū)的廠里拿錢，當時錢是其按照李某2要求先準備好的100萬元左右的現(xiàn)金，徐某某來到李某2公司后，其和李某2就將100萬元左右現(xiàn)金交給徐某某了。徐某某為什么要分三次到李某2廠里各拿100萬元左右現(xiàn)金的具體原因李某2沒有告訴其，其也沒有問過。錢的來源有很多可能性，其并不確定。
12.證人應某1明的證言，證實由于其要幫李某2采購粗銀，因此每次李某2都要給其幾十萬或一百多萬元，有時轉(zhuǎn)賬有時現(xiàn)金。
13.證人張某3的證言，證實其已故父親張某8曾向李某2借得100萬元現(xiàn)金。2008年1月3日，金額120萬元戶名徐某某卡號45×××31的中國工商銀行存款憑證上“張某3”是其簽字的，這筆鈔票就是徐某某借給其爸張某8100萬元的還款，其中20萬元是利息。
14.證人吳某2（系和泰公司出納）的證言，證實其在2005年6月15日匯給陳某295萬元人民幣，2005年6月16日匯給陳某295萬元人民幣，2006年6月20日匯給陳某210萬元人民幣，2006年11月17日，匯給陳某295萬元人民幣，共計295萬元人民幣。同時證實2005年2月21日徐某某從和泰公司借款50萬元人民幣，2005年3月1日徐某某現(xiàn)金還款50萬元人民幣。
15.證人王某1（系和泰公司主管財務的副總）的證言，證實2006年7月按照李某1的要求，其叫財務人員將其中150萬元作為和泰公司應付陳某2款項掛賬，實際上陳某2沒有交過這150萬，這么操作的原因其不清楚；和泰公司財務人員從和泰公司的工商銀行賬戶領取了共計201.6萬元，之后和泰公司將其中200萬暫支給陳某2用于和泰公司的開支，剩余1.6萬元用于和泰公司的其他開支。這200萬元和泰公司通過增加興和門小區(qū)工程款1554463元，增加金色和泰的辦公樓裝修工程工程款445537元，之后再把這兩筆錢共計200萬元作為陳某2還款進行平賬的。2002年2月1日，和泰公司通過轉(zhuǎn)賬支票的形式轉(zhuǎn)賬給仙居縣亨達能源公司10萬元。是李某1讓其操作的，他不清楚這么做的具體原因。收條上的“陳某1”其不認識，錢是否給陳某1的其也不清楚。2008年12月，和泰公司就是用361萬元中的10萬元作為仙居亨達公司還借款進行平賬。實際上，這361萬元是和泰公司自己的錢，作為亨達公司還款的10萬元也是和泰公司用自己的錢來沖抵的，亨達公司沒有還過這筆錢。用公司的錢把這10萬元平掉的意思是公司作為壞賬處理不打算要回這10萬元錢了。
16.證人陳某1（系被告人徐某某的丈母娘）的證言，證實其沒有注冊成立過仙居縣亨達能源信息有限公司，也沒有跟中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司以及臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合伙做生意。中石化浙江分公司和仙居亨達能源信息有限公司合作合同、和泰公司和仙居亨達能源信息有限公司簽訂的協(xié)議書內(nèi)容都不清楚，其中乙方代表處“陳某1印”其沒有蓋過。其印象中沒有收到過和泰公司支付給其的10萬元錢，收條上的“陳某1”三個字不是其本人所簽。
17.證人周某1的證言，證實石油公司在仙居新車站西側(cè)建加油站立項過程中，因為其與時任計經(jīng)委主任陳學法關系比較好，徐某某找到其，讓其幫忙疏通過關系，由其經(jīng)手送給陳學法1.5萬元。陳學法因為此事被紀委處分了。立項之后，其沒有再參與過加油站的其他事情。
18.證人李某4、王某2、婁某、吳某3、周某4、張某4、方某、張某2、周某2、徐某2、周某1、李某2、蔣某1等人證言證實：李某4、王某2、婁某、吳某3、周某4、張某4、方某、張某2、周某2、徐某2、周某1、李某2、徐某某、朱某3、張某7傲15人分兩次（3萬元、1.5萬元）以山水公司名義投資埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地項目。部分投資款由投資人匯入周某1、周某2指定的李某2公司蔣某1工行賬戶，后再轉(zhuǎn)入山水公司賬戶（作為招商引資項目，未直接匯款到山水公司）。
19．合作合同，證實2000年9月15日，浙江石油分公司和仙居亨達能源信息有限公司簽訂協(xié)議。協(xié)議約定：合作仙居縣城區(qū)加油站項目。1、浙江石油分公司（甲方），出資551.7萬元，占股90%；亨達公司（乙方）出資61.3萬元，占股10%。2、資金全部由浙江石油分公司替亨達公司墊付，亨達公司的出資金額在加油站建成后產(chǎn)生的收益中每年分利逐年予以沖抵，在補足出資額后可享受分利。3、甲方負責加油站的經(jīng)營管理，乙方負責辦理項目批文、審批手續(xù)、土地證等。辦理手續(xù)所發(fā)生的各項規(guī)費由合作加油站承擔，前期費用15萬元由乙方包干使用，進入合作加油站財務決算，由合作加油站列支。
20.協(xié)議書，證實2002年2月1日，臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與仙居亨達能源信息有限公司簽訂協(xié)議。協(xié)議約定：1.亨達公司將該項目占有的10%股份作為開發(fā)資本金一次性投入，同時負責協(xié)調(diào)原合作方省石油公司的全部產(chǎn)權(quán)的委托開發(fā)及合作協(xié)議等有關手續(xù)。2.和泰公司負責該開發(fā)項目的資金投入、項目報批、房產(chǎn)建設及樓宇銷售。3.利潤分成按照和泰公司、亨達公司6:4分配收益。4.亨達公司取得向當?shù)卣椖繄蟾鏁r，和泰公司一次性支付預付款10萬元。（2）記賬憑證及附件，證實：2002年11月28日和泰公司向省石油公司劃撥股權(quán)轉(zhuǎn)讓款660萬。2002年2月5日和泰公司向亨達公司預付土地款10萬元。亨達公司現(xiàn)金支票，徐某某領取亨達賬戶內(nèi)10萬元。
21.浙江省土地出讓金專用票據(jù)、銀行電子轉(zhuǎn)賬憑證，證實石油公司出讓仙居新車站西側(cè)繳納土地出讓金746976元。
22.關于要求調(diào)整變更仙居縣城區(qū)浙石加油站項目的請示，證實石油公司向仙居縣人民政府要求將該受讓地塊由商業(yè)用地變更為商住兩用，擬委托臺州和泰房地產(chǎn)公司負責開發(fā)。
23.仙居縣人民政府2004年3月5日專題會議紀要，證實石油公司于1999年7月16日經(jīng)縣計經(jīng)委批準在新汽車站西側(cè)興建加油站，受讓該處面積4800平方米商業(yè)性質(zhì)的土地，2002年8月26日縣長辦公會議決定要求該加油站另行選址，并原則同意該公司受讓的4800平方米國有土地由商業(yè)用地變?yōu)樯套∮玫兀a繳相應的土地出讓金。
24.石油公司與和泰公司合作合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，證實兩家公司合作開發(fā)興和門小區(qū)項目，后和泰公司以660萬元收購省石油公司在該項目中的82.5%的股份，取得該項目所有股份。
25.浙江省仙居縣海洲不動產(chǎn)評估有限公司評估報告書、土地評估中介機構(gòu)注冊證書，證實仙居縣與環(huán)城西路交叉口東南角地塊經(jīng)評估價值為519萬余元。
26.國有土地使用證，證實涉案土地使用權(quán)情況。
27.函、關于“興和門”項目立項的報告，證實省石油公司已將原在仙居縣新汽車站西側(cè)地塊（“興和門”房地產(chǎn)開發(fā)項目）中所持股份作價全部轉(zhuǎn)讓給臺州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
28.相關審批表及文件，證實仙居縣政府同意實施“興和門”項目，由和泰房地產(chǎn)開發(fā)公司為業(yè)主方組織工程發(fā)包。
29.浙江高速石油發(fā)展有限公司記賬憑證及附件，證實2000年9月2日石油公司向仙居縣司法局匯款13350元，匯款用途為城區(qū)加油站國有土地出讓合同公證費；同日向仙居縣土管局地產(chǎn)所匯款135000元，匯款用途為城區(qū)加油站土地契稅，上述兩項合計146850元。2002年11月29日石油公司收到仙居城區(qū)站退回款660萬元。其中，其中含該地塊轉(zhuǎn)讓收益1200826元。
30.浙江省石油總公司零售公司經(jīng)濟合同審查報批表（發(fā)展類）、合作合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，證實浙江省石油總公司零售公司內(nèi)部通過合作合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。并與和泰公司簽訂可正式合同。
31.中石化浙江分公司記賬憑證、中國石油化工股份有限公司記賬憑證及附件，證實中石化浙江分公司于2002年11月29日在仙居城區(qū)站投資支出水泥費、土地評估費、土地出讓金分別為50000、5348、746976元，共計802324元。中國石油化工股份有限公司2000年9月15日支付仙居縣城區(qū)加油站土地出讓金445萬元。
32.中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司文件，證實石油公司向仙居縣人民政府要求將該受讓地塊由商業(yè)用地變更為商住兩用，擬委托和泰公司負責開發(fā)。
33.世紀新村新車站西側(cè)光明路出讓合同、會議紀要等，證實縣國土資源局同意將新車站西側(cè)該地塊土地性質(zhì)由商業(yè)用地改為商住用地，出讓總額由445萬變?yōu)?19.6967萬，出讓金差額部分766976元由石油公司補繳，并簽訂新出讓合同。
34.仙居縣政府部門審批及批復文件、國有土地使用證、會議紀要，證實縣發(fā)改局同意在環(huán)城南路新車站西側(cè)4800平方米的地塊上開發(fā)商住樓14380平方米。
35.興和門建設工程規(guī)劃許可證、土地出讓合同、土地使用權(quán)證等，證實縣建設規(guī)劃局同意在環(huán)城南路新車站西側(cè)4800平方米的地塊上開發(fā)商住樓14380平方米。
36.國有土地使用權(quán)出讓合同公證書等，證實仙居縣司法局對新車站西側(cè)該地塊土地出讓合同予以公證。
37.縣長辦公會議紀要，證實會議原則同意新車站西側(cè)石油公司受讓的4800平方米國有土地由商業(yè)用地變更為商住用地，補繳相應的土地出讓金。
38.記賬憑證、存取款憑證、和泰公司銀行流水明細及股東會決定等，證實徐某某、李某2與李某1、陳某2以及和泰公司之間的經(jīng)濟往來，陳某2系和泰公司新股東等。
39.涉案公司的登記信息，證實各涉案公司的登記明細情況，以及證明1999年9月24日浙江省石油總公司決定任命張某7傲為浙江省石油總公司零售公司經(jīng)理。
40.銀行流水明細及賬目，證明被告人徐某某、證人陳某2、李某2以及相關人員的銀行流水情況
50.證券賬戶交易明細、房產(chǎn)情況等，證明被告人徐某某的個人資產(chǎn)狀況。
51.刑事判決書，證明同案張某7傲判決情況。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實清楚，足以認定。
對于被告人的辯解及其辯護人的辯護意見，綜合全案證據(jù)，評析如下：
1.關于被告人徐某某是否利用了同案人張某7傲職務上的便利。認為對上述問題應結(jié)合兩方面進行考量，一是張某7傲在仙居縣新車站西側(cè)4800平方米地塊轉(zhuǎn)讓過程中是否具有職務上的便利；二是被告人徐某某在向和泰公司總經(jīng)理李某1索取經(jīng)濟回報時是否利用了該便利。經(jīng)查，張某7傲時任石油公司零售公司經(jīng)理，其在涉案土地轉(zhuǎn)讓事宜中起到至關重要的作用：在涉案加油站因仙居縣區(qū)規(guī)劃變更無法建成時是張某7傲向石油公司提出通過轉(zhuǎn)讓涉案地塊回收成本和利息，且石油公司將該地塊的轉(zhuǎn)讓事宜交由張某7傲負責，故足以認定張某7傲在涉案地塊轉(zhuǎn)讓事宜中存在職務便利。同時張某7傲主動向被告人徐某某提出讓徐某某幫忙轉(zhuǎn)讓該地塊并表明可謀取私利的意圖，其客觀上已同被告人徐某某達成通過張某7傲負責轉(zhuǎn)讓涉案地塊之職務便利而謀取個人私利的共謀。且被告人徐某某向商量收取好處費的理由正是其可以幫助和泰公司獲得涉案地塊轉(zhuǎn)讓之便利事由，被告人徐某某實際充當了李某1與張某7傲之間關于涉案土地轉(zhuǎn)讓事宜的唯一溝通紐帶。綜上，足以認定被告人徐某某利用張某7傲職務之便利從李某1處獲取好處費之事實。
2.關于本筆涉案財物系合作所得還是收受好處費的認定問題。經(jīng)查，在案的徐某某在偵查階段的供述、證人李某1的證言，合作合同、協(xié)議書等證據(jù)證明被告人徐某某為規(guī)避獲取好處費的風險，2002年2月1日以其丈母娘名義成立的亨達公司與和泰公司簽訂投資協(xié)議，而彼時其明知由于涉案地塊上加油站項目無法建成，投資協(xié)議上所指“10%加油站股份”無法實現(xiàn)且客觀上不存在的情況下，為掩蓋其收受經(jīng)濟回報而采取冒用他人身份信息成立公司訂立投資協(xié)議之真實意愿。另被告人徐某某辯解其在2005年有向和泰公司有過50萬元的借款，此后不久即予以償還，以此可以推定其從和泰公司獲得的錢財系按照合同約定亨達公司應獲得的經(jīng)濟利益，而非受賄所得，否則其可不用償還該借款。認為，該借款與本筆犯罪事實沒有關聯(lián)，也不能由此推定被告人的觀點成立，何況從時間上看，該50萬元的借款發(fā)生于2005年2月21日，還款時間為同年的3月1日，彼時李某1與被告人徐某某還未就40%的利潤分成進行協(xié)商。
3.關于被告人徐某某受賄金額的認定問題。認為，對被告人徐某某受賄金額的認定應以被告人徐某某因幫助和泰公司受讓涉案地塊事宜中實際獲得的好處費進行判斷。被告人徐某某實際收取好處費310萬元之事實有被告人供述與證人李某1、李某2、陳某2等人證言以及相關銀行流水等書證予以證實，足以認定。同案人張某7傲分得的60萬元是在被告人徐某某隱瞞實際所得下實現(xiàn)的“三三分成”。辯護人認為應當認定為180萬元的金額系主觀推斷并沒有相關的證據(jù)予以佐證；被告人徐某某當庭關于實際收受金額為180萬元的辯解與其在偵查階段所作的供述矛盾，翻供亦無正當理由，因而應當認定為310萬元，對于被告人及辯護人的辯護意見，本院不予以采納。
（二）2005年至2014年期間，被告人徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管理委員會副主任、主任等職務期間，利用職務上的便利，在工程項目建設、介紹代售房屋等方面為他人謀取利益，收受財物共計人民幣297000元。具體事實如下：
1.2005年左右，被告人徐某某出資人民幣30000元與周某1、周某2等人合伙租用本縣埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地。2010年，該溪灘地項目股東決定增加投資，周某1為了感謝被告人徐某某對其在仙居新區(qū)經(jīng)營綠化生意上的幫忙照顧，主動為徐某某支付追加投資款15000元。被告人徐某某予以接受。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人周某1的證言，沙岙灣收付流水賬、收據(jù)、記賬憑證、溪灘承包開發(fā)合同、仙居縣山水石木園藝有限公司登記基本情況等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。
2.2011年左右，浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理王某3為了感謝被告人徐某某對在大衛(wèi)世紀城項目上的關照，在杭州大廈送給被告人徐某某價值1萬元的杭州大廈購物卡，被告人徐某某予以收受。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人王某3的證言，記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、征地拆遷專用款審批表、調(diào)解協(xié)議書、息訪承諾書、仙新委函（2010）4號新區(qū)管委會文件、浙江省政府非稅收收入一般繳款書、公證書、主任會議紀要、承包商履約保函、新區(qū)發(fā)展有限公司流水明細、浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司登記基本情況等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。
3.2011年至2014年期間，陳某4為了感謝被告人徐某某幫忙安排新區(qū)開發(fā)管委會向其采購楊某6，分別于2011年、2012年送給被告人徐某某華聯(lián)超市購物卡，合計價值人民幣4000元；分別于2013年、2014年送給被告人徐某某杭州大廈購物卡，合計價值人民幣18000元，徐某某均予收受。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人陳某4、王某4的證言，記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、業(yè)務招待費匯總報銷單、發(fā)票、楊某6數(shù)量金額單等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。
4.2010年下半年，被告人徐某某利用其在新區(qū)開發(fā)管委會主任的職務便利，幫助李某2從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了房產(chǎn)代售權(quán)。2012年，李某2為了感謝徐某某，表示將2010年12月幫徐某某支付的永安花園16幢1703號套房250000元定金送給被告人徐某某，徐某某予以接受。2013年1月，被告人徐某某委托大衛(wèi)公司將其預定的永安花園16幢1703號套房轉(zhuǎn)賣獲得990000元房款（包括李某2支付的250000元定金）。
認定上述事實的證據(jù)有：
1.被告人徐某某在偵查階段的供述，證實其幫李某2從王某3處拿到了永安花園小區(qū)11幢、15幢和7幢共計100多套套房的代售資格，在其把李某2介紹給王某3前，王某3就給了其永安花園小區(qū)15幢、16幢套房的圖紙，其看中了16幢1703的套房，定金為25萬元。2010年年底，在李某2從王某3那拿到代售資格后，其讓李某2把其看中的永安花園小區(qū)16幢1703室的25萬元錢付掉，之后李某2就按照其的要求幫其付掉了25萬元定金。在李某2幫王某3代售房屋的過程中，李某2對其講幫大衛(wèi)公司賣房賺了錢的話，分給其一半，其當時沒有反對。當時其有能力支付這25萬元定金，但畢竟李某2從大衛(wèi)公司取的永安花園小區(qū)代售權(quán)是通過其幫忙介紹的，其想他應該同意替其付的，所以其就讓他付了。2012年初，其把永安花園16幢1703的房屋全款剩余的44萬元左右付給大衛(wèi)公司，該房子是掛在其外甥女王某5名下。后來，其委托大衛(wèi)公司售樓處把16幢1703套間賣掉，并賺了30萬元左右差價。2013年初，其收到了16幢1703房子轉(zhuǎn)賣所得的100萬元左右，其將這筆錢用于支付永安花園排屋的首付款。至于李某2幫其付的上述25萬元訂金，李某2一直沒有向其討要，從2010年到目前為止，其和李某2之間有多次的經(jīng)濟往來，李某2沒有在其和他的經(jīng)濟往來中把這25萬元錢結(jié)算回去，而其也一直沒有和李某2提出要還或結(jié)算這25萬元錢。其實，這25萬元錢其和李某2心里都清楚，就是李某2送給其了，其也不打算還了。
2.證人李某2的證言，證實2010年下半年，通過徐某某幫忙介紹，其從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了永安花園11幢、15幢和7幢共計100多套房屋的代售權(quán)?！鋷痛笮l(wèi)賣房共收益200萬元左右。其對徐某某講過，如果這次買房賺了的話，賺的錢分給他一半，徐某某當時沒有拒絕和反對。2010年底一天，徐某某對其講他在永安花園16幢看中一套房子，定金25萬元，讓其把這25萬元先付掉，其將25萬元定金付給一個人，具體名字記不清。后來徐某某把這套房子賣掉了，錢也全部他拿走了，其沒跟他要回這25萬元錢，而是把這25萬元錢送給了他。其和徐某某心里都是明白的。徐某某和其家人沒有把這25萬元錢還給其。
3.證人金某的證言，證實2012年，被告人徐某某用外甥女王某5名義跟大衛(wèi)公司簽訂購房合同購買了永安花園16幢1703號套房。定金交了20多萬，但其是聽被告人徐某某說的，定金其沒交過。房子賣了后王某5給了其30萬元錢，說是賣了這套房后賺的錢。
4.證人王某5的證言，證實2012年初，被告人徐某某讓其以其名義去仙居大衛(wèi)世紀城永安花園小區(qū)買房。金某或徐某某帶其到浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)公司售樓處辦理了購房手續(xù)，購買的是永安花園16幢1703套間，登記在其名下。2013年的時候，徐某某跟其講要將永安花園小區(qū)16幢1703房屋賣掉，到時候賣房的錢要打到其的銀行卡上，其就給了徐某某其自己的銀行卡卡號，之后有兩筆錢打到其銀行卡上，其將該兩筆錢共計100萬元左右取出來交給金某。當時永安花園16幢1703房屋額的尾款是40多萬元，之前有無交過定金，交了多少定金其沒有經(jīng)手過，不清楚。
5.證人郭某1、張某5的證言，證實2013年年初，二人在大衛(wèi)房地產(chǎn)公司售樓處通過銷售人員以100萬元左右價格購買永安花園小區(qū)16幢1703房屋。購房合同上的金額是79萬元左右，合同之外20萬張某5打到銷售人員指定的個人賬戶里。20萬的差價是原先的房主賺去了。
6.證人蔣某2的證言，證實在浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司2012年拿到房屋預售許可證的一年多前，王某3讓其幫他向社會上接受永安花園小區(qū)套房和排屋的預定并收取定金。2010年年底，李某2在其這里預定了永安花園16幢樓12層以上的一個套房，并按照要求支付了25萬元定金給其。對賬號為94×××05蔣仙娥（妻子）賬號2010年12月31日李某225萬元轉(zhuǎn)賬記錄進行了辨認，確認就是李某2為了預定永安花園16幢套房向其支付的25萬元定金。
7.證人王某3的證言，證實2010年國慶節(jié)前，其從大衛(wèi)公司永安花園拿出2幢樓房給蔣某2和張先云代為預售，后來徐某某向其推薦了王某12和李某22個人，想讓他們代為銷售大衛(wèi)公司的房子，最后其定下來將11幢、15幢整幢和7幢的部分房子交給李某2出售。其答應給李某2代售是因為徐某某極力推薦李某2徐某某又是仙居新區(qū)管委會主任，以后大衛(wèi)公司很多工作需要新區(qū)管委會出面協(xié)調(diào)。
8.證人應某2秀的證言，證實其系鑫安投資公司會計，被告人徐某某和李某2之間有多次借貸往來，徐某某也多次在李某2處投資，相關情況基本都進行了做賬，后來，其按照李某2要求將二人之間的借貸、投資等往來進行了結(jié)算。到目前為止，徐某某與李某2之間就三筆賬沒有結(jié)清，一是徐某某還欠李某21000000元股指期貨投資產(chǎn)生的錢；二是2018年李某2從徐某某那借了1800000元至今未還；三是徐某某通過李某2在三門三維公司和四川鎣峰公司共計投資了1040000元沒算，除此之外，徐某某和李某2之間的借貸、投資等往來都結(jié)算清楚了。李某2有無為徐某某支付相關房款的事情，其不清楚。證實其在結(jié)算過程中，沒有將李某2為徐某某支付的購房款計算在內(nèi)。
9.經(jīng)濟往來情況，證實李某2與被告人徐某某之間存在多次經(jīng)濟往來。期間，從未結(jié)算過250000元定金。
10.永安花園預定統(tǒng)計表、李某2結(jié)算單、借條，證實李某2代售大衛(wèi)房屋并代為收取定金的情況。
11.購房票據(jù)、收款收據(jù)、身份證復印件、置業(yè)計劃表，證實2012年11月10日大衛(wèi)公司收取王某5定金250000元、尾款440000元以及代收物業(yè)管理費等情況。
12.商品房買賣合同、發(fā)票、房屋結(jié)算清單、房權(quán)證、銀行憑證、商品房買賣合同簽約確認單、大衛(wèi)公司收款收據(jù)，證實張某5、郭某1夫婦購買大衛(wèi)世紀城永安花園小區(qū)16幢1703號套房的購房合同，單價5900元每平方米，總價793196元。
13.商品房買賣合同、發(fā)票、房屋結(jié)算清單、房權(quán)證、銀行憑證、商品房買賣合同簽約確認單、大衛(wèi)公司收款收據(jù)，證實被告人徐某某女兒徐某6購買永安花園60-1號排屋，2013年1月8日支付大衛(wèi)房產(chǎn)公司1097352元首付款。
14.銀行交易流水、存取款憑證，證實李某2向蔣仙娥農(nóng)業(yè)銀行賬戶匯款25萬元；2013年1月11日大衛(wèi)房產(chǎn)向王某5退房轉(zhuǎn)賬698012元，王倩向王某5匯款30萬元，2013年1月14日王某5卡取998012元；金某2013年1月14日卡存998012元，支出1113335.4元及其與李某2等人的資金結(jié)算情況。
15.商品房預售證，證實2011年12月13日大衛(wèi)公司取得了商品房預售證。
16.銀行流水、王倩銀行流水，證實李某2于2010年12月31日轉(zhuǎn)款25萬元至蔣仙娥賬戶。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實清楚。
對于辯護人提出被告人徐某某已經(jīng)歸還李某2250000元以及依據(jù)疑罪從無等原則不予認定該筆受賄事實的辯護意見，經(jīng)查，李某2為回報被告人徐某某幫其獲得大衛(wèi)公司房地產(chǎn)代售資格而幫其墊付購房定金250000元之事實有在案證據(jù)充分證實且不存疑問。同時根據(jù)被告人徐某某在偵查階段的供述、證人李某2證言可證實被告人徐某某并未歸還該筆資金，徐某某與李某2之間雖然經(jīng)濟往來頻繁，但賬目結(jié)算得很清楚。辯護人僅已提供案外人曾有轉(zhuǎn)賬250000元的銀行賬戶往來用于證明該250000元已經(jīng)歸還的理由不足，因此對于辯護人該受賄款項已歸還的辯護意見，本院不予以采納。
二、貪污部分
2011年至2014年，被告人徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管委會黨組副書記、主任期間，利用其全面主持仙居新區(qū)開發(fā)管委會工作的職務便利，非法占有公共財物，累計金額人民幣170019元。具體事實如下：
（一）2012年5月31日，徐某某利用職權(quán)，將與其執(zhí)行公務無關的支付給浙江新通外語學校的培訓費4500元，在仙居新區(qū)發(fā)展有限公司予以報銷，其本人亦在報銷審批上簽字同意。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人班某、楊某1、王某6、王某4的證言，浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、徐某某工行賬戶存款對賬單、仙居新區(qū)出差費報銷單及相關票據(jù)、發(fā)票等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。對辯護人發(fā)表的證據(jù)不足的辯護意見，本院不予采納。
（二）2012年下半年，新區(qū)開發(fā)管委會套取資金125690元，用于發(fā)放新區(qū)管委會制定的2012年上半年考核獎，其中計劃發(fā)給時任仙居縣副縣長兼新區(qū)開發(fā)管委會黨組書記郭某2的考核獎為11395元，郭某2未予收受。2013年年初，新區(qū)開發(fā)管委會又套取資金94372元，用于發(fā)放2012年年終考核獎，其中計劃發(fā)給郭某2的考核獎為30124元。被告人徐某某安排王某4將此30124元與2012年上半年考核獎11395元共計41519元送給郭某2，郭某2未予收受。被告人徐某某從王某4處拿到該筆資金送給郭某2，郭某2依仍未收受，被告人徐某某遂將該41519元公款占為己有。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人郭某2、王某7、王某8、王某4、應某3、王某9、朱某1、楊某2、王某6的證言，2012年工資領據(jù)、2012年考核匯總表、銀行對賬單、王某6工行賬戶流水明細、浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證及附件、仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證及附件、仙居新區(qū)發(fā)展有限公司工商銀行賬號流水明細、仙居縣漢嘉旅行社有限公司工商銀行賬戶流水明細、尚品廣告公司、仙居縣漢嘉旅行社公司登記基本情況等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。對于辯護人發(fā)表的占有郭某2的考核獎應當屬于違紀故不符合貪污罪構(gòu)成要求的辯護意見，認為，首先違紀行為是構(gòu)成貪污犯罪的基礎，實施貪污行為必然違反相關紀律，兩者并無沖突；其次套取發(fā)放考核獎行為定性如何以及郭某2是否領取、相關人員是否追繳都不影響對該筆資金的性質(zhì)認定，即該筆資金系公共財物而非個人私有財物；再次關于被告人主觀方面的問題，被告人徐某某作為主管財務工作的國家工作人員，其應當知道考核獎金的實際權(quán)益歸屬，其主觀上認為該部分考核獎的所有人是郭某2而不是公共財物不足以成某卻其犯罪構(gòu)成之理由；最后考慮案件實際情況，已從有利于被告人的原則出發(fā)，認定的金額僅為其侵吞的郭某2拒收的41519元。綜上，被告人徐某某作為國家工作人員，利用主管財務工作的便利，侵吞公共財物，其行為滿足貪污罪的構(gòu)成要件。故對于辯護人的意見，本院不予以采納。
（三）2013年10月21日，被告人徐某某到美國考察前，將其讓周某1轉(zhuǎn)到新區(qū)開發(fā)管委會財務人員王某6中國銀行賬戶內(nèi)的124000元兌換成17700美元。10月23日至10月31日，在美國考察期間，接待標準范圍之內(nèi)的費用由單位報銷，不能在單位報銷的由俞某1支付，徐某某將其中5000美元用于個人消費，剩余部分用于之后其家庭國外旅游開支。被告人徐某某考察回國后，其安排周某1使用武義縣森鑫苗木專業(yè)合作社虛開的金額為134800元的發(fā)票到新區(qū)開發(fā)管委會報銷，同時安排建設科王某8等人通過虛構(gòu)綠化工程開支的方式，將上述發(fā)票在新區(qū)發(fā)展有限公司予以報銷。
認定上述事實的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人王某7、周某1、王某8、朱某2、何某、王某6、王某4、楊某2、周某5、李某5、楊某1、徐某3、金某、俞某1、朱某3的證言，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、出國任務批件項目合作意見書、王某6工行賬戶流水明細、王某6中國銀行兌換美金明細、周某1農(nóng)村商業(yè)銀行相關流水明細、浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司記賬憑證及附件、出入境查詢結(jié)果單等證據(jù)予以證實，證據(jù)間能相互印證，足以認定。
三、濫用職權(quán)部分
（一）2012年至2013年，被告人徐某某在擔任仙居新區(qū)開發(fā)管委會黨組副書記、主任期間，不正確履行職責，未按照合同約定向夾嶺水電站股東支付拆除補償金，造成合同違約。夾嶺水電站股東向仙居縣人民法院提起民事訴訟，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，并支付違約金2273391.67元、訴訟費60990元，律師代理費88700元，共計2423081.67元，給國家造成重大損失。
認定上述事實的證據(jù)有：
1.被告人徐某某的供述，證明2009年，由于仙居新區(qū)一期項目開發(fā)，需要實施裁彎取直工程等工程，新區(qū)管委會負責組織實施夾嶺水電站拆除等相關工作。之后，新區(qū)管委會開始組織實施夾嶺水電站拆除的政策處理，具體工作由新區(qū)管委會拆遷科楊某3等人負責。2012年5月，楊某3將夾嶺水電站拆除補償協(xié)議一事提交到新區(qū)管委會主任會議討論，同年5月，新區(qū)管委會以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義與夾嶺水電站簽訂了拆除合同，協(xié)議主要內(nèi)容大致為：夾嶺水電站的拆除補償款共計600萬元左右，夾嶺水電站一方要在規(guī)定期間內(nèi)自行將夾嶺水電站拆除完畢，經(jīng)仙居新區(qū)發(fā)展有限公司驗收通過后，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司要在規(guī)定期限內(nèi)付清拆除補償款，逾期支付要承擔一定的違約責任。當時，新區(qū)管委會有關拆遷、工程等需要支付的款項一般都是經(jīng)新區(qū)管委會相關科室及領導審批同意后，以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義支付，所以，新區(qū)管委會就以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的名義同夾嶺水電站股東簽訂了協(xié)議。夾嶺水電站一方在協(xié)議簽訂之日起的30日內(nèi)自行完成了夾嶺水電站的拆除工作。拆除完畢沒過幾天，楊某3等工作人員去現(xiàn)場進行了驗收，并且給予驗收通過。之后其在夾嶺水電站拆除561萬補償款的支付憑證上簽字同意。之后，楊某3將該憑證拿到新區(qū)管委會財務那里。在新區(qū)管委會財務人員向其請示是否支付該561萬元補償款時，想等向大衛(wèi)公司催討到錢后再進行支付，所以就要求財務人員先不要支付。之后其讓工作人員向大衛(wèi)公司催討，但大衛(wèi)公司回復，合作開發(fā)協(xié)議書中沒有約定大衛(wèi)向新區(qū)管委會支付拆除補償款的付款時間，因而其現(xiàn)在不予支付，要等柴嶺下村整體拆遷完成后再統(tǒng)一支付上述561萬元。當時，《仙居縣夾嶺水電站拆除補償協(xié)議書》約定的付款期限已經(jīng)過了，在得知大衛(wèi)公司拒絕付款的態(tài)度后，其知道夾嶺水電站的561萬元拆遷補償款要先由仙居新區(qū)發(fā)展有限公司支付了。在協(xié)議支付期限到期后，夾嶺水電站的股東多次找其或新區(qū)管委會拆遷科、綜合辦處催討561萬元拆除補償款，一開始來催討的是幾個年紀比較大的股東，其都是以等大衛(wèi)公司先支付為理由推托不同意支付。2012年9、10月份左右，夾嶺水電站的另一個股東徐某4到其辦公室來催討這561萬元拆除補償款，和其發(fā)生了激烈的爭吵。這件事情之后，其覺得如果吵個架其就妥協(xié)付款的話其作為領導會沒有面子，如果徐某4不來檢討的話其就不會同意支付拆除補償款。過了幾天，夾嶺水電站的另外幾個股東來其辦公室和其賠禮道歉了，但徐某4沒有來，其就要求徐某4本人來檢討，否則不會支付拆除補償款。在這之后，其將個人情緒帶入工作，采取了愛理不理的態(tài)度，并始終不同意支付拆除補償款。期間，夾嶺水電站股東和楊某3等新區(qū)管委會工作人員也提醒過其如果不按時支付，要承擔違約金責任，但其當時在氣頭上沒有理會他們。2012年11月左右，夾嶺水電站股東到有關部門進行了信訪，新區(qū)管委會接到信訪后，在其的要求下，新區(qū)管委會以大衛(wèi)公司錢未到位等站不住腳的理由對縣信訪局等部門進行了回復。2013年年初，夾嶺水電站股東因仙居新區(qū)發(fā)展有限公司逾期不付款為由向仙居法院提起訴訟。其就與單位聘請的法律顧問周某6商量如何應訴，為了開脫承擔數(shù)額巨大的違約金責任，其提出讓周某6從夾嶺水電站拆除價格評估報告的合法性和程序不到位上進行辯護，并讓周某6提起反訴。2013年下半年，仙居縣法院判決仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，要求仙居新區(qū)發(fā)展有限公司支付561萬元拆除補償費和200多萬元違約金。法院判決后，其就及時讓新區(qū)管委會財務人員支付了561萬元拆除補償款和200多萬元的違約金。同時證實拒付拆遷款都是其個人決定，法院判決后支付給夾嶺水電站的拆除補償款和違約金是用仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的銀行賬戶中支出的，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的資金來源是政府撥款和銀行貸款，而仙居新區(qū)發(fā)展有限公司當時是新區(qū)管委會出資的國有企業(yè)，因此仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的資金都屬于國家公共財產(chǎn)。
2.證人楊某3、王某4、王某6、王某9林、周某5、楊某4、張某6、楊某2、尹某、班某、何某的證言，證實新區(qū)管委會以新區(qū)公司名義跟夾嶺水電站簽訂了拆除補償協(xié)議，協(xié)議約定夾嶺水電站在規(guī)定時間內(nèi)進行拆除，新區(qū)管委會在規(guī)定時間內(nèi)支付夾嶺水電站拆除補償款561萬元，如果不在規(guī)定時間內(nèi)支付拆除補償款，要支付一定的違約金。夾嶺水電站拆除后，因新區(qū)管委會一直未按約定及時支付拆除補償款，夾嶺水電站股東就經(jīng)常到新區(qū)管委會催討拆除補償款，并跟新區(qū)管委會徐某某發(fā)生過爭吵，因為一直要不到拆除補償款，夾嶺水電站股東向仙居縣人民法院提起訴訟要求新區(qū)管委會支付拆除補償款和違約金。之后，仙居縣人民法院判決新區(qū)公司支付夾嶺水電站拆除補償款561萬元和違約金200多萬元。
3.證人應堅保、徐某4（二人系夾嶺水電站股東）證言，證實向徐某某催討拆遷補償款被拒后起訴勝訴。2012年，當時夾嶺水電站是由其、謝某、龔某三個人代表夾嶺水電站簽訂的協(xié)議，新區(qū)管委會是以浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義由王某4出面跟其簽訂的協(xié)議。協(xié)議中約定了補償款金額為561萬元。協(xié)議簽訂后，其將夾嶺水電站在規(guī)定時間內(nèi)拆除并經(jīng)過管委會驗收通過。但在拆除驗收通過后，新區(qū)公司一直沒有支付給其協(xié)議約定的拆除補償款561萬元。由于新區(qū)公司一直不支付給其拆除補償款，其夾嶺水電站向仙居縣人民法院起訴要求支付補償款和違約金。其在法院起訴前多次向新區(qū)管委會徐某某催討過拆除補償款，但每次徐某某都說大衛(wèi)公司沒給他們錢，他們沒錢可以給其。過程中，徐某4去找徐某某要過補償款，還跟徐某某吵架了。徐某某說徐某4必須當面跟他檢討，由于徐某4一直沒去，徐某某就拖著一直不支付補償款?！?013下半年仙居縣人民法院作出民事判決書，判決新區(qū)公司支付561萬元夾嶺水電站拆除補償款，并按月利率2.5%支付違約金。判決后沒多久，其就收到了補償款和違約金。
4.證人徐某2、周某6、郭某2、王某3證言，證實被告人徐某某為應付夾嶺水電站股東的起訴，曾多次向他們請教依據(jù)，包括驗收程序、合作協(xié)議理解等問題。
5.批復、會議紀要、仙政發(fā)[2004]63號文件、開發(fā)協(xié)議書等文件，證實因開發(fā)需要，新區(qū)管委會以新區(qū)公司名義跟夾嶺水電站簽訂了拆除補償協(xié)議，協(xié)議約定夾嶺水電站在規(guī)定時間內(nèi)進行拆除，新區(qū)管委會在規(guī)定時間內(nèi)支付夾嶺水電站拆除補償款561萬元。
6.協(xié)議簽批表、評估報告、補償協(xié)議書等，證實拆遷補助協(xié)議經(jīng)管委會領導同意并經(jīng)過評估夾嶺水電站拆遷補償涉及的預期收益項目資產(chǎn)認定價值為4964300元。同時證實逾期交付補償金的違約責任問題。
7.信訪回復函、處理單、接訪登記表、整改通知等，證實仙居縣領導要求新區(qū)管委會及時解決拖延支付拆遷補償款的問題。
8.民事訴訟法律文書、記賬憑證等，證實仙居縣夾嶺水電站股東向法院起訴以及相關的裁判結(jié)果及費用承擔問題。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實清楚，足以認定。
關于被告人徐某某的辯解以及辯護人發(fā)表的被告人主觀上無濫用職權(quán)的故意且客觀上沒有造成國家重大損失而系開發(fā)商的損失的辯護意見，認為，現(xiàn)有證據(jù)足以證明被告人徐某某為自己的面子需要，利用自身主管財務工作的職權(quán)便利阻礙仙居新區(qū)管委會向夾嶺水電站股東支付拆遷款之事實，同時因被告人濫用職權(quán)行為產(chǎn)生的額外支出240余萬元已由新區(qū)管委會財政予以負擔。至于新區(qū)管委會如何挽回、是否已挽回該240余萬元損失與本案并無關系。故對于被告人辯解和辯護人意見，不予采納。
（二）2003年至2015年期間，被告人徐某某利用其在仙居新區(qū)開發(fā)管委會分管綜合辦、全面主持工作的職務便利，在租用包含其個人所有的3間房屋在內(nèi)的環(huán)城東路48號6間房的過程中，擅自安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路的房屋租金確定租金價格，致使租金價格明顯高于環(huán)城東路周邊的市場價格，且屢次在班子會議上不回避、不按照班子會議決策執(zhí)行、違規(guī)支付房租，致使新區(qū)開發(fā)管委會支付的租金比市場評估價格高出119萬余元，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失，其個人從中獲利80余萬元。
認定上述事實的證據(jù)有：
1.被告人徐某某的供述，證實2003年至2015年，其任仙居新區(qū)開發(fā)管委會副主任、主任期間，在管委會租用環(huán)城東路48號6間房屋（內(nèi)有其個人所有的3間房屋）過程中，其從個人私心私利出發(fā)，利用職務之便，在確定房租價格時，故意安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路房屋的租金以及其他手法擅自設定租金價格，致使環(huán)城東路48號6間房屋的租金價格明顯高于周邊的租金市場價格，其從中得到了較多的個人利益，損害了國家和集體的利益。
2.證人應衛(wèi)忠的證言，證實其系新區(qū)開發(fā)管委會原綜合辦主任，其負責了2003年至2011年間的新區(qū)管委會公用房租賃工作。2006年新區(qū)管委會專門召開了班子會議討論辦公用房租金問題，會議定下來租金上漲比例后由其出面簽訂租房合同。2008年和2009年這兩年環(huán)城東路48號房屋租期快到期時其向徐某某匯報續(xù)租問題后，徐某某同其講房租按照2006年的標準執(zhí)行，關于租金的問題就不用提交到班子會議討論了，協(xié)議也不用重新簽訂。2010年上半年，其記得在房屋租期快到期的時候，其向徐某某請示當年房屋租賃事宜，徐某某吩咐其靠北側(cè)的6間房屋租金按原來基礎上漲5%，之后其根據(jù)徐某某的要求起草了租房協(xié)議，經(jīng)徐某某看過同意后，徐某某讓其代表新區(qū)管委會簽訂了租房協(xié)議，并且其和徐某某在房租費報銷憑證上都有簽字。其當時向徐某某請示房屋租賃一事的時候，問過徐某某就租金一事是否需要提交班子會議討論，徐某某跟其講不需要經(jīng)過班子會議討論通過，讓其直接代表管委會簽訂租房協(xié)議。
3.證人王某8的證言，證實2003年8、9月左右，管委會的辦公地點從福應洞邊上的民房搬到了環(huán)城東路48號，后來一直到2017年7月左右，管委會辦公地點從環(huán)城東路搬到了永安公園管理房。當時管委會使用的是靠北側(cè)的底樓門面4間，6間2層至5層，2006年左右增加租用了6層用于辦食堂。此外，在2010年左右，租了環(huán)城東路48號靠南側(cè)的2間房子由柴嶺下拆遷指揮部在使用。新區(qū)管委會租用環(huán)城東路48號的房屋辦公的原因其不清楚，是新區(qū)管委會領導決定的。
4.證人王某6的證言，證實其系新區(qū)開發(fā)管委會會計，2003年9月，管委會的辦公地點從福應洞邊上的民房搬到了環(huán)城東路48號。其個人認為以永安街房屋的租金價格作為管委會租用環(huán)城東路48號的房租參考值不是特別合理，因為永安街是仙居的商業(yè)街，比較繁華，租金肯定是比較高的，環(huán)城東路是工業(yè)廠區(qū)和民房區(qū)，街面沒有商業(yè)出租價值，按市場價來說租金肯定是比永安街附近的房屋租金便宜很多。2013年，房屋租金報銷的時候其發(fā)現(xiàn)新區(qū)管委會租用的6間房屋租金大幅度上漲，其問綜合辦王某4這次租金怎么漲了這么多，她說周邊屋房租金都漲了很多了，其也就沒有多問。事后其聽人講房租大幅度上漲的原因可能是時任管委會主任徐某某也是有份的，所以上漲這么快。2016年6月份的時候，徐某某以個人名義跟新區(qū)發(fā)展公司簽訂了租房協(xié)議，其就確定了徐某某確實是有份的。而且按規(guī)定是需要房東提供正規(guī)的稅務發(fā)票，其才可以報銷支付房租費用。2006年-2015年沒有提供房租費正式發(fā)票是徐某某交代的。當時徐某某告訴其開具房租費正式發(fā)票的稅費太高了，以后就用收款收據(jù)代替了，如果因為使用收款收據(jù)發(fā)生了問題，由房東負責解決。當時他是分管財務工作的領導，他這樣子說了，其就同意了。之后，房東就提供了收款收據(jù)給其新區(qū)管委會了，其也根據(jù)房東提供的收款收據(jù)做賬了。
5.證人尹某、王某9林、何某、楊某4、徐某5證言，證實徐某某與仙居管委會的公租房對象環(huán)城東路48號房屋存在利益牽連，且由于新區(qū)管委會原來一直租用環(huán)城東路48號房屋，所以每次房租到期后就自然進行續(xù)租，2006年和2013年討論續(xù)租租金的主任會議，徐某某都參加了，并且在兩次會議上都沒有講到新區(qū)管委會租用的6間房屋徐某某是有份的，且徐某某在這兩次會議上都是參與討論并決定的。同時證實永安公園4處管理用房應該是可以滿足新區(qū)管委會辦公需要的，但新區(qū)管委會沒有提到過永安公園管理用房可用作辦公用房的事情。
6.證人崔某的證言，證實其系新區(qū)開發(fā)管委會出納，其辦理過管委會房租的具體支付工作。其中有兩次通過現(xiàn)金方式交付房租給徐某2，第一次是2003年在徐某某主任辦公室，他把已經(jīng)簽好字的票據(jù)和合同交給其報銷，本來其打算以徐某2的名義開具現(xiàn)金支票，但是徐某2因為沒有帶身份證，所以其就開了其自已名字的現(xiàn)金支票，然后領出來后再交給他。其記得因為手頭已經(jīng)有一部分單位的日常備用現(xiàn)金，所以其開具的現(xiàn)金支票應該不是足額的房租，連同備用金湊齊后再交給徐某2的。具體金額記不清了，以相關財務憑證為準。還有一次是2006年，具體情況和2003年那次差不多，徐某2要求其幫他把現(xiàn)金領出來給他，再加上當時分管領導徐海傲也吩咐過了，所以其以自已名義開具了現(xiàn)金支票，然后再去銀行領出來后再交給徐某2。具體金額記不清了，以相關憑證為準。
7.證人王某4、朱某2、曹某2、吳某4、張某6、楊某1的證言，證實對環(huán)城東路48號房屋的租金明顯高于周邊其他房屋租金，關于租金問題只在最開始開過一次討論會，后面都沒有對此再開會研究過，最后都是徐某某和綜合辦決定租金和租期。同時證明永安公園四處管理用房均可滿足新區(qū)管委會辦公需求。
8.證人馬某1、陳某5、陳某6的證言，證實環(huán)城東路48號房產(chǎn)靠北第一間屬于徐某2老婆羅某1所有，靠北第2至第4間共3間屬于徐某某所有。徐某某讓羅某1出面經(jīng)手房屋出租一事，之后每年的協(xié)議簽訂、租金收取等事情都是由羅某1和徐某某經(jīng)手。
9.證人徐某2的證言，證實環(huán)城東路48號房產(chǎn)系按照債權(quán)數(shù)額進行分割，其個人分得北側(cè)1間地到天房子，徐某某分得北側(cè)第2至4間地到天房子。徐某某講新區(qū)開發(fā)管委會需要租用辦公用房，想收回已出租的環(huán)城東路48號的房子，其答應了徐某某把房屋出租給仙居新區(qū)管委會的要求，并委托他辦理收回房屋及出租房屋的有關事情。每次簽訂租房協(xié)議時，租房的價格、租期及相關的協(xié)議都已經(jīng)確定好了。2002年左右租給吳國富老婆的租金只有3萬元左右，而2003年其租給仙居新區(qū)管委會的房租立刻提高到15萬多元，很明顯當時其拿到的租金高于當時的市場價格，自2003年至今，總體上其拿到的租金現(xiàn)對于市場價是明顯偏高的。這都是因為徐某某在新區(qū)管委會當領導的作用，其當時沒有就租金提出過要求，徐某某定了這么高的租金，其就拿了。2016年這次房屋續(xù)租事宜，其是有參與商量過房租的。2016年新區(qū)管委會租用環(huán)城東路48號的6間房屋到期前后，時任新區(qū)管委會主任曹某2打電話給其，新區(qū)管委會準備續(xù)租，先暫時再租一年，房租就按上一年的價格不變執(zhí)行，房租稅收雙方各承擔一半，其當時就同意了，房租是489000元。這個489000元房租是新區(qū)管委會確定的，2016年是由其老婆羅某1和徐某某簽訂的。
10.證人羅某1的證言，證實環(huán)城東路48號總共有10間街面立地房，除了中間有3間是六層樓，其他幾間都是五層樓的房屋。其中靠北側(cè)的第一間五層樓房屋是其的，靠北側(cè)自北向南的第二至第四間是徐某某的，其和其他人將位于環(huán)城東路號的6間房屋共同出租給了新區(qū)管委會作為辦公場所。2005年，新區(qū)管委會又租用了3間6層房屋辦食堂，這3間房屋馬某12間，徐某某1間。2017年6月底，新區(qū)管委會租期到期后，沒有再續(xù)租其的房屋。到目前為止，其原先租給新區(qū)管委會的房屋還一直空置沒有租出去。2003年，當時新區(qū)管委會要求其以企業(yè)名義簽訂租房協(xié)議，所以以其朋友陳欽連的新亞工藝品公司名義跟新區(qū)管委會簽訂的租房協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容大概就是其將環(huán)城東路自北向南的底樓門面4間，2-5層各6間出租給新區(qū)管委會用作辦公場所，租費155700元/年，租期從2003年7月起算，共租3年。其記得當時是其聯(lián)系的陳欽連，至于這次租房協(xié)議上是否由陳欽連出面簽訂的其記不確切了。2003年7月至2006年6月的房租，新區(qū)管委會是分4次支付的，其中2003年下半年和2006年上半年是半年一付，2004年和2005年是一年一付，每次房租領取都是先開好發(fā)票，再將發(fā)票拿給新區(qū)管委會，之后新區(qū)管委會再支付給其房租款，記得都是其或徐某2去新區(qū)管委會領取的現(xiàn)金支票或現(xiàn)金。其記得第一次發(fā)票是以新亞工藝品公司名義開具的，之后是其讓楊某5真（徐某2姐夫）或陳某5（羅某1妹夫）以他們個人的名義開具的發(fā)票，付款方為新區(qū)管委會或新區(qū)開發(fā)有限公司。這幾次發(fā)票都由其經(jīng)手，開發(fā)票的稅費都是由其先支付的，之后徐某某跟其結(jié)算房租的時候再一并算給其。至于款項內(nèi)容填寫的是房租款還是其他款項以開具的票據(jù)為準。2003年至2006年的房租是由徐某某分配好再將房租以現(xiàn)金形式分給其和馬某1的。2006年，其與新區(qū)管委會的租房協(xié)議到期后，新區(qū)管委會通知其需要重新簽訂租房協(xié)議，因為新亞工藝品公司倒閉后，所以其找了陳某6以他的金利貴金屬制品廠與新區(qū)管委會簽訂了租房協(xié)議。2003年至2017年的房租和租期以及續(xù)租其和徐某2與徐某某、馬某1就房租、租期以及續(xù)租的事情沒有共同商量過。這個房租和租期以及是否續(xù)租的事情都是徐某某安排的，如何定下來，徐某某或新區(qū)管委會其他工作人員沒有跟其講過。其或徐某2每次去簽訂協(xié)議的時候，協(xié)議都已經(jīng)打好了，每年的房租以及租期都確定了，其只是去簽個字而已。2003年7月至2017年6月出租給新區(qū)管委會其從新區(qū)管委會拿到的房租包括南側(cè)兩間總額是3631234元，減去南側(cè)兩間的租金141479元，北側(cè)6間房屋的租金總額為3489755元。其粗略估算了一下，馬某1共分到50多萬元，徐某某共分到200多萬元，其和徐某2分到90多萬元。
11.證人楊某5真的證言，證實2003年年底，羅某1讓其到仙居縣地稅局開張工程款金額為155700元的發(fā)票，付款戶名為仙居縣新區(qū)開發(fā)管委會，于是其就以自己的名義開了張金額為155700元的發(fā)票，付款名為仙居縣新區(qū)開發(fā)管委會。開好發(fā)票以后，其把發(fā)票送位羅某1的家里。大約是2003年年底，其與羅某1或徐某2到新區(qū)開發(fā)管委會領取到一筆資金。其記得當時有領到15萬元左右的現(xiàn)金支票，可能還有一點現(xiàn)金。之后，其把錢取出來都交給羅或徐了。
12.證人陳某7的證言，證實2002年8月左右其創(chuàng)辦的仙居俊臣工藝廠，租用了環(huán)城東路48號。房主為徐某某，租用環(huán)城東路48號從北往南四間房屋，包括底層街面房及樓上所有房間，租期暫定一年，租金不到4萬，具體金額其記不清了。2003年7月左右，徐某某來找其，說環(huán)城東路48號的房子要收回來，不能再租給其了，讓其換地方，于是其把俊臣工藝廠搬到了穿城南路22號。
13.證人王某10的證言，證實2013年，其通過招投標從月塘村租用了環(huán)城東路46號的房子用于開辦廷豪賓館，當時總共租用了5層，每層8間，其中底層8間是街面房，租用面積總共大概1500平方米，其和月塘村簽過租房協(xié)議的，租費每年228000元，租期5年。新區(qū)管委會相關人員沒有向其了解過租金價格情況。
14.證人王某11的證言，證實環(huán)城東路46號是1991年左右建造完成的，共5層，每層有8間房，總建筑面積共計1500平方左右，底樓8間房是街面房。從2013年開始通過招投標出租給王某10辦廷豪商務賓館。約定的租金228000元1年。新區(qū)管委會人員沒有到其這里了解過，其也沒有聽說有到村里其他人了解過環(huán)城東路46號房產(chǎn)的面積、租金等情況。
15.證人王某12的證言，證實廷豪賓館的房屋是8間5層樓的街面屋，底樓門面有8間。這8間房屋是現(xiàn)在的廷豪賓館2012年左右從月塘村委會租用的。2012年前后，這個老板告訴其，環(huán)城東路46號被月塘村通過招投標方式對外出租，最高投標價40多萬元/年，說這個房租價格投的太貴了。2012年的時候，工藝品廠老板跟其講過他原來租用環(huán)城東路46號8間房屋的租金才10多萬元/年。其認為當時環(huán)城東路路段比較冷清，沒有什么商業(yè)價值，8間40多萬元/年的房租價格太貴了，不是特別合理，前一年這8間房屋出租給工藝品廠老板才10多萬元/年，突然房租漲到40多萬元/年，太離譜了。其知道新區(qū)管委會租用了環(huán)城東路48號靠北側(cè)的幾間房屋作為辦公樓，具體多少房租其不是很清楚，其中在2013年左右的時候，其將自己的一層屋即3樓2間房屋出租給新區(qū)管委會，每年租金1萬元左右，具體出租情況其老婆王愛芬經(jīng)手的。除了其本人外，其在2011年左右的時候知道新區(qū)管委會租用的環(huán)城東路48號房屋中原新區(qū)管委會主任徐某某是有份的，具體徐某某有幾間房屋其不清楚，至于還有無其他房東其也不是很清楚。
16.仙居新區(qū)開發(fā)管委會主任會議記錄、徐某某個人工作筆記，證實2003年4月7日會議，議題二確定了主任分工情況，其中徐某某分管綜合辦和招商引資。同時主任會議記錄2003年7月7日，第三個議題為辦公室租用事情。
17.房屋租賃協(xié)議、新區(qū)發(fā)展公司記賬憑證及附件，證實各房東與新區(qū)管委會簽訂租房協(xié)議以及房租支付情況以及數(shù)額。
18.房屋產(chǎn)權(quán)證，證實環(huán)城東路48號房屋的產(chǎn)權(quán)所屬，其中仙房權(quán)證城關字第××號證實房屋所有權(quán)人為徐某某，房屋坐落與仙居城關環(huán)城東路48號，丘（地）號012225-2，時間為2003年12月16日。
19.民事裁定書（2000）仙執(zhí)字第1040號、浙江省拍賣行仙居分行拍賣成交確認通知書仙拍字15號，證實2000年11月30日仙居縣迅達工藝品廠被依法拍賣，張某2、畢曉萍所有的位于仙居縣城關環(huán)城東路48號全部房產(chǎn)以383萬元歸馬某1所有。
20.月塘村經(jīng)濟合同登記卡、承包協(xié)議書、記賬憑證、租房協(xié)議、支付憑證等，證實：環(huán)城東路46號房屋8間5層樓2013年5月1日至2016年4月30日，租金228000*5=1140000元。環(huán)城東路東側(cè)樓房2007年3月1日至2010年2月2日，廠房承包租金70000*3=210000元。環(huán)城東路東側(cè)樓房2010年3月1日至2013年2月2日，廠房承包租金31萬元，第一年7萬、第二、三年12萬。
21.轉(zhuǎn)賬支票、現(xiàn)金支票、銀行流水，證實新區(qū)發(fā)展有限公司支付房租的具體事項以及各房東收取房租的部分情況。
22.價格認定結(jié)論書，證實仙居城關環(huán)城東路48號租金情況以及根據(jù)仙居縣價格認證中心仙價認（2018）185號《關于永安街、花園路房屋年租金的價格認定結(jié)論書》認定的永安街、花園路房屋年租金情況。
23.情況說明，證明新區(qū)管委會的租房情況。
24.工程預算書，包括建筑d、建筑e、主入口建筑、茶館工程預算書及工程結(jié)算書。
25.租房合同、房屋租賃合同、合作協(xié)議書，證實永安花園管理用房的出租情況。
26.新區(qū)干部職工花名冊（2017.03）、仙居新區(qū)通訊錄，新區(qū)工作人員工資表、人員花名冊，證實新區(qū)管委會人員構(gòu)成情況。
27.中共仙居縣委辦公室（通知）、縣委常委會會議記錄本、縣委辦文件，證實2006年3月8日，縣委會議同意整合利用新區(qū)管委會輔助用房資產(chǎn)，建設青少年活動中心。
28.辦公用房人員分布圖，證實新區(qū)管委會辦公用房分布情況。
29.關于印發(fā)黨政機關辦公用房建設標準的通知、關于印發(fā)《仙居新區(qū)關于開展單位辦公用房清理整改工作方案》的通知，黨政機關辦公用房建設標準，證新區(qū)管委會辦公用房的清理情況。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實清楚，足以認定。
對于被告人徐某某的辯解及其辯護人的辯護意見，結(jié)合全案證據(jù)，評析如下：
1．關于被告人徐某某其在2003年至2010年間擔任副主任，沒有決策權(quán)，而2010年后只是沿襲之前的租金，故不應承擔法律責任的辯解，經(jīng)查，被告人徐某某在2003年4月至2009年8月任副主任期間，分管綜合辦和建設科，負責辦公室（財務）、工程建設等工作，其在執(zhí)行公務時，對涉及與本人有利害關系的事項，不僅沒有回避，反而動用手中的權(quán)力抬高房租，其個人從中受益八十余萬元，具有徇私舞弊的情節(jié)，其就此提出的辯解與查明的事實不符，不予采納。
2.關于辯護人提出的徐某某只是按照當時的市場行情簽訂租房協(xié)議，并沒有實際抬高房租的辯護意見，并為此提供了同一時間段李飛躍與浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司2003年4月1日所簽訂的租賃協(xié)議，及仙居縣人民檢察院與浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的租賃合同予以證明。經(jīng)查，認為該兩份合同無法證明辯方提出的觀點，同時前租戶陳某7在2002年對涉案的其中四間房屋租賃費只有三、四萬元的租金與2003年提至十五萬余元之間的差價更具有說服力，故對辯護人的該辯護意見不予采納。
另還有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)在案證明相關事實，本院予以確認：
1.戶籍信息，證明被告人徐某某的身份情況。
2.任職文件、干部調(diào)動介紹信、干部任免審批表，證實被告人徐某某的任職經(jīng)歷。
3.新區(qū)開發(fā)管委會領導班子分工情況說明、文件，證實2003年4月至2009年8月徐某某任新區(qū)管委會黨組成員、副主任期間，分管綜合辦和建設科，主要負責分管招商引資、辦公室（財務）、工程建設等工作；2009年8月至2015年7月，徐某某任新區(qū)管委會黨組書記、副主任和黨組副書記、主任期間，主持全面工作。
4.機構(gòu)職責、執(zhí)照、證書，證實仙居新區(qū)開發(fā)管委會的主要職能是制定新區(qū)開發(fā)計劃及有關政策措施；協(xié)調(diào)有關單位共同做好仙居新區(qū)內(nèi)房屋拆遷和土地征用、報批工作；負責仙居新區(qū)土地、水等資源的開發(fā)利用和招商引資工作。
5.歸案經(jīng)過，證明被告人徐某某于2018年9月4日被仙居縣監(jiān)察委員會工作人員傳喚到案。
6.搜查筆錄及扣押物品清單，證明對徐某某仙居縣福應街道臨溪新村118號的住宅進行搜查，并對部分物品、文件予以扣押。
7.查封、扣押通知書，證明仙居縣監(jiān)察委員會于2018年9月4日對被告人徐某某隨身攜帶的65870元現(xiàn)金予以扣押，分別于2018年11月28日、2018年11月30日對被告人徐某某名下的位于仙居縣環(huán)城東路48號的房產(chǎn)、杭州市西湖區(qū)山水人家小區(qū)彩云天4號樓1801房產(chǎn)進行查封。
8.立功材料，證明被告人徐某某曾向有關部門檢舉他人犯罪，但因該被檢舉事實未被認定，該立功不能成立。
本院認為，被告人徐某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人財物，或者利用其他國家工作人員職務上的便利，事先通謀，共同非法收受他人財物，數(shù)額特別巨大；利用職務上的便利，侵吞公共財物，數(shù)額較大；身為國家機關工作人員濫用職權(quán)，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失，情節(jié)特別嚴重，且部分事實有徇私舞弊情節(jié)，其行為已分別構(gòu)成受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪，公訴機關指控的罪名成立。被告人徐某某犯數(shù)罪，依法應當進行數(shù)罪并罰。被告人徐某某對受賄部分中收受周某2、王某3、陳某4、李某2的財物，貪污部分、濫用職權(quán)部分如實供述，依法可以從輕處罰。辯護人認為被告人徐某某構(gòu)成自首的辯護意見與查明的事實不符，不予采納。綜合全案，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（一）項、第（三）項、第二款、第三百九十七條、第二十五條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第五十二條、第六十一條、第六十二條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人徐某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣八十萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣二十萬元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑五年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十五年六個月，并處罰金人民幣一百萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行留置或羈押的，留置或羈押一日折抵刑期一日。即自2018年9月4日起至2034年3月3日止。罰金限在判決發(fā)生法律效力第二日起一個月內(nèi)繳納）。
二、責令被告人徐某某退賠違法所得共計人民幣二百九十六萬七千零十九元，上繳國庫。（其中六萬五千八百七十元已扣押在案）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省臺州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本三份。
審 判 長 吳雨雁人民陪審員朱雪萍人民陪審員馮兵弟
二〇一九年十月二十一日
代理書記員 葉飄飄
