案由 受賄
案號(hào) （2021）湘0822刑再1號(hào)
桑植縣人民檢察院指控原審被告人王某某犯受賄罪一案，本院于2020年8月21日作出（2020）湘0822刑初19號(hào)刑事判決，認(rèn)定：一、被告人王某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元；二、監(jiān)委已扣押的被告人王某某違法所得人民幣35萬(wàn)元，予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。宣判后，王某某未上訴，桑植縣人民檢察院未提起抗訴，上述判決即發(fā)生法律效力。
2021年11月3日，經(jīng)本院院長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)該案存在認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情形并提交審判委員會(huì)討論，作出再審決定。本院于2021年11月3日立案后，依法另行組成合議庭，于2021年11月24日公開開庭審理了本案。原審公訴機(jī)關(guān)桑植縣人民檢察院指派檢察員王立新、檢察官助理熊濤出庭支持公訴，原審被告人王某某及其辯護(hù)人陸清江到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審認(rèn)定的事實(shí)：
一、被告人王某某收受鄧某現(xiàn)金人民幣24萬(wàn)元的事實(shí)。
張家界老道灣旅游休閑發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱“老道灣公司”）系國(guó)有公司張家界市華瑞國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華瑞公司”）控股與溫某等民營(yíng)資本合資企業(yè)。被告人王某某于2016年10月任華瑞公司總經(jīng)理、黨支部書記，于同年12月兼任老道灣公司董事長(zhǎng)，股東溫某任老道灣公司副董事長(zhǎng)。2017年7月，老道灣公司決定收購(gòu)張家界家園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“家園公司”）股權(quán)，因公司資金缺口550萬(wàn)元，決定對(duì)外借款。因張家界市人民政府文件規(guī)定，國(guó)有控股企業(yè)融資成本率不得超過(guò)8%。經(jīng)王某某、溫某兩人商議，通過(guò)計(jì)算認(rèn)為需550萬(wàn)元的收購(gòu)款，還需支付老道灣公司在中興易貨公司的借款利息和本次借款利息，決定以溫某個(gè)人的名義向張家界祥瑞典當(dāng)行法定代表人鄧某借款1200萬(wàn)元。2017年8月，王某某與時(shí)任老道灣公司財(cái)務(wù)總監(jiān)李某（另案處理）一起找到鄧某，向其提出以溫某個(gè)人名義借款1200萬(wàn)元，并承諾該筆借款實(shí)際是用于老道灣公司，還本付息也由老道灣公司兜底負(fù)責(zé)。鄧某開始不同意，但聽說(shuō)是老道灣公司實(shí)際借款并由公司兜底后表示同意借款，但要求借款期限為5個(gè)月，月利息5分，即每月需要向鄧某支付利息60萬(wàn)元，王某某當(dāng)即表示同意。后溫某委托李某（老道灣公司總經(jīng)理）辦理了借款手續(xù)，王某某在借條上以擔(dān)保人的身份簽名。2017年8月22日，鄧某在扣除第一個(gè)月利息60萬(wàn)元后，給溫某個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)賬1140萬(wàn)元。當(dāng)日，鄧某為了感謝王某某、李某，約李某在其位于張家界永定區(qū)見面，然后將10萬(wàn)元現(xiàn)金送給李某，并且告訴李某此后每月他都會(huì)給王某某和李某兩人10萬(wàn)元的好處費(fèi)。李某收受10萬(wàn)元現(xiàn)金后在王某某辦公室向其轉(zhuǎn)達(dá)了鄧某的意思，并將其中5萬(wàn)元現(xiàn)金給王某某，王某某表示認(rèn)可，并將該筆5萬(wàn)元現(xiàn)金予以收受。9月21日、10月23日、11月22日，鄧某分別于當(dāng)月收到60萬(wàn)元利息后在其辦公室內(nèi)送給李某10萬(wàn)元現(xiàn)金，李某然后與王某某平分。12月29日，鄧某將10萬(wàn)元送給李某后，經(jīng)李某與王某某商議后，李某分得6萬(wàn)元，王某某分得4萬(wàn)元。王某某與李某五次收受鄧某所送現(xiàn)金人民幣共計(jì)50萬(wàn)元，王某某實(shí)得24萬(wàn)元，均用于個(gè)人支付借款利息和日常生活開支。
另查明，溫某收到鄧某的借款后，給老道灣公司轉(zhuǎn)款600萬(wàn)元，用于收購(gòu)家園公司，余款用于支付中興易貨的借款利息和本筆借款的利息；2018年1月19日，1月24日以借款的形式，老道灣公司給溫某分三次轉(zhuǎn)賬1200萬(wàn)元，溫某用該款償還鄧某1200萬(wàn)元的借款。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人王某某的供述與辯解；同案人李某的供述；證人廖某的證言；李某的證言；證人鄧某的證言；溫某的證言；證人黃某的證言；收購(gòu)家園公司相關(guān)書證；李波銀行交易流水、鄧某銀行交易流水；李某銀行交易流水；溫某銀行交易流水、黃某銀行交易流水。
二、被告人王某某收受王某現(xiàn)金人民幣8萬(wàn)元的事實(shí)。
2018年1月，王某某調(diào)任國(guó)有公司張家界城市產(chǎn)業(yè)投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“城產(chǎn)投公司”），任公司黨支部書記、董事長(zhǎng)，其弟王某得知后便想王某某給其安排城產(chǎn)投公司的工程項(xiàng)目承做。因王某常年從事大棚蔬菜種植工作，沒(méi)有工程承包經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，為獲得王某某的信任，王某便邀工程承包商樊某共同拜訪王某某，并計(jì)劃以樊某的名義從城產(chǎn)投公司獲取項(xiàng)目。2018年端午節(jié)，王某約樊某一起到張家界拜訪王某某，王某某予以接待。席間，王某提出希望王某某安排城產(chǎn)投公司的工程項(xiàng)目給樊某做。王某某表示同意，并表示其所在的城產(chǎn)投公司正在實(shí)施官黎坪棚戶區(qū)改造項(xiàng)目，該項(xiàng)目進(jìn)入建設(shè)施工階段后可以安排承包該工程的承包商分包工程項(xiàng)目給樊某來(lái)做。飯后，王某向樊某借款2萬(wàn)元現(xiàn)金送給王某某，并稱該2萬(wàn)元是樊某所送，王某某予以收受。后來(lái)又于2018年國(guó)慶期間的一天，王某某生日（2018年10月22日），2019年春節(jié)前的一天，王某每次向樊某借2萬(wàn)元現(xiàn)金送給了王某某，同樣稱該2萬(wàn)元是樊某所送，希望其介紹工程做，王某某予以收受。王某某四次共收王某現(xiàn)金人民幣8萬(wàn)元。用于個(gè)人日常生活開支和個(gè)人開辦公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：王某某的供述與辯解；證人樊某、王某的證言；借條3份。
三、收受溫某價(jià)值3萬(wàn)元購(gòu)物卡的事實(shí)。
2016年12月，王某某受華瑞公司委派兼任老道灣公司董事長(zhǎng)。時(shí)任老道灣公司股東、副董事長(zhǎng)的溫某，于2017年春節(jié)前的一天，在長(zhǎng)沙省軍區(qū)旁邊的一酒店內(nèi)交給王某某價(jià)值3萬(wàn)元的購(gòu)物卡，想通過(guò)王某某送給張家界市某領(lǐng)導(dǎo)，但王某某沒(méi)有找到合適的機(jī)會(huì)送出，王某某告訴溫某市某領(lǐng)導(dǎo)拒收后，溫某為了能在以后的工作中得到王某某的照顧，故沒(méi)有要求其將購(gòu)物卡退回，并表示將此卡送與王某某。王某某個(gè)人使用部分消費(fèi)卡后，將5000元的購(gòu)物卡送給時(shí)任國(guó)資委主任廖某（另案處理）。另外將部分購(gòu)物卡送給了賈某。
另查明，被告人王某某于2019年7月23日被監(jiān)察委留置，在留置過(guò)程中，如實(shí)供述了本案的犯罪事實(shí)，并向監(jiān)察委退繳了人民幣35萬(wàn)元贓款。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：王某某的供述與辯解；溫某的證言；廖某的證言；賈某的證言；王某某的任職文件及人事檔案；華瑞公司及張家界市產(chǎn)業(yè)投資有限公司內(nèi)資企業(yè)登記情況表；戶籍資料、到案情況說(shuō)明；扣押決定書、扣押清單、委托書及轉(zhuǎn)賬憑證。
原審認(rèn)為，被告人王某某系國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益及承諾為他人謀取利益，非法收受他人財(cái)物共計(jì)人民幣35萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成受賄罪，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。在第一筆受賄犯罪中，被告人王某某是否與他人共同受賄的證據(jù)不充分，本院不認(rèn)定為共同犯罪。被告人王某某到案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系坦白，且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可對(duì)其從寬處罰；到案后積極退贓，可酌情對(duì)其從輕處罰。根據(jù)被告人王某某的犯罪情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度，參考張家界市永定區(qū)司法局社區(qū)矯正評(píng)估報(bào)告，可對(duì)被告人王某某適用緩刑。對(duì)于被告人王某某兩辯護(hù)人認(rèn)為第一筆犯罪事實(shí)中，收受鄧某24萬(wàn)元不是賄賂款的辯護(hù)意見，本院認(rèn)為，在以溫某個(gè)人名義向鄧某借款1200萬(wàn)元時(shí)，王某某是以老道灣公司董事長(zhǎng)的身份給鄧某做工作，并承諾實(shí)為老道灣公司借款，以老道灣公司兜底，且王某某作為擔(dān)保人簽字，在此基礎(chǔ)上鄧某才同意出借；其次，該借款部分用于老道灣公司的收購(gòu)，剩余部分用于支付公司的借款利息，借款實(shí)為老道灣公司所用，且在還款時(shí)，王某某簽字同意以出借給溫某的形式用老道灣公司的資金償還，故在該筆借款出借和償還過(guò)程中，被告人王某某均利用了其公司董事長(zhǎng)職權(quán)上的便利，而鄧某也是在得到每月60萬(wàn)元的利益（利息）后給予王某某好處費(fèi)24萬(wàn)元，其受賄的犯罪事實(shí)成立，辯護(hù)人的該辯護(hù)意見本院不予采信；對(duì)于兩辯護(hù)人認(rèn)為王某某收受王某8萬(wàn)元，兩人系親兄弟，屬于人情往來(lái)不構(gòu)成受賄的辯護(hù)意見，因王某給王某某送錢財(cái)?shù)闹饕康氖抢猛跄衬吵钱a(chǎn)投公司董事長(zhǎng)的身份給其介紹項(xiàng)目工程，且王某某亦承諾給其介紹項(xiàng)目工程，超出人情往來(lái)范疇，該辯護(hù)意見本院亦不予采信。綜上，故作出前述判決。
本案再審過(guò)程中，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：對(duì)于原審被告人王某某的第一筆受賄事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為共同受賄，原審被告人主觀上有共同故意，客觀上有共同實(shí)施行為，應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪。原審被告人王某某利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，非法收受他人財(cái)物共計(jì)人民幣61萬(wàn)元，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款，應(yīng)判處三年以上十年以下有期徒刑。被告人王某某到案后如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款之規(guī)定，可以從輕處罰。案發(fā)后被告人積極退回贓款，有悔罪表現(xiàn)，可以酌情從輕處罰，建議在三年以上四年以下范圍內(nèi)量刑。
原審被告人王某某辯稱：對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無(wú)異議，但對(duì)決定再審的內(nèi)容提出異議，認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為其個(gè)人受賄金額24萬(wàn)元，對(duì)于共同受賄50萬(wàn)元的事實(shí)不認(rèn)可。第一，本人沒(méi)有受賄的故意，出發(fā)點(diǎn)是幫助老道灣公司把事情解決；第二，不是利用職權(quán)讓鄧某給溫某借款，是因?yàn)閻廴思靶【俗娱_公司資金周轉(zhuǎn)和鄧某有過(guò)往來(lái)，鄧某給溫某借款也是因?yàn)闇啬吃诶系罏彻居泄煞葸@一事實(shí)上才出借；第三，本人在借條上簽字時(shí)已經(jīng)不是華瑞公司的總經(jīng)理了；第四，不認(rèn)可通過(guò)職務(wù)進(jìn)行共同受賄，事前事后本人都沒(méi)有和鄧某商議過(guò)，收這筆錢時(shí)認(rèn)為是中介費(fèi)用，是自己認(rèn)知上的問(wèn)題。請(qǐng)求不予收監(jiān)，從寬處理。
辯護(hù)人陸清江的辯護(hù)意見是：王某某沒(méi)有與他人共用受賄的犯意，應(yīng)當(dāng)不被認(rèn)定為共同犯罪。若法庭認(rèn)定王某某與他人共同受賄50萬(wàn)元，則王某某屬于從犯。盡管王某某的職位較高，但綜合整個(gè)案情，王某某在收受鄧某現(xiàn)金過(guò)程中屬于被支配的從屬地位，所起作用較小。他人拿了鄧某處送的錢后告知王某某并分錢給王某某，王某某沒(méi)有拒絕，最終分5次個(gè)人共得了24萬(wàn)元?？梢?，行賄、受賄犯意的產(chǎn)生與王某某無(wú)關(guān)。結(jié)合王某某為初犯、認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退贓，并順利通過(guò)社區(qū)矯正評(píng)估，請(qǐng)法庭考慮對(duì)王某某適用緩刑。
本院再審查明：
一、原審被告人王某某與他人共同收受鄧某人民幣50萬(wàn)元，個(gè)人實(shí)得人民幣24萬(wàn)元的事實(shí)。
張家界老道灣旅游休閑發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱“老道灣公司”）系國(guó)有公司張家界市華瑞國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華瑞公司”）控股與溫某等民營(yíng)資本合資企業(yè)。原審被告人王某某于2016年10月任華瑞公司總經(jīng)理、黨支部書記，于同年12月兼任老道灣公司董事長(zhǎng)，股東溫某任老道灣公司副董事長(zhǎng)。2017年7月，老道灣公司決定收購(gòu)張家界家園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“家園公司”）股權(quán)，因公司資金缺口550萬(wàn)元，決定對(duì)外借款。因張家界市人民政府文件規(guī)定，國(guó)有控股企業(yè)融資成本率不得超過(guò)8%。經(jīng)王某某、溫某兩人商議，通過(guò)計(jì)算認(rèn)為需550萬(wàn)元的收購(gòu)款，還需支付老道灣公司在中興易貨公司的借款利息和本次借款利息，決定以溫某個(gè)人的名義向張家界祥瑞典當(dāng)行法定代表人鄧某借款1200萬(wàn)元。2017年8月，王某某與時(shí)任老道灣公司財(cái)務(wù)總監(jiān)李某（另案處理）一起找到鄧某，向其提出以溫某個(gè)人名義借款1200萬(wàn)元，并承諾該筆借款實(shí)際是用于老道灣公司，還本付息也由老道灣公司兜底負(fù)責(zé)。鄧某開始不同意，但聽說(shuō)是老道灣公司實(shí)際借款并由公司兜底后表示同意借款，但要求借款期限為5個(gè)月，月利息5分，即每月需要向鄧某支付利息60萬(wàn)元，王某某當(dāng)即表示同意。后溫某委托李某（老道灣公司總經(jīng)理）辦理了借款手續(xù)，王某某在借條上以擔(dān)保人的身份簽名。2017年8月22日，鄧某在扣除第一個(gè)月利息60萬(wàn)元后，給溫某個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)賬1140萬(wàn)元。當(dāng)日，鄧某為了感謝王某某、李某，約李某在其位于張家界永定區(qū)見面，然后將10萬(wàn)元現(xiàn)金送給李某，并且告訴李某此后每月他都會(huì)給王某某和李某兩人10萬(wàn)元的好處費(fèi)。李某收受10萬(wàn)元現(xiàn)金后在王某某辦公室向其轉(zhuǎn)達(dá)了鄧某的意思，并將其中5萬(wàn)元現(xiàn)金給王某某，王某某表示認(rèn)可，并將該筆5萬(wàn)元現(xiàn)金予以收受。9月21日、10月23日、11月22日，鄧某分別于當(dāng)月收到60萬(wàn)元利息后在其辦公室內(nèi)送給李某10萬(wàn)元現(xiàn)金，李某然后與王某某平分。12月29日，鄧某將10萬(wàn)元送給李某后，經(jīng)李某與王某某商議后，李某分得6萬(wàn)元，王某某分得4萬(wàn)元。王某某與李某五次收受鄧某所送現(xiàn)金人民幣共計(jì)50萬(wàn)元，王某某實(shí)得24萬(wàn)元，均用于個(gè)人支付借款利息和日常生活開支。
另查明，溫某收到鄧某的借款后，給老道灣公司轉(zhuǎn)款600萬(wàn)元，用于收購(gòu)家園公司，余款用于支付中興易貨的借款利息和本筆借款的利息；2018年1月19日，1月24日以借款的形式，老道灣公司給溫某分三次轉(zhuǎn)賬1200萬(wàn)元，溫某用該款償還鄧某1200萬(wàn)元的借款。
上述事實(shí)，有原審及再審開庭審理中經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1.原審被告人王某某的供述與辯解證明，2016年12月至2017年12月，王某某兼任老道灣公司董事長(zhǎng)。2017年7月，老道灣公司與華瑞公司共同出資收購(gòu)家園公司，老道灣公司在市中興易貸公司借4000萬(wàn)元后，尚有550萬(wàn)元的資金缺口，王某某與時(shí)任公司副董事長(zhǎng)溫某商議，計(jì)算出共需借1200萬(wàn)元才行（包括550萬(wàn)元的缺口及需支付的利息），隨后王某某與公司財(cái)務(wù)總監(jiān)李某找到鄧某借錢，并解釋雖以溫某個(gè)人名義借款，但實(shí)際是公司借的，并用于公司經(jīng)營(yíng)上，這樣鄧某才同意借款。在辦理正式借款手續(xù)時(shí)，溫某安排公司總經(jīng)理李某出具的借條，王某某在擔(dān)保人處簽名，借款約定月息為5分，鄧某在扣除第一個(gè)月利息60萬(wàn)元后，將1140萬(wàn)元借款轉(zhuǎn)入溫某或黃某（公司出納）的賬戶上，溫某將其中的550萬(wàn)元轉(zhuǎn)入公司賬戶用于支付收購(gòu)款，剩余的則用于支付中興易貸公司及本筆借款的利息。同年9月10日左右的一天，李某來(lái)到王某某辦公室給其5萬(wàn)元，并說(shuō)鄧某為感謝介紹借款業(yè)務(wù)，每月給他們兩人10萬(wàn)元的感謝費(fèi)，之后的10月、11月、12月均通過(guò)李某給王某某每月5萬(wàn)元，2018年元月李某給王某某4萬(wàn)元，王某某共計(jì)得款24萬(wàn)元。王某某作為公司董事長(zhǎng)、李某作為公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，在這筆借款業(yè)務(wù)中具有絕對(duì)發(fā)言權(quán)，鄧某在這筆借款業(yè)務(wù)每月獲得60萬(wàn)元的利息收入，故鄧某為了感謝才每月給李某和王某某10萬(wàn)元的，該筆借款在2018年元月底，老道灣公司在外融資后歸還；
2.同案犯李某的供述證明，2017年上半年老道灣公司為收購(gòu)家園公司的股權(quán)，出現(xiàn)資金缺口需向外借款，因老道灣公司屬國(guó)有資本和民營(yíng)資本合資的企業(yè)，根據(jù)政府規(guī)定，在外融資成本率不能超過(guò)8%，故決定以溫某的名義向鄧某借款1200萬(wàn)元，借款時(shí)王某某給鄧某解釋雖以溫某個(gè)人名義借款，實(shí)屬于公司借款，并且公司為其擔(dān)保，鄧某才同意借款1200萬(wàn)元，后來(lái)聽說(shuō)借款的借條是李征軍出示的，王某某作為擔(dān)保人簽字，月息是5分。2017年8月下旬的一天，鄧某在其辦公室給李某10萬(wàn)元，認(rèn)為這筆借款賺錢了給李某和王某某的感謝費(fèi)，并表示以后每月都給他倆10萬(wàn)元。隨后李某將其中的5萬(wàn)元給王某某，并說(shuō)明是鄧某在該筆借款中給他倆人每個(gè)月10萬(wàn)元回扣的感謝費(fèi)。之后的10月、11月、12月，李某從鄧某處收受10萬(wàn)元后分給王某某5萬(wàn)元，2018年元月，李某從鄧某處收受10萬(wàn)元后給王某某4萬(wàn)元。李某共計(jì)得款26萬(wàn)元，王某某共計(jì)得款24萬(wàn)元。最后該筆借款在老道灣公司在外融資后，溫某以借款的形式歸還；
3.證人鄧某的證言證明，2017年7、8月份的一天，李某給鄧某打電話，因老道灣公司收購(gòu)家園公司的一塊土地需要以溫某個(gè)人名義借款，鄧某不太放心，王某某給鄧某做工作，雖以個(gè)人名義借款但實(shí)際是老道灣公司用的，公司會(huì)兜底，最終鄧某同意借款1200萬(wàn)元，月息5分。幾天后在云子港茶樓辦理借款手續(xù)，李某在借條借款人處簽名，王某某也簽了字，并加蓋了老道灣公司的公章，在扣除頭息60萬(wàn)元后，實(shí)給溫某個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)款1140萬(wàn)元。為感謝李某和王某某，鄧某于8月底、9月、10月、11月以及元月份從收到的利息每月給李某10萬(wàn)元現(xiàn)金，鄧某明確是送給李某和王某某，至于王某某分得多少就不知道了。該筆借款在2018年元月底通過(guò)溫某賬戶轉(zhuǎn)賬分三筆給鄧某還清；
4.李某的證言證明，2017年7、8月份，老道灣公司收購(gòu)家園公司缺錢，王某某和溫某商議后決定以溫某的名義向鄧某借款1200萬(wàn)元，月息是5分，隨后在8月份的一天，溫某要李某辦理借款手續(xù)，在一個(gè)茶樓里向鄧某出具1200萬(wàn)元的借據(jù)，借款人處寫了李某（代溫某），王某某在擔(dān)保人處簽字，借款利息為月息5分。后面還款的利息是溫某個(gè)人支付的，因按規(guī)定公司是不能這么高的利息借款的，至于以后公司會(huì)不會(huì)補(bǔ)償就不清楚了；
5.證人廖某的證言證明，2017年上半年，老道灣公司收購(gòu)家園公司前向市國(guó)資委報(bào)告并經(jīng)同意，公司資金短缺，廖某介紹王某某向中興易貸公司借過(guò)款；
6.溫某的證言證明，2017年7月份左右，老道灣公司收購(gòu)家園公司股權(quán)；在向中興易貸借款4000萬(wàn)元后尚缺資金550萬(wàn)元。溫某與王某某商議后，決定以溫某個(gè)人名義向外借款，到時(shí)公司再想辦法承擔(dān)債務(wù)，并初步計(jì)算，除550萬(wàn)元缺口外，尚需支付中興易貸公司和本筆借款的利息，至少要1200萬(wàn)元。后王某某與鄧某聯(lián)系后，鄧某同意借款1200萬(wàn)元，約定月息5分，溫某表示同意。同年8月，溫某安排李某和王某某辦理借款手續(xù)，由李某出具借條，鄧某在扣除頭息60萬(wàn)元后將1140萬(wàn)元轉(zhuǎn)入溫某個(gè)人賬戶，溫某將其550萬(wàn)元轉(zhuǎn)入公司賬戶用于支付收購(gòu)款，剩余的借款用于支付中興易貸和本筆借款的利息。在2018年元月底，公司在外融資后，溫某分多筆向公司借款償還了鄧某處1200萬(wàn)元的借款。王某某明確表示名義上由溫某個(gè)人借公司的錢用于償還鄧某處借款，以后再商量處理辦法，不會(huì)要溫某個(gè)人承擔(dān)；
7.證人黃某的證言證明，黃某實(shí)際上是老道灣公司的出納，向鄧某借的1200萬(wàn)元，扣除第一月利息后實(shí)際轉(zhuǎn)賬給溫某個(gè)人賬戶1140萬(wàn)元，后四月的利息黃某轉(zhuǎn)賬支付鄧某每月60萬(wàn)元的利息。借款到賬后有600萬(wàn)元轉(zhuǎn)入公司賬戶用于收購(gòu)，剩余款用于中興易貸公司借款利息和本筆借款的利息，2018年元月底，溫某向公司借款后歸還鄧某的借款；
8.收購(gòu)家園公司相關(guān)書證證明，2017年8月，華瑞公司與老道灣公司共同收購(gòu)家園公司100%股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款1.9億元，華瑞公司占55%股權(quán)，老道灣公司占45%股權(quán)，并報(bào)市國(guó)資委備案；
9.李波銀行交易流水、鄧某銀行交易流水（建設(shè)銀行及華融湘江銀行）證明，2018年8月22日鄧某將出借款1140萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬給溫某個(gè)人賬戶，并于同年9月21日、10月23日、11月22日、12月29日分別收到借款利息每月各60萬(wàn)元；李波從其個(gè)人賬戶對(duì)應(yīng)日每月各取現(xiàn)金10萬(wàn)元與鄧某分五次送給李某和王某某共50萬(wàn)元的供述相印證；
10.李某銀行交易流水證明，鄧某分五次給李某50萬(wàn)元，李某得26萬(wàn)元，李某將其中一部分存入個(gè)人銀行賬戶；
11.溫某銀行交易流水、黃某銀行交易流水證明，黃某于2017年9月21日、10月23日、11月22日、12月29日為溫某的借款支付給鄧某每月60萬(wàn)元的利息；2018年1月19日、1月24日老道灣公司給溫某分三次轉(zhuǎn)賬1200萬(wàn)元，隨后溫某轉(zhuǎn)賬償還鄧某1200萬(wàn)元的借款；
12.王某某的任職文件及人事檔案證明，王某某系國(guó)家工作人員，于2016年10月31日調(diào)任華瑞公司總經(jīng)理，同年11月21日任華瑞公司黨支部書記，同年11月29日任老道灣公司董事長(zhǎng)，2018年1月18日王某某任張家界市城市產(chǎn)業(yè)投資有限公司董事長(zhǎng)、黨支部書記。
二、原審被告人王某某收受王某現(xiàn)金人民幣8萬(wàn)元的事實(shí)。
2018年1月，王某某調(diào)任國(guó)有公司張家界城市產(chǎn)業(yè)投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“城產(chǎn)投公司”），任公司黨支部書記、董事長(zhǎng)，其弟王某得知后便想王某某給其安排城產(chǎn)投公司的工程項(xiàng)目承做。因王某常年從事大棚蔬菜種植工作，沒(méi)有工程承包經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，為獲得王某某的信任，王某便邀工程承包商樊某共同拜訪王某某，并計(jì)劃以樊某的名義從城產(chǎn)投公司獲取項(xiàng)目。2018年端午節(jié)，王某約樊某一起到張家界拜訪王某某，王某某予以接待。席間，王某提出希望王某某安排城產(chǎn)投公司的工程項(xiàng)目給樊某做。王某某表示同意，并表示其所在的城產(chǎn)投公司正在實(shí)施官黎坪棚戶區(qū)改造項(xiàng)目，該項(xiàng)目進(jìn)入建設(shè)施工階段后可以安排承包該工程的承包商分包工程項(xiàng)目給樊某來(lái)做。飯后，王某向樊某借款2萬(wàn)元現(xiàn)金送給王某某，并稱該2萬(wàn)元是樊某所送，王某某予以收受。后來(lái)又于2018年國(guó)慶期間的一天，王某某生日（2018年10月22日），2019年春節(jié)前的一天，王某每次向樊某借2萬(wàn)元現(xiàn)金送給了王某某，同樣稱該2萬(wàn)元是樊某所送，希望其介紹工程做，王某某予以收受。王某某四次共收王某現(xiàn)金人民幣8萬(wàn)元。用于個(gè)人日常生活開支和個(gè)人開辦公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
上述事實(shí)，有原審及再審開庭審理中經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1.原審被告人王某某的供述與辯解證明，王某某于2018年初任城產(chǎn)投公司黨支部書記、董事長(zhǎng)。2018年端午節(jié)前一天，王某某之弟王某與樊某（在漢壽縣開辦了一家建筑公司）到張家界拜訪王某某，席間，希望王某某在張家界介紹點(diǎn)工程做，王某某表示同意，承諾表示在其所在的城產(chǎn)投公司正在實(shí)施官黎坪棚戶區(qū)改造項(xiàng)目，該項(xiàng)目施工后可以安排分包工程給樊某做。飯后，王某給王某某送2萬(wàn)元現(xiàn)金，稱是樊某所送，王某某認(rèn)為給樊某介紹工程實(shí)際上也是他倆做而予以收受。后于2018年國(guó)慶節(jié)期間、王某某生日（2018年10月22日）、2019年春節(jié)前的一天，王某以樊某的名義每次給王某某送2萬(wàn)元，希望介紹工程做，王某某均予以收受。王某某四次共計(jì)收受王某現(xiàn)金人民幣8萬(wàn)元，用于個(gè)人日常開支；
2.證人樊某、王某的證言證明，2018年元月，王某得知其哥王某某調(diào)任城產(chǎn)投公司任董事長(zhǎng)后，便想通過(guò)王某某介紹工程項(xiàng)目來(lái)做，由于王某沒(méi)有承包工程資質(zhì)，為獲得王某某的信任，便邀請(qǐng)具有承包資質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)的樊某一起拜訪王某某。在2018年的端午節(jié)、國(guó)慶節(jié)期間的一天，王某某的生日及2019年春節(jié)前的一天，王某向樊某借款后并以其名義送給王某某現(xiàn)金，每次2萬(wàn)元共計(jì)8萬(wàn)元，請(qǐng)求王某某介紹工程做，王某某均予以收受，并承諾以后有機(jī)會(huì)給其介紹工程做；
3.借條3份證明，王某給王某某送的8萬(wàn)元現(xiàn)金系向樊某所借，與樊某、王某的陳述相印證。
三、原審被告人王某某收受溫某價(jià)值3萬(wàn)元購(gòu)物卡的事實(shí)。
2016年12月，王某某受華瑞公司委派兼任老道灣公司董事長(zhǎng)。時(shí)任老道灣公司股東、副董事長(zhǎng)的溫某，于2017年春節(jié)前的一天，在長(zhǎng)沙省軍區(qū)旁邊的一酒店內(nèi)交給王某某價(jià)值3萬(wàn)元的購(gòu)物卡，想通過(guò)王某某送給張家界市某領(lǐng)導(dǎo)，但王某某沒(méi)有找到合適的機(jī)會(huì)送出，王某某告訴溫某市某領(lǐng)導(dǎo)拒收后，溫某為了能在以后的工作中得到王某某的照顧，故沒(méi)有要求其將購(gòu)物卡退回，并表示將此卡送與王某某。王某某個(gè)人使用部分消費(fèi)卡后，將5000元的購(gòu)物卡送給時(shí)任國(guó)資委主任廖某（另案處理）。另外將部分購(gòu)物卡送給了賈某。
上述事實(shí)，有原審及再審開庭審理中經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1.原審被告人王某某的供述與辯解證明，2017年春節(jié)前的一天，溫某個(gè)人購(gòu)買價(jià)值3萬(wàn)元的購(gòu)物卡交給王某某，想通過(guò)王某某送給市里某領(lǐng)導(dǎo)，但王某某認(rèn)為沒(méi)有合適機(jī)會(huì)送出就準(zhǔn)備退還給溫某，溫某認(rèn)為王某某為老道灣公司的事辛苦了，并為了以后王某某在公司的經(jīng)營(yíng)上多費(fèi)心，就將3萬(wàn)元的購(gòu)物卡送給王某某。王某某將其中的5000元購(gòu)物卡送給時(shí)任國(guó)資委主任廖某，其余的為賈某購(gòu)買了一些化妝品；
2.溫某的證言證明，2017年元月份左右，溫某個(gè)人購(gòu)買了60張金額500元共計(jì)3萬(wàn)元的購(gòu)物卡，交與王某某送給市里某領(lǐng)導(dǎo)，后王某某說(shuō)某領(lǐng)導(dǎo)沒(méi)有收受購(gòu)物卡，王某某沒(méi)有退還，溫某希望王某某在工作中多點(diǎn)照顧就沒(méi)有要回來(lái)，當(dāng)作送給王某某了；
3.廖某的證言證明，2017年春節(jié)，王某某在廖某的市國(guó)資委辦公室給廖某送10張面值500元共計(jì)5000元的購(gòu)物卡；
4.賈某的證言證明，2017年國(guó)慶節(jié)期間，王某某用購(gòu)物卡在長(zhǎng)沙給賈某買過(guò)幾千元的化妝品，另外王某某給過(guò)賈某幾千元的面值為500元的購(gòu)物卡；
5.華瑞公司及張家界市產(chǎn)業(yè)投資有限公司內(nèi)資企業(yè)登記情況表證明，該兩公司系國(guó)有獨(dú)資的國(guó)有企業(yè)，老道灣公司系華瑞公司控股公司，即國(guó)有控股企業(yè)。
另查明，原審被告人王某某于2019年7月23日被監(jiān)察委留置，在留置過(guò)程中，如實(shí)供述了本案的犯罪事實(shí)，并向監(jiān)察委退繳了人民幣35萬(wàn)元贓款。
上述事實(shí)，有原審及再審開庭審理中經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1.戶籍資料證明，王某某具有完全刑事責(zé)任能力；
2.到案情況說(shuō)明證明，王某某系被動(dòng)到案，但能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，可認(rèn)定其為坦白；
3.扣押決定書、扣押清單、委托書及轉(zhuǎn)賬憑證證明，王某某已向監(jiān)委退贓35萬(wàn)元。
根據(jù)再審查明的上述事實(shí)及確認(rèn)的證據(jù)，針對(duì)原審被告人及其辯護(hù)人的辯解、辯護(hù)意見綜合評(píng)判如下：
關(guān)于原審被告人王某某及辯護(hù)人陸清江認(rèn)為第一筆犯罪事實(shí)不構(gòu)成共同受賄，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人受賄的辯解、辯護(hù)意見，經(jīng)查明，溫某向鄧某借款人民幣1200萬(wàn)元，在鄧某不放心的情況下，王某某給鄧某解釋雖以溫某個(gè)人名義借款，但實(shí)屬于公司借款，同時(shí)王某某為該筆借款提供了擔(dān)保，在此情況下鄧某才同意出借人民幣1200萬(wàn)元，且該筆借款的歸還系經(jīng)老道灣公司資金出借給溫某后才得以實(shí)現(xiàn)。故在該筆借款的出借和償還過(guò)程中，原審被告人王某某均系利用了其公司職務(wù)上的便利；同時(shí)，為感謝王某某和李某，鄧某每月將獲取人民幣60萬(wàn)元利益中的人民幣10萬(wàn)元送給二人，王某某和李某共計(jì)收受人民幣50萬(wàn)元，王某某實(shí)際所得人民幣24萬(wàn)元，雖然鄧某給二人送錢時(shí)，王某某不知情，但李某第一次收到鄧某的感謝費(fèi)人民幣10萬(wàn)元之后，就將其中的人民幣5萬(wàn)元送給了王某某，且向其告知了每個(gè)月鄧某給二人返人民幣10萬(wàn)元予以感謝，二人有予以接受的合意。從而可見，原審被告人王某某利用職務(wù)上的便利，收受鄧某給予的人民幣50萬(wàn)元感謝費(fèi)時(shí)，與李某二人在主觀上對(duì)受賄總額有認(rèn)識(shí)且具有收受財(cái)物的合意，客觀上和李某共同占有了收受的財(cái)物，故二人成立受賄罪共犯。因此，原審被告人王某某及辯護(hù)人陸清江認(rèn)為第一筆犯罪事實(shí)不構(gòu)成共同受賄的辯解、辯護(hù)意見，本院不予采納。
關(guān)于原審被告人王某某的辯護(hù)人陸清江認(rèn)為若認(rèn)定為共同受賄，王某某應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見，經(jīng)查明，原審被告人王某某系國(guó)家工作人員，雖在受賄過(guò)程中未與鄧某見面，但所得受賄款項(xiàng)均系利用了其職權(quán)影響力，同案犯李某不具有其身份特性，可見在共同犯罪中無(wú)明顯主次之分，不宜區(qū)分主、從犯，但原審被告人王某某的作用相對(duì)較小。故對(duì)于辯護(hù)人陸清江認(rèn)為王某某應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為，原審被告人王某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，單獨(dú)或伙同他人共同非法收受他人財(cái)物共計(jì)人民幣61萬(wàn)元，實(shí)際所得數(shù)額人民幣35萬(wàn)元，其中伙同他人共同受賄人民幣50萬(wàn)元，其行為已構(gòu)成受賄罪，且數(shù)額巨大。犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。在共同受賄事實(shí)中，原審被告人王某某與同案犯李某在共同犯罪中無(wú)明顯主次之分，不宜區(qū)分主從犯，但原審被告人王某某的作用相對(duì)較小，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；原審被告人王某某歸案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法予以從輕處罰；原審被告人王某某確有悔罪表現(xiàn)，違法所得已退繳，予以酌情從輕處罰。原審判決認(rèn)定第一筆犯罪事實(shí)為原審被告人王某某個(gè)人受賄人民幣24萬(wàn)元錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。鑒于原審被告人的受賄數(shù)額仍在原量刑幅度之內(nèi)，僅增加了受賄數(shù)額人民幣24萬(wàn)元，實(shí)際所得數(shù)額仍只有人民幣35萬(wàn)元，故僅對(duì)原審的緩刑考驗(yàn)期限和罰金適當(dāng)調(diào)整。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第六十七條第三款，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第六十四條，第七十二條第一款，第七十三條第二款、第三款，第五十二條，第五十三條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（一）項(xiàng)，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條、第十八條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第四百七十二條第二款之規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會(huì)研究決定，判決如下：
一、維持本院（2020）湘0822刑初19號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即“監(jiān)委已扣押的被告人王某某違法所得人民幣35萬(wàn)元，予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)”；
二、撤銷本院（2020）湘0822刑初19號(hào)刑事判決中第一項(xiàng)中宣告緩刑及罰金部分；
三、原審被告人王某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣二十五萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納二十萬(wàn)元，剩余五萬(wàn)元罰金限本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向湖南省張家界市中級(jí)人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 聶興權(quán)
審 判 員 尹彩紅
審 判 員 向周富
二〇二一年十二月二十一日
法官助理 陳洋洋
書 記 員 周業(yè)鴻
