案??由 受賄
案??號(hào) （2020）青28刑終76號(hào)
格爾木市人民法院審理格爾木市人民檢察院指控被告人李某某涉嫌犯貪污、受賄罪一案，于2020年11月9日作出（2020）青2801刑初188號(hào)刑事判決。宣判后，被告人李某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年1月13公開開庭審理了本案，海西蒙古族藏族自治州人民檢察院指派檢察員武晉陽(yáng)出庭履行職務(wù)，上訴人李某某及其辯護(hù)人王愛玲、呂鮮紅到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，青海鹽湖工業(yè)股份有限公司下屬青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司、青海鹽湖海納化工有限公司、青海鹽湖海潤(rùn)酒店管理有限公司系國(guó)有控股公司。
2008年4月至2018年9月間，被告人李某某分別擔(dān)任青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)、青海鹽湖海納化工有限公司財(cái)務(wù)部副部長(zhǎng)、部長(zhǎng)、財(cái)務(wù)總監(jiān)。
一、貪污部分
2011年，被告人李某某在擔(dān)任青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)期間，利用兼管下屬海潤(rùn)酒店的職權(quán)便利，在未經(jīng)青海鹽湖工業(yè)股份有限公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人同意，也未向公司備案的情況下，指使海潤(rùn)酒店會(huì)計(jì)溫某以海潤(rùn)酒店名義在中國(guó)銀行開立賬號(hào)×××的賬外戶，并將本應(yīng)由海潤(rùn)酒店收取入賬的會(huì)務(wù)租金私自打入該賬外戶。
2013年底，在對(duì)該賬外戶進(jìn)行銷戶時(shí)，被告人李某某為非法占有、支取賬外戶內(nèi)資金，指使溫某將賬外戶中的283萬(wàn)元轉(zhuǎn)入青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司后，利用自己擔(dān)任新域資產(chǎn)管理公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)的職權(quán)便利，指使公司會(huì)計(jì)邵某將該錢款以項(xiàng)目保證金應(yīng)付款的名義掛入與公司無(wú)業(yè)務(wù)往來(lái)的霓彩商貿(mào)公司，并制作虛假收據(jù)。
2014年，被告人李某某身為青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)期間，在未經(jīng)青海鹽湖工業(yè)股份有限公司同意，也未向公司備案的情況下，指使青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司會(huì)計(jì)邵某以青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司名義在招商銀行開立賬號(hào)×××的賬外戶。
2015年2月青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司的子公司青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司被注銷，被告人李某某為非法占有、使用青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司注銷時(shí)賬面留存的537051.66元，指使公司會(huì)計(jì)邵某將本應(yīng)轉(zhuǎn)入青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司基本戶的537051.66元私自轉(zhuǎn)入開立的招商銀行賬外戶內(nèi)，后又將該錢款轉(zhuǎn)入與青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司無(wú)業(yè)務(wù)往來(lái)的青海大美文化藝術(shù)有限公司用于發(fā)放公司高層管理人員補(bǔ)貼及購(gòu)買個(gè)人理財(cái)產(chǎn)品。
二、受賄部分
2016年，青海鹽湖海納化工有限公司下屬海湖公司拖欠青海隆冠電力器材有限公司工程款2000余萬(wàn)元。青海隆冠電力器材有限公司負(fù)責(zé)人薛某、楚某為索要工程款，向時(shí)任青海鹽湖海納化工有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)李某某行賄人民幣2萬(wàn)元，被告人李某某利用其職權(quán)便利向青海隆冠電力器材有限公司審批發(fā)放工程款800萬(wàn)元，后薛某、楚某為表示感謝，又向被告人李某某行賄人民幣5萬(wàn)元。
案發(fā)后，被告人李某某主動(dòng)退還受賄錢款人民幣7萬(wàn)元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
一、書證
（一）到案經(jīng)過(guò)證實(shí)，2020年5月28日，經(jīng)格爾木市監(jiān)察委員會(huì)與青海鹽湖紀(jì)委協(xié)調(diào)后，由鹽湖紀(jì)委通知李某某赴格爾木紀(jì)委接受調(diào)查。6月2日，我委從鹽湖紀(jì)委處將李某某帶至格爾木市監(jiān)委，并對(duì)其采取留置措施。
（二）干部任免審批表證實(shí)，被告人李某某現(xiàn)任青海鹽湖新域、海納公司董事辦兼企管與法務(wù)部負(fù)責(zé)人（初級(jí)副職）。
（三）中共青海鹽湖新域資產(chǎn)管理公司委員會(huì)文件《鹽湖新域黨字【2014】39號(hào)》證實(shí)，2014年5月27日李某某任新域公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)兼海納公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)。
（四）中共青海鹽湖新域資產(chǎn)管理公司委員會(huì)文件《鹽湖新域黨字【2016】1號(hào)》證實(shí)，2016年2月2日李某某任新域、海納公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)。
（五）青海鹽湖工業(yè)股份有限公司文件《鹽湖股份政字【2016】95號(hào)》證實(shí)，2016年5月16日李某某任青海鹽湖海納化工有限公司財(cái)務(wù)總監(jiān)（中層副職）。
（六）黨員登記表證實(shí)，李某某2013年7月1日入黨，所在黨支部為中共青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司企管與法務(wù)部支部委員會(huì)。
（七）李某某自書悔過(guò)書證實(shí)，在擔(dān)任部長(zhǎng)期間因貪念私心，對(duì)于青海信誠(chéng)轉(zhuǎn)來(lái)的53萬(wàn)元資金未上賬，形成賬外小金庫(kù)，海潤(rùn)酒店轉(zhuǎn)到新域公司280萬(wàn)元租金虛列負(fù)債，收取下屬公司海湖公司電桿承包商錢財(cái)這些事深深悔過(guò)，服從組織的決議，深刻意識(shí)到我所做的事情的嚴(yán)重性和危害性。
（八）青海省鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司與青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司隸屬關(guān)系的說(shuō)明證實(shí)，2008年青海鹽湖工業(yè)股份公司收購(gòu)青海數(shù)碼網(wǎng)絡(luò)投資（集團(tuán)）股份有限公司后，成立了青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司，繼承了原數(shù)碼網(wǎng)絡(luò)的所有資產(chǎn)，深圳市信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司是青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司的合資子公司。自鹽湖新域收購(gòu)以來(lái)未從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，已被工商行政部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司是深圳市信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司的全資子公司，自鹽湖新域收購(gòu)以來(lái)從未從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，已被工商行政部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
（九）開戶許可證證實(shí)，經(jīng)中國(guó)人民銀行西寧中心審核，青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司在中國(guó)工商銀行西寧市城西支行開立賬號(hào)為×××的基本存款賬戶。
（十）轉(zhuǎn)賬記錄證實(shí)，2012年7月11日至2013年9月22日，青海鹽湖海潤(rùn)酒店管理有限公司（賬戶：×××）向青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司（賬戶：×××）分別轉(zhuǎn)賬307721元、147674元、3000000元、300000元、68480元。合計(jì)轉(zhuǎn)賬3823875元。
2015年2月12日，青海鹽湖新域資產(chǎn)有限公司（賬戶：×××）通過(guò)青海銀行南大街支行以對(duì)公轉(zhuǎn)賬正常提出設(shè)計(jì)費(fèi)分兩次轉(zhuǎn)賬給青海大美藝術(shù)有限公司（賬戶：×××）536000元、1051.66元，合計(jì)轉(zhuǎn)賬537051.66元。
2015年4月20日，賬戶×××通過(guò)興業(yè)銀行西寧分行營(yíng)業(yè)部轉(zhuǎn)賬給邵某（賬戶：×××）407000元。
（十一）大美藝術(shù)有限公司情況說(shuō)明證實(shí)，2015年2月12日青海鹽湖新域資產(chǎn)有限公司向我公司轉(zhuǎn)來(lái)53.7萬(wàn)元，2015年2月16日我公司會(huì)計(jì)給邵某13萬(wàn)元，2015年4月20日我公司會(huì)計(jì)給邵某轉(zhuǎn)賬40.7萬(wàn)元，就此新域公司轉(zhuǎn)來(lái)的全部資金53.7萬(wàn)元全部轉(zhuǎn)出。
（十二）李某某違法事實(shí)見面材料證實(shí)，2015年，新域公司下屬子公司深圳信誠(chéng)公司旗下子公司青海信誠(chéng)公司被工商部門注銷時(shí)賬面剩余資金537058．66元。李某某出于將該筆資金據(jù)為己有的目的，私自安排新域公司財(cái)務(wù)部會(huì)計(jì)邵某向信誠(chéng)公司提供了一個(gè)未向新域公司備案的帳外戶（招商銀行×××），并于2015年2月10日，將該款轉(zhuǎn)入帳外戶。后李某某安排邵某為其介紹了青海大美文化藝術(shù)有限公司，并提供了公司賬戶。2015年2月12日，李某某安排邵某以“設(shè)計(jì)費(fèi)”名義將537058．66元全部轉(zhuǎn)入大美公司賬戶。截至案發(fā)，李某某將該款中的13萬(wàn)元用于發(fā)放新域公司高層獎(jiǎng)金，另40余萬(wàn)元，根據(jù)李某某安排全部從大美公司轉(zhuǎn)入邵某個(gè)人理財(cái)賬戶用于個(gè)人理財(cái)。期間李某某通過(guò)邵某支取2萬(wàn)元用于個(gè)人消費(fèi)，由新域公司副總經(jīng)理何某支取10萬(wàn)元，用途不明。
2011年李某某兼管鹽湖海潤(rùn)酒店財(cái)務(wù)期間，安排時(shí)任海潤(rùn)酒店出納溫某私自開設(shè)了一個(gè)中國(guó)銀行（×××）的賬外戶，并將海潤(rùn)酒店接待各單位的會(huì)務(wù)費(fèi)預(yù)付款以及?；屎ｕr餐飲公司租賃費(fèi)等轉(zhuǎn)入該賬外戶中。2013年8月，李某某在安排財(cái)務(wù)人員將李某某×××賬戶中資金收回時(shí)，其中會(huì)務(wù)費(fèi)作為企業(yè)收入全部轉(zhuǎn)回海潤(rùn)酒店的基本賬戶中，但海皇海鮮餐飲公司283萬(wàn)余元租賃費(fèi)全部轉(zhuǎn)入新域公司的基本賬戶時(shí)，李某某安排邵某將此筆租賃費(fèi)以西寧霓彩商貿(mào)公司交付新域公司的項(xiàng)目保證金做其他應(yīng)付款科目掛賬處理。并讓時(shí)任新域公司的出納扈某開具西寧霓彩商貿(mào)有限公司項(xiàng)目保證金的收據(jù)。至此，該款已實(shí)際脫離國(guó)有企業(yè)監(jiān)管。
2016年10月，李某某擔(dān)任鹽湖海納化工有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)期間，由于青海隆冠電力器材有限公司承包青海海湖水泥制品有限公司的電線桿工程款共計(jì)1000多萬(wàn)元，被海湖公司拖欠，隆冠公司楚某得知海湖公司工程款的支出由上級(jí)海納公司財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)審批。為了讓李某某盡快批復(fù)電線桿工程款，楚某在李某某辦公室中，送給李某某現(xiàn)金2萬(wàn)元。2016年底，楚某為了結(jié)算剩余工程款，在李某某家樓下向其行賄現(xiàn)金5萬(wàn)元、一箱釣魚臺(tái)酒及兩條釣魚臺(tái)香煙。
二、證人證言
（一）證人邵某證言證實(shí)，2014年7、8月份，李某某把我叫到他的辦公室，讓我用青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司的名義在招商銀行西寧分行開設(shè)一個(gè)賬戶，我和辦公室高某拿著公司財(cái)務(wù)章、法人黃某山的身份證和辦公室章去西寧新寧路招商銀行開設(shè)了賬戶，賬號(hào)為×××。這個(gè)賬戶開設(shè)好后一直沒有發(fā)生業(yè)務(wù)，到2015年2月的一天，李某某讓我把這個(gè)×××的招商銀行的賬戶提供給鹽湖集團(tuán)下屬深圳信誠(chéng)公司旗下子公司青海信誠(chéng)公司的會(huì)計(jì)，并說(shuō)有一筆資金信誠(chéng)公司會(huì)打過(guò)來(lái)。2月10日信誠(chéng)公司向×××的招商銀行賬號(hào)里打款537051.66元。過(guò)了幾天，李某某把我叫到他的辦公室讓我填寫了一個(gè)付款審批單（對(duì)方：青海大美文化藝術(shù)有限公司）。我就按照李某某安排，將此筆資金轉(zhuǎn)入青海大美文化藝術(shù)有限公司（賬戶為青海大美文化藝術(shù)有限公司）開戶行為青海銀行南大街支行，賬戶×××，轉(zhuǎn)入資金為537051.66元。我們公司和青海大美文化藝術(shù)有限公司之間就沒有業(yè)務(wù)往來(lái)，而且給他們公司轉(zhuǎn)錢也沒有相關(guān)合同之類的依據(jù)，李某某作為我的領(lǐng)導(dǎo)給我安排我只能照做。2015年2月，李某某安排大美文化藝術(shù)有限公司開具13萬(wàn)元的現(xiàn)金支票，經(jīng)新域公司副總何某簽字，財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)李某某簽批，用于發(fā)放新域公司高層補(bǔ)助。2015年4月份，李某某讓我?guī)退?gòu)買理財(cái)產(chǎn)品，由于當(dāng)時(shí)我不知道資金的來(lái)源，所以我提供了個(gè)人銀行卡（賬號(hào)×××），李某某就讓我將此筆資金全部購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品，同時(shí)要求我買成保本穩(wěn)健型的，先購(gòu)買半年，這件事只有李某某和我兩個(gè)人知道，后來(lái)李某某明確對(duì)我說(shuō)購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品的錢就是信誠(chéng)公司的資金最后轉(zhuǎn)入青海大美文化藝術(shù)有限公司的那筆資金。理財(cái)產(chǎn)品收益大概5萬(wàn)元左右，后來(lái)我一直覺得不踏實(shí)，集團(tuán)紀(jì)委介入調(diào)查賬目時(shí)，我就反映了這件事，2019年4月22日，徐某要求我將此項(xiàng)資金本金加收益共計(jì)337631.17元全部轉(zhuǎn)入新域公司基本戶賬戶中，期間李某某用了2萬(wàn)元，李某某分別向我微信轉(zhuǎn)入3000元、11500元、5500元，4月30日我將2萬(wàn)元存入新域公司基本賬戶中。
2013年海潤(rùn)酒店轉(zhuǎn)給新域公司的280萬(wàn)元資金，當(dāng)時(shí)這筆錢轉(zhuǎn)到新域公司的賬上后，公司會(huì)計(jì)溫某拿著轉(zhuǎn)賬單，收據(jù)、海潤(rùn)酒店會(huì)計(jì)寫的酒店房費(fèi)欠債單找到我，跟我說(shuō)李某某要求讓我以霓彩商貿(mào)公司應(yīng)付款的名義記賬，我找李某某問了一下，李某某讓我就這樣記賬，我就按這樣記賬了，2019年鹽湖紀(jì)委調(diào)查時(shí)就把這筆賬調(diào)平了，新域公司和霓彩商貿(mào)公司沒有業(yè)務(wù)往來(lái)。新域公司的進(jìn)賬款記賬時(shí)記為霓彩商貿(mào)公司的應(yīng)付款是不合規(guī)的，首先兩公司沒有任何業(yè)務(wù)往來(lái)，轉(zhuǎn)入新域公司的280萬(wàn)元也不是霓彩商貿(mào)公司轉(zhuǎn)入，給霓彩商貿(mào)公司寫的收據(jù)也是假的，以這種記賬方式，相當(dāng)于平賬，從我記賬那天開始這280萬(wàn)元從賬面上顯示就是霓彩商貿(mào)公司的錢了。
（二）證人溫某證言證實(shí)，我在海潤(rùn)酒店任出納時(shí)，以海潤(rùn)酒店一般戶的名義在中國(guó)銀行開了一個(gè)賬號(hào)，賬號(hào)是×××，這個(gè)賬戶是賬外戶，所有收支都沒有記錄在公司賬面，這個(gè)賬戶的情況只有李某某和我知道。我們開設(shè)的這個(gè)賬戶沒有通過(guò)集團(tuán)和海潤(rùn)酒店，是李某某個(gè)人直接安排我去開的，后期賬戶沒有在公司和集團(tuán)備案，賬戶內(nèi)的資金沒有入賬，開設(shè)期間也沒有接受過(guò)審計(jì)。2011年5月，李某某在他的辦公室，說(shuō)有一些政府機(jī)關(guān)的會(huì)務(wù)費(fèi)等不好入賬，讓我單獨(dú)以一般戶的形式開一個(gè)賬戶，然后將公司的有些應(yīng)該入賬的收入不入到基本賬戶而是進(jìn)到×××的賬外戶中，方便領(lǐng)導(dǎo)們支取使用，違規(guī)接待等。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，國(guó)有公司不能設(shè)立賬外戶，我是按照李某某的指示辦的。這個(gè)賬戶開好后，李某某安排海潤(rùn)酒店的業(yè)務(wù)員讓他們告知業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位將租用酒店開辦會(huì)議的租金全部打到×××這個(gè)賬戶。這個(gè)賬戶只收取外單位租用酒店開會(huì)的租金，因?yàn)槠渌频晔杖朐诰频晗到y(tǒng)中會(huì)有反映，不好做手腳，而臨時(shí)租用酒店開會(huì)的，酒店不統(tǒng)計(jì)，不入賬，都是我自己記錄，并且當(dāng)時(shí)李某某還兼任海潤(rùn)酒店財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)，他直接安排酒店那邊入賬，將會(huì)務(wù)費(fèi)轉(zhuǎn)到×××賬戶，這個(gè)賬戶除了?；屎ｕr飯館的租金以外全部是臨時(shí)租用開辦會(huì)議的收入。2013年底，因?yàn)檫@個(gè)賬戶是賬外戶，開設(shè)審批等都不符合規(guī)定，應(yīng)該銷戶，我怕早晚會(huì)出現(xiàn)問題，我給李某某說(shuō)了，他聽后同意銷戶，銷戶之前把×××賬戶上的錢除了利息都轉(zhuǎn)入了新域公司，賬戶上的錢分了三筆轉(zhuǎn)入了新域公司，第一筆是2013年7月3日將300萬(wàn)轉(zhuǎn)入新域公司，第二筆是2013年8月9日將30萬(wàn)轉(zhuǎn)入新域公司，第三筆是2013年9月22日將68480元轉(zhuǎn)入新域公司。這三筆錢是納入海潤(rùn)酒店的企業(yè)收入，從性質(zhì)上講肯定是國(guó)有資金，經(jīng)我查閱新域公司賬目，轉(zhuǎn)入新域公司的第一筆300萬(wàn)中的2831520元以西寧霓彩商貿(mào)有限公司交付保證金的名義做了應(yīng)付賬款進(jìn)行掛賬，剩余的168480元轉(zhuǎn)入海潤(rùn)酒店基本戶，第二筆30萬(wàn)我不清楚賬務(wù)是怎么處理的，第三筆68480元也是以同樣的形式掛在西寧霓彩商貿(mào)有限公司賬上了。這些錢是×××賬戶銷戶前轉(zhuǎn)入新域公司的，新域公司收到該筆款項(xiàng)后，公司財(cái)務(wù)邵某做賬時(shí)，李某某安排他把這筆款項(xiàng)記到西寧霓彩商貿(mào)有限公司其他應(yīng)付款科目中，意味著這筆款屬于西寧霓彩商貿(mào)有限公司，不再屬于新域公司所有，該筆款項(xiàng)的做賬人是邵某，出納是扈某，是李某某安排這筆款項(xiàng)列入西寧霓彩商貿(mào)有限公司其他應(yīng)付款科目，我們和西寧霓彩商貿(mào)有限公司沒有業(yè)務(wù)上的往來(lái)。
（三）證人扈某證言證實(shí)，我填寫并簽字票號(hào)為6117223的新域公司收據(jù)，這筆業(yè)務(wù)是海潤(rùn)酒店轉(zhuǎn)給新域公司300萬(wàn)元后，李某某授意我在開具收據(jù)的時(shí)候單位寫為：西寧霓彩商貿(mào)有限公司，金額為2831520元，收款事由寫為海潤(rùn)酒店服務(wù)項(xiàng)目保證金，這300萬(wàn)元的資金的真實(shí)業(yè)務(wù)我不經(jīng)手，西寧霓彩商貿(mào)有限公司與海潤(rùn)酒店及新域公司有無(wú)業(yè)務(wù)往來(lái)我不清楚。
（四）證人薛某證言證實(shí)，2016年姚海某任海湖公司總經(jīng)理期間，因海湖公司拖欠隆冠公司2000多萬(wàn)元電線桿工程款，我前去找姚海某催要工程款，姚海某說(shuō)海湖公司的財(cái)務(wù)支配歸上級(jí)公司青海鹽湖海納化工有限公司管理，讓我去找海納公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)李某某簽字支付電線桿款，我就去找了李某某兩次，但是李某某一直沒有審批支付工程款，之后我就把找李某某要電線桿款的事情告訴了我的妻子楚某，過(guò)了幾天我和我的妻子一起去找了李某某。2016年9、10月份左右，我和我妻子去甘河灘工業(yè)園找海納公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)李某某，給他說(shuō)了我們公司的困難，讓他盡快支付電線桿工程款，他說(shuō)公司資金緊張，這幾天正在辦理，會(huì)給我們支付的，并給我們建議用海湖公司的房子抵部分電線桿款。臨走的時(shí)候我先出去了，過(guò)了一會(huì)楚某從李某某辦公室出來(lái)后給我說(shuō)他給了李某某一個(gè)信封里面裝了2萬(wàn)元現(xiàn)金，目的是為了讓李某某盡快支付電線桿款，過(guò)了幾天，我們公司收到了部分電線桿款，后來(lái)我們還找過(guò)李某某，還是因?yàn)楹：就锨肺覀児镜碾娋€桿款，當(dāng)時(shí)電力公司已經(jīng)向海湖公司結(jié)清了電線桿款，海湖公司沒有給我們公司付款，所以我們就又去找李某某。應(yīng)該是2016年11月左右，楚某讓我給李某某打電話，我問了他的家庭住址，晚上8點(diǎn)左右，我和楚某到李某某他家小區(qū)路邊將李某某叫了下來(lái)，我們希望他幫忙盡快支付電線桿款，李某某說(shuō)他會(huì)盡快幫忙支付的，之后我就看到楚某給了李某某一個(gè)紙袋子，后來(lái)聽楚某說(shuō)里面裝的是5萬(wàn)元現(xiàn)金，給李某某5萬(wàn)元錢的時(shí)候還從車上給他拿了一箱酒，兩條煙，都是釣魚臺(tái)牌的，過(guò)了十幾天我們公司就收到了一小部分的電線桿款，具體多少我不清楚。因?yàn)槔钅衬呈呛＜{公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)，海湖公司是海納公司的下屬企業(yè)，海湖公司對(duì)外支付款項(xiàng)需要海納公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)李某某批準(zhǔn)，我們想著給李某某送點(diǎn)錢，讓他盡快支付拖欠我們隆冠公司的電線桿款。
（五）證人楚某證言證實(shí)，2013年至今從鹽湖集團(tuán)下屬的青海海湖水泥制品有限公司分包水泥電線桿制作業(yè)務(wù)，2017年夏天，當(dāng)時(shí)海湖水泥制品有限公司欠我大概2000多萬(wàn)元的工程款，期間我一直向海湖公司要錢，姚海某說(shuō)海湖水泥制品公司的財(cái)務(wù)已經(jīng)收到上級(jí)新域海納公司了，我和我丈夫薛某去甘河灘海納公司的財(cái)務(wù)找到了財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)李某某，在他辦公室我將海湖水泥制品公司欠我錢的事情給李某某說(shuō)了，并希望他能幫助我，這一次我和我丈夫通過(guò)姚海某就這樣認(rèn)識(shí)了李某某，我們雙方還相互留下了電話。后來(lái)一天上午，我到甘河灘李某某的辦公室找他，還是希望李某某幫忙給我付款，在李某某辦公室我向李某某說(shuō)了我的訴求后，他也答應(yīng)給我?guī)兔?，后?lái)我就在他走出辦公室的時(shí)候拿出事先用牛皮紙信封裝好的2萬(wàn)元現(xiàn)金放到他辦公桌上面比較顯眼的位置。過(guò)了一段時(shí)間，經(jīng)李某某審批后，我們拿到了800萬(wàn)元的工程款。后來(lái)為了表示感謝，我在他家樓下，給他送了一箱釣魚臺(tái)酒、兩條釣魚臺(tái)煙，還有事先準(zhǔn)備好用袋子裝好的5萬(wàn)元現(xiàn)金。當(dāng)時(shí)李某某是新域海納公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)，我想要回工程款就必須要找他，給他送錢就是想讓李某某給我?guī)兔ψ屛冶M快拿到海湖水泥制品公司欠我的工程款。
（六）證人徐某證言證實(shí)，我在2018年10月到任青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)后，沒有人跟我交接過(guò)海潤(rùn)酒店賬戶×××和青海新域資產(chǎn)管理有限公司賬戶×××的這兩個(gè)賬戶，我也不知道這兩個(gè)賬戶的存在，2019年初青海省審計(jì)廳對(duì)鹽湖酒店進(jìn)行審計(jì)時(shí)，我才聽說(shuō)海潤(rùn)酒店還存在一個(gè)賬外戶，賬外戶的管理員是我們公司財(cái)務(wù)部的溫某。后來(lái)我擔(dān)心公司存在賬外戶或者小金庫(kù)，就將財(cái)務(wù)部所有工作人員召集到一起詢問是否存在賬外戶，會(huì)后時(shí)間不長(zhǎng)，邵某就到辦公室跟我單獨(dú)匯報(bào)了李某某讓她在招商銀行設(shè)立了一個(gè)賬外戶，戶號(hào)為×××，并由邵某個(gè)人保管，然后我在幫邵某梳理賬外戶的過(guò)程中邵某稱李某某從這個(gè)賬外戶支取了2萬(wàn)元，我就讓邵某通知李某某上交這2萬(wàn)元，時(shí)間不長(zhǎng)，李某某通過(guò)邵某向公司上交了這2萬(wàn)元錢。
（七）證人吳某證言證實(shí)，2015年2月，當(dāng)時(shí)邵某找到我說(shuō)她們領(lǐng)導(dǎo)安排她找一家私人公司倒一筆賬，因?yàn)槲覀兪怯H戚，當(dāng)時(shí)我也擔(dān)任青海大美文化藝術(shù)有限公司總經(jīng)理，就想把她們公司的這筆錢從我們公司轉(zhuǎn)一下，雖然當(dāng)時(shí)我感覺不合適，但因?yàn)楹蜕勰呈怯H戚，這個(gè)事又是邵某的領(lǐng)導(dǎo)安排的，所以我就答應(yīng)了，2015年2月12日，青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司轉(zhuǎn)到我們公司賬戶上兩筆錢，一筆是536000元，一筆是1051.66元，這兩筆錢到我們賬戶后邵某讓我?guī)退麖倪@兩筆錢中提取了13萬(wàn)元現(xiàn)金，現(xiàn)金提取過(guò)后時(shí)間不長(zhǎng)，大概是在2015年4月左右，按照邵某的要求，我讓公司財(cái)務(wù)將之前這兩筆錢剩下的大概40萬(wàn)元左右全部轉(zhuǎn)到了邵某個(gè)人銀行卡中了，我們公司和青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司從來(lái)沒有過(guò)業(yè)務(wù)往來(lái)。
（八）證人高某證言證實(shí)，2015年3月，時(shí)任新域公司副總何某通知我去財(cái)務(wù)拿10萬(wàn)元錢，并說(shuō)已經(jīng)和財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)李某某說(shuō)好了，我就去找李某某，李某某讓我填寫付款審批單，在付款審批單上我填寫了金額和經(jīng)辦人后，李某某說(shuō)支付金額較大，沒有申請(qǐng)理由不合適，我就和李某某商量了一下，李某某就在付款申請(qǐng)表的申請(qǐng)理由欄上填寫了“節(jié)日購(gòu)置牛羊肉”，同時(shí)李某某在財(cái)務(wù)部門意見這一欄簽了名，李某某簽好后我就找何某簽字，何某看了一下審批單沒說(shuō)什么就簽字了，何某簽好字后，李某某讓我去找邵某拿錢，這10萬(wàn)元沒有用于購(gòu)置牛羊肉。何某給我說(shuō)黃某山要用10萬(wàn)元。我不知道10萬(wàn)元錢真實(shí)用途，我把10萬(wàn)元給了何某。
（九）證人何某證言證實(shí)，新域公司2015年3月31日票號(hào)為0000562的付款審批單是我簽的，付款申請(qǐng)理由是節(jié)日購(gòu)置牛羊肉的情況不真實(shí)，支取這筆10萬(wàn)元錢的情況是真實(shí)的，但這筆錢沒有用于購(gòu)買牛羊肉。2015年3月份，時(shí)任新域公司總經(jīng)理黃某山給我打電話讓我去他辦公室，在他的辦公室黃某山對(duì)我說(shuō)公司有點(diǎn)事要急用錢，讓我安排人去找李某某從財(cái)務(wù)上借10萬(wàn)元，然后我就安排高某去找李某某拿錢，高某就拿著票號(hào)為0000562的付款審批單找我簽字，我就在上面簽字了。2015年2月，當(dāng)時(shí)鹽湖集團(tuán)給全集團(tuán)副處以下的職工發(fā)放獎(jiǎng)金，我記得格爾木地區(qū)的職工每人1萬(wàn)元，西寧地區(qū)每人8千元，黃某山得知這件事情后就對(duì)我說(shuō)去年大家都辛苦，讓我到財(cái)務(wù)找李某某，從財(cái)務(wù)上支取13萬(wàn)元現(xiàn)金給包括我在內(nèi)的新域公司13名高管每人發(fā)放1萬(wàn)元的獎(jiǎng)金，然后我就到財(cái)務(wù)上找到李某某，并給李某某說(shuō)明了來(lái)意，李某某就把我?guī)У焦緯?huì)計(jì)邵某處，邵某制作了一個(gè)領(lǐng)取名單讓我簽字，我就代13名高管簽了領(lǐng)取現(xiàn)金的字，拿到13萬(wàn)元現(xiàn)金后，我把自己的1萬(wàn)元留下，剩下的錢我交給辦公室由辦公室的人負(fù)責(zé)發(fā)放。2019年4月，因?yàn)槲抑肋@是違規(guī)發(fā)放的獎(jiǎng)金，所以就把這1萬(wàn)元錢退到新域財(cái)務(wù)上了，后來(lái)我才知道這筆錢是從賬外戶出的錢。
三、被告人李某某供述證實(shí)，我于2008年1月至2014年7月在青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司擔(dān)任財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)（期間2010年5月至2011年12月代管青海鹽湖海潤(rùn)酒店管理有限公司財(cái)務(wù)工作）；2014年7月至2016年12月兼任青海鹽湖海納化工有限公司任財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)；2016年12月至2018年4月，任新域、海納公司企管部負(fù)責(zé)人；2018年12月至今，任青海鹽湖海納化工有限公司董事辦主任。
2014年前后，我在新域公司設(shè)立了“小金庫(kù)”也就是賬外戶，當(dāng)時(shí)因?yàn)樾掠蚬九c銀行融資工作需要，在青海招商銀行開設(shè)了一個(gè)戶名為青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司的賬外戶，后來(lái)融資工作沒有進(jìn)行，這個(gè)賬戶也就沒使用，2015年2月份，新域公司下屬的子公司青海信誠(chéng)科技發(fā)展有限公司因?yàn)槌闪⒑笠恢睕]有發(fā)生業(yè)務(wù)，被工商行政部門注銷了，注銷時(shí)信誠(chéng)公司賬面上還有53萬(wàn)余元，時(shí)任新域公司總經(jīng)理黃某山讓我負(fù)責(zé)辦理將信誠(chéng)公司53萬(wàn)余元全部轉(zhuǎn)回新域公司的相關(guān)事宜，然后我就安排財(cái)務(wù)部出納邵某將之前開設(shè)一直未使用的招商銀行賬外戶提供給了信誠(chéng)公司的財(cái)務(wù)人員，然后我讓信誠(chéng)公司的財(cái)務(wù)人員向這個(gè)賬戶將53萬(wàn)多元全部轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)了，轉(zhuǎn)到新域的537058．66元是國(guó)有資金。招商銀行×××的賬外戶是新域公司以一般戶的名義開設(shè)的，但沒有按照一般戶進(jìn)行記賬、管理、審計(jì)，這個(gè)賬戶的資金流轉(zhuǎn)不記到公司賬面，這個(gè)賬戶開設(shè)以后實(shí)際上是完全脫離公司監(jiān)管的，這等于是我自己使用的賬外戶。這筆錢要打到新域公司的時(shí)候，我就想把這筆錢弄成“小金庫(kù)”，同時(shí)想到之前開設(shè)的招商銀行的賬外戶一直沒有使用，而且這個(gè)賬外戶也沒有納入公司及集團(tuán)的監(jiān)管，就讓信誠(chéng)的財(cái)務(wù)人員將錢轉(zhuǎn)到了這個(gè)賬戶上。之后我怕這筆錢在賬外戶時(shí)間長(zhǎng)容易被發(fā)現(xiàn)，另外我想將這筆錢自己占用，就考慮讓邵某先將這筆錢以新域公司付款的方式轉(zhuǎn)到私人公司，再?gòu)乃饺斯巨D(zhuǎn)出來(lái)到邵某的個(gè)人賬戶幫我保管。邵某就介紹了大美公司給我，我安排邵某與大美公司的人對(duì)接，邵某對(duì)接好后就將這537058.66元全部轉(zhuǎn)到了大美公司。期間從信誠(chéng)公司轉(zhuǎn)回來(lái)的這筆錢中支出13萬(wàn)元給公司副處以上干部發(fā)放獎(jiǎng)金。剩余40.7萬(wàn)元我就讓大美公司轉(zhuǎn)到了邵某的個(gè)人理財(cái)賬戶上。這樣做主要是害怕這筆錢暴露，因?yàn)閺馁~目上看的話這筆錢轉(zhuǎn)給了大美公司，沒有轉(zhuǎn)給個(gè)人。邵某將放在大美公司的錢轉(zhuǎn)到她個(gè)人卡上后，黃某山要從信誠(chéng)公司轉(zhuǎn)回來(lái)的這筆錢中支出10萬(wàn)元，何某說(shuō)支出是要購(gòu)買牛羊肉，我讓公司員工高某填了付款審批表后就安排邵某從轉(zhuǎn)入她理財(cái)賬戶中的錢款里提了10萬(wàn)元現(xiàn)金給了高某。這樣信誠(chéng)公司轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)的錢還剩30.7萬(wàn)元，之后因?yàn)槲覀€(gè)人需要用錢，分幾次從剩下的錢里面拿了共計(jì)2萬(wàn)元錢，這個(gè)過(guò)程中邵某問過(guò)我?guī)状问Ｏ碌腻X怎么辦，之前我是考慮將這些錢轉(zhuǎn)到我自己這里，但黃某山當(dāng)時(shí)因?yàn)樯嫦臃缸锉环簇澗肿チ说氖虑樽屛液ε铝?，我就讓邵某先買著理財(cái)，等形勢(shì)好了再說(shuō)，沒想到2019年鹽湖紀(jì)委對(duì)新域公司的賬目開始調(diào)查，邵某主動(dòng)交代了信誠(chéng)公司轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)的錢放在賬外戶和我使用2萬(wàn)元錢的事情。我得知后，就主動(dòng)將這2萬(wàn)元錢給了邵某，并讓邵某把買理財(cái)?shù)腻X及收益上交公司了。這537058.66元中，13萬(wàn)元用于發(fā)放公司高管補(bǔ)助，黃某山以購(gòu)買牛羊肉的名義支取了10萬(wàn)元，我自己花費(fèi)了2萬(wàn)元，現(xiàn)在已經(jīng)歸還了何某領(lǐng)取的1萬(wàn)元補(bǔ)助和黃某山支取的10萬(wàn)元，以及我自己花費(fèi)的2萬(wàn)元，邵某購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)生的收益也一并上交給了新域公司財(cái)務(wù)。
2011年前后，我代管海潤(rùn)酒店財(cái)務(wù)期間，按照酒店業(yè)務(wù)需要開設(shè)一個(gè)海潤(rùn)酒店賬戶，我就讓財(cái)務(wù)部資金主管溫某依照國(guó)有企業(yè)開設(shè)一般戶的要求開設(shè)了一個(gè)中國(guó)銀行尾號(hào)7060的賬戶，這個(gè)賬戶沒有進(jìn)入海潤(rùn)酒店大賬核算，也不接受海潤(rùn)酒店公司監(jiān)督。這個(gè)賬戶開設(shè)以后，我安排財(cái)務(wù)人員將海潤(rùn)酒店接待的會(huì)務(wù)費(fèi)預(yù)付款收入及?；屎ｕr餐飲公司租用海潤(rùn)酒店1－4樓的租金轉(zhuǎn)入這個(gè)賬戶，這個(gè)賬戶所產(chǎn)生的收支都不在公司賬面顯示，其中會(huì)務(wù)費(fèi)按照海潤(rùn)酒店客戶的實(shí)際使用情況直接轉(zhuǎn)到海潤(rùn)酒店或者通過(guò)青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司轉(zhuǎn)回海潤(rùn)酒店基本戶，而在?；屎ｕr酒店的租金收入上我安排溫某將?；屎ｕr的280多萬(wàn)元租金全部轉(zhuǎn)到了新域公司，又安排當(dāng)時(shí)的出納員扈某制作了一張收據(jù)，注明交款單位為西寧霓彩商貿(mào)有限公司，收款事項(xiàng)為海潤(rùn)酒店收取的該公司的服務(wù)項(xiàng)目保證金。之后我安排了邵某以此收據(jù)作為財(cái)務(wù)憑證，以其他應(yīng)付款的科目在新域公司的賬上做了掛賬處理。實(shí)際上新域公司沒有收到過(guò)西寧霓彩商貿(mào)公司按照收據(jù)內(nèi)容轉(zhuǎn)入的2831520元保證金，西寧霓彩商貿(mào)公司只是海潤(rùn)酒店的一個(gè)供貨商，和海潤(rùn)酒店以及新域公司沒有所謂的服務(wù)項(xiàng)目，所以不會(huì)向新域公司交保證金，這一系列的操作都是為了到后期合適的時(shí)候我個(gè)人可以支取這筆錢款，但邵某做完掛賬處理后，因?yàn)檫@筆錢款金額太大，我暫時(shí)沒敢動(dòng)，一直到鹽湖紀(jì)委發(fā)現(xiàn)這件事我一直沒有將這筆錢拿走。從企業(yè)的賬面上看，這筆錢已經(jīng)形成企業(yè)虛列的負(fù)債了，也就是說(shuō)這筆錢是需要支出給西寧霓彩商貿(mào)公司。
2016年10月前后，當(dāng)時(shí)我在甘河灘海納辦公室，海湖公司的經(jīng)理帶著承包海湖公司電線桿業(yè)務(wù)的老板兩口子到我辦公室來(lái)找我，這個(gè)老板說(shuō)了海湖公司拖欠電線桿工程款1000多萬(wàn)元的事情，要求海湖公司給他支付，向我求助讓我?guī)退Ц峨娋€桿工程款，我說(shuō)海湖公司以前拖欠的電線桿工程款，海湖公司資金也很緊張，你要和海湖公司的相關(guān)人員去對(duì)接，后面你們收回來(lái)的貨款我們按計(jì)劃給你支付，我建議海湖公司拖欠你的貨款可以用海湖公司頂賬來(lái)的商業(yè)房屋給你頂一部分貨款，具體事項(xiàng)你們與海湖公司對(duì)接。他們?cè)儐柫艘恍┪覀児镜墓芾砬闆r和海湖公司的情況后就離開了。老板給我打過(guò)幾次電話，詢問房屋頂賬的事情和相關(guān)流程，我在電話里告訴了他頂賬的方法。后來(lái)老板兩口子來(lái)到我辦公室說(shuō)，他們從電力公司要回了電線桿工程款1000多萬(wàn)元，資金已經(jīng)到了海湖公司賬上，希望我們別把這筆資金劃走，支付給他們。我當(dāng)時(shí)就答應(yīng)了并讓他們跟海湖公司商量付款計(jì)劃，按計(jì)劃給他們支付。后來(lái)海湖公司給海納公司報(bào)送了資金付款計(jì)劃，海納公司批準(zhǔn)了資金付款計(jì)劃，海湖公司將電線桿工程款支付給了老板兩口子，大概有800多萬(wàn)元。為此，2016年底有一天晚上，老板兩口子給我打電話問我的家庭住址，他們到我家樓下后，為表示感謝，給我送了一箱釣魚臺(tái)酒、一條釣魚臺(tái)煙及5萬(wàn)元現(xiàn)金。后來(lái)也沒聯(lián)系過(guò)他們。因?yàn)槲沂切掠蚬镜呢?cái)務(wù)部部長(zhǎng)，管理著包括海湖公司在內(nèi)的多個(gè)新域下屬公司的財(cái)務(wù)，海湖公司一直拖欠他們工程款沒支付，所以就找到我，送錢給我，讓我?guī)兔?yōu)先支付他們的工程款。
以上證據(jù)經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，辯護(hù)人雖對(duì)部分證據(jù)提出異議，但各證據(jù)間關(guān)聯(lián)性強(qiáng)，足以印證被告人李某某身為國(guó)有公司財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人，利用職務(wù)便利，采用侵吞手段非法占有公共財(cái)物；并收受他人錢財(cái)，為他人謀取利益的事實(shí)。以上證據(jù)為本案的定罪、量刑依據(jù)。
原判認(rèn)為，被告人李某某身為國(guó)有公司財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人以非法占有為目的，利用直接管理公司財(cái)務(wù)的職權(quán)便利，將本應(yīng)轉(zhuǎn)入公司基本戶的資金轉(zhuǎn)入違規(guī)開立的賬外戶，并通過(guò)虛構(gòu)項(xiàng)目保證金、虛構(gòu)交易的方式將錢款轉(zhuǎn)出，以供個(gè)人支取、使用，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪；被告人李某某利用直接管理公司財(cái)務(wù)的職權(quán)便利，收受他人財(cái)物后，審批發(fā)放工程款，收受財(cái)物數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯貪污、受賄罪的事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，罪名成立。
辯護(hù)人提出，公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯貪污罪不能成立，被告人李某某對(duì)于537058.66元及283萬(wàn)元在主觀上并無(wú)非法占有的目的，客觀上亦未實(shí)施非法占有該筆錢款的行為，其行為不構(gòu)成貪污罪的辯護(hù)意見。貪污是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)物的行為。庭審中，公訴機(jī)關(guān)出示的證據(jù)能夠反映出，被告人李某某身為青海鹽湖工業(yè)股份有限公司下屬新域資產(chǎn)管理有限公司、青海鹽湖海潤(rùn)酒店管理有限公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)，利用自身管理財(cái)務(wù)的職務(wù)便利，指使財(cái)務(wù)工作人員在未經(jīng)青海鹽湖工業(yè)股份有限公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人同意，未向公司備案的情況下，在明知國(guó)有公司嚴(yán)格的財(cái)務(wù)管理制度下，違規(guī)私自開立脫離集團(tuán)監(jiān)管的賬外戶，并將本應(yīng)轉(zhuǎn)入公司基本賬戶的錢款轉(zhuǎn)入私設(shè)賬外戶，此時(shí)，錢款已脫離青海鹽湖工業(yè)股份有限公司控制，由被告人李某某實(shí)際控制、支配。另一方面，被告人李某某又將賬外戶內(nèi)的錢款，通過(guò)虛構(gòu)項(xiàng)目保證金應(yīng)付款、虛構(gòu)交易方式轉(zhuǎn)入與公司無(wú)業(yè)務(wù)往來(lái)的其他公司，并實(shí)際支取、使用。以上基本事實(shí)足以反映出，被告人李某某作為國(guó)有公司的財(cái)務(wù)管理人員，利用職務(wù)便利，在非法占有公司錢款的主觀意圖支配下，通過(guò)轉(zhuǎn)款入賬外戶的方式侵吞并實(shí)際支取、使用錢款。其主觀上具有非法占有公司錢款的目的，客觀上也通過(guò)轉(zhuǎn)款入賬外戶的隱蔽手段實(shí)際占有、使用公司錢款，符合貪污罪的構(gòu)成要件，故該辯護(hù)意見不能成立，不予支持；辯護(hù)人又提出，指控被告人李某某受賄7萬(wàn)元與客觀事實(shí)不符，現(xiàn)有證據(jù)僅能證實(shí)被告人李某某收受他人人民幣5萬(wàn)元的辯護(hù)意見。公訴機(jī)關(guān)出示的證人薛某、楚某證言能夠證實(shí)，薛某、楚某為索要青海鹽湖海納化工有限公司下屬海湖公司拖欠其公司工程款2000余萬(wàn)元，多次前往被告人李某某處尋求解決途徑，并在其辦公室內(nèi)行賄2萬(wàn)元，該節(jié)指控有證人薛某、楚某證言予以證實(shí)，同時(shí)根據(jù)被告人簽字、捺印所確認(rèn)的違法事實(shí)見面材料中對(duì)收受2萬(wàn)元現(xiàn)金亦有準(zhǔn)確描述。另一方面，在楚某向李某某行賄2萬(wàn)元之后，被告人李某某及時(shí)審批了向二人支付的工程款800萬(wàn)元。故指控被告人李某某受賄2萬(wàn)元的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，應(yīng)當(dāng)作為被告人李某某受賄金額予以確認(rèn)，該辯護(hù)意見不能成立，不予支持；辯護(hù)人還提出，被告人貪污283萬(wàn)元的行為屬犯罪中止的辯護(hù)意見。根據(jù)公訴機(jī)關(guān)出示的證據(jù)能夠證實(shí)，被告人李某某通過(guò)侵吞手段非法占有公司錢款后，因283萬(wàn)元數(shù)額巨大，被告人心生膽怯而未支取該錢款。犯罪中止是指在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生。犯罪中止要求行為人在主觀上具有明確放棄犯罪的意圖，而在該案中被告人李某某系因害怕而暫停犯罪行為，該停止行為并非由于被告人自己主觀上放棄犯罪的意圖，而是基于自身恐懼、無(wú)法克服的心理障礙而被迫停止，不具有犯罪中止所要求的主動(dòng)放棄犯罪要件，仍屬犯罪未遂，故該辯護(hù)意見不能成立，不予支持；辯護(hù)人還提出，該案中被告人屬自首的辯護(hù)意見。根據(jù)到案經(jīng)過(guò)能夠反映，2020年5月28日，經(jīng)格爾木市監(jiān)察委員會(huì)與青海鹽湖紀(jì)委協(xié)調(diào)后，由鹽湖紀(jì)委通知李某某到格爾木監(jiān)委接受調(diào)查。被告人李某某系被鹽湖紀(jì)委通知后到案，且此前相關(guān)部門已掌握了被告人的基本犯罪事實(shí)，被告人并不具有投案的主動(dòng)性，不屬自首，故該辯護(hù)意見不能成立，不予支持。
被告人李某某自歸案后能夠如實(shí)供述自己的罪行，依法從輕處罰；被告人李某某在已著手實(shí)施的貪污犯罪中，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法減輕處罰；受賄贓款已退還，酌情從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第六十七條第三款、第二十三條、第六十四條、第六十九條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，以被告人李某某犯貪污罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣25萬(wàn)元；犯受賄罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣10萬(wàn)元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年二個(gè)月，并處罰金人民幣35萬(wàn)元。
上訴人李某某及其辯護(hù)人提出，1.一審法院認(rèn)定上訴人構(gòu)成貪污的事實(shí)不清，證據(jù)存疑,即使對(duì)283萬(wàn)元李某某構(gòu)成貪污，也應(yīng)當(dāng)是犯罪中止，而不是犯罪未遂,上訴人沒有占有公私財(cái)務(wù)的目的，在款項(xiàng)存放于新域公司賬戶情況下，上訴人無(wú)法占有、使用該款項(xiàng)。2.一審法院認(rèn)定受賄數(shù)額有誤，應(yīng)當(dāng)按上訴人實(shí)際收到的五萬(wàn)元判決。一審開庭時(shí)，未組織公訴人及辯護(hù)人對(duì)案件事實(shí)向上訴人進(jìn)行發(fā)問調(diào)查，導(dǎo)致案件基本事實(shí)沒有查清，屬程序違法。
海西蒙古族藏族自治州人民檢察院二審出庭意見認(rèn)為，原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，程序合法，應(yīng)駁回上訴，維持原判。但上訴人李某某在二審期間，自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，建議對(duì)上訴人李某某在一審法院判處的確定刑四年二個(gè)月的基礎(chǔ)上減輕10%，即三年九個(gè)月至三年十個(gè)月。
經(jīng)二審審理查明，上訴人李某某貪污部分的犯罪事實(shí)與一審一致，一審法院在判決書中所列證明案件事實(shí)的證據(jù)均經(jīng)該院庭審舉證、質(zhì)證查實(shí)，本院對(duì)一審法院所列證據(jù)依法予以確認(rèn)。
二審期間，辯護(hù)人向二審法庭提交記賬憑證復(fù)印件二份、電子轉(zhuǎn)賬憑證復(fù)印件四份、收據(jù)復(fù)印件六份、青海金諾包裝有限公司證明復(fù)印件一份及青海鹽湖新域公司財(cái)務(wù)管理制度匯編復(fù)印件一份等證據(jù)，欲證實(shí)上訴人李某某在新域公司任職多年，清楚公司財(cái)務(wù)的審批流程，其個(gè)人無(wú)法支配和管理公司財(cái)產(chǎn)，因此上訴人李某某不具有貪污的主觀目的。
另查明，受賄部分，2016年，青海鹽湖海納化工有限公司下屬海湖公司拖欠青海隆冠電力器材有限公司工程款2000余萬(wàn)元，上訴人李某某利用其職權(quán)便利向青海隆冠電力器材有限公司審批發(fā)放工程款800萬(wàn)元，后薛某某、楚某某為表示感謝，向上訴人李某某行賄人民幣5萬(wàn)元及煙酒等物，該事實(shí)有薛某某、楚某某的陳述與上訴人李某某的供述能夠相互印證證實(shí)。
關(guān)于上訴人李某某及其辯護(hù)人提出，一審法院認(rèn)定上訴人構(gòu)成貪污的事實(shí)不清，證據(jù)存疑，即使對(duì)283萬(wàn)元李某某構(gòu)成貪污，也應(yīng)當(dāng)是犯罪中止，而不是犯罪未遂，上訴人沒有占有公私財(cái)務(wù)的目的，在款項(xiàng)存放于新域公司賬戶情況下，上訴人無(wú)法占有、使用該款項(xiàng)的上訴理由。經(jīng)查，上訴人李某某在格爾木市紀(jì)委供述稱，這個(gè)賬戶是以一般戶的名義開設(shè)的，資金流轉(zhuǎn)不記到公司賬面，實(shí)際上是完全脫離公司監(jiān)管，等于是我自己使用的賬外戶。537058.66元轉(zhuǎn)到招商銀行尾號(hào)0702的賬外戶后，我怕這筆錢在賬外戶時(shí)間長(zhǎng)容易被發(fā)現(xiàn)，另外我想將這筆錢自己占用，就讓邵某先將這筆錢以新域公司付款的方式轉(zhuǎn)到私人公司，在從私人公司轉(zhuǎn)出來(lái)到邵某的賬戶幫我保管。對(duì)于280萬(wàn)元上訴人供述稱，2011年前后，我代管海潤(rùn)酒店財(cái)物期間，按照酒店業(yè)務(wù)需要開設(shè)一個(gè)海潤(rùn)酒店賬戶，我就讓財(cái)務(wù)部資金主管溫立宏依照國(guó)有企業(yè)開設(shè)一般戶的要求開設(shè)了一個(gè)中國(guó)銀行尾號(hào)7060的賬戶，這個(gè)賬戶沒有進(jìn)入海潤(rùn)酒店大賬核算，也不接受海潤(rùn)酒店公司監(jiān)督。這個(gè)賬戶開設(shè)以后，我安排財(cái)務(wù)人員將海潤(rùn)酒店接待的會(huì)務(wù)費(fèi)預(yù)付款收入及?；屎ｕr餐飲公司租用海潤(rùn)酒店1-4樓的租金轉(zhuǎn)入這個(gè)賬戶，這個(gè)賬戶所產(chǎn)生的收支都不在公司賬面顯示，其中會(huì)務(wù)費(fèi)按照海潤(rùn)酒店客戶的實(shí)際使用情況直接轉(zhuǎn)到海潤(rùn)酒店或者通過(guò)青海鹽湖新域資產(chǎn)管理有限公司轉(zhuǎn)回海潤(rùn)酒店基本戶，而在海皇海鮮酒店租金收入上我安排溫立宏將?；屎ｕr的280多萬(wàn)元租金全部轉(zhuǎn)到了新域公司，又安排當(dāng)時(shí)的出納員扈桂生制作了一張收據(jù)，注明交款單位西寧霓彩商貿(mào)有限公司，收款事項(xiàng)為海潤(rùn)酒店收取的該公司的服務(wù)項(xiàng)目保證金。之后我安排了邵軍以此收據(jù)作為財(cái)物憑證，以其他應(yīng)付款的科目應(yīng)付款在新域公司賬上做了掛賬處理，這張收據(jù)就是我當(dāng)時(shí)讓扈桂生開具的金額為283.1520萬(wàn)元的收據(jù)。因?yàn)楹?rùn)酒店的財(cái)務(wù)管理非常的混亂，所以對(duì)于海皇海鮮的這筆租金，我是讓?；屎ｕr店把租金直接交到我安排開設(shè)的賬外戶里，沒有在海潤(rùn)酒店公司賬面顯示，之后讓溫立宏將這筆錢轉(zhuǎn)到新域公司賬上，同時(shí)讓扈桂生制作虛假的收據(jù)，最后讓邵軍把賬面做成以新域公司收取西寧霓彩商貿(mào)公司保證金的方式做了其他應(yīng)付款的掛賬處理，這一系列的操作都是為了到后期合適的時(shí)候我個(gè)人可以支取這筆錢款，但邵軍做完掛賬處理后，因?yàn)檫@筆錢款金額太大，我暫時(shí)沒敢動(dòng)，一直到鹽湖紀(jì)委發(fā)現(xiàn)這件事我一直沒有將這筆錢拿走。從以上供述可證實(shí)上訴人李某某利用職務(wù)便利使鹽湖集團(tuán)資金脫離集團(tuán)監(jiān)管，其非法占有公共財(cái)物的主觀目的顯而易見，其供述與證人證言、轉(zhuǎn)賬記錄憑證等證據(jù)能夠相互印證，足以認(rèn)定。故該上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
辯護(hù)人關(guān)于283萬(wàn)元屬犯罪中止的辯護(hù)意見。經(jīng)查，在查獲該筆款項(xiàng)時(shí)上訴人李某某尚未實(shí)際控制，從上訴人李某某的供述可知上訴人是因該筆資金數(shù)額較大而未敢支取，其在紀(jì)委調(diào)查之前并沒有主動(dòng)放棄支取該款的意思。對(duì)于上訴人的行為是犯罪中止還是未遂，一審判決已做詳盡闡述，不再贅述，上訴人李某某的行為符合犯罪未遂而非犯罪中止，該上訴理由及辯護(hù)意見不成立。但根據(jù)法律規(guī)定，犯罪未遂可以比照犯罪既遂從輕或者減輕處罰。
辯護(hù)人關(guān)于一審法院認(rèn)定受賄數(shù)額有誤，應(yīng)當(dāng)按上訴人實(shí)際收到的5萬(wàn)元判決的上訴理由。經(jīng)查，楚某某陳述其將事先用牛皮紙信封裝好的2萬(wàn)元現(xiàn)金放到上訴人李某某的辦公桌上，并非當(dāng)面交于上訴人李某某，而楚某某的丈夫薛某某稱，妻子給其說(shuō)她將裝在信封里的2萬(wàn)元現(xiàn)金給了上訴人李某某。上訴人李某某對(duì)此予以否認(rèn)，故上訴人收受2萬(wàn)元事實(shí)不清，應(yīng)當(dāng)按上訴人李某某實(shí)際收到的5萬(wàn)元認(rèn)定受賄數(shù)額。上訴人李某某上訴理由及辯護(hù)人的該辯護(hù)意見予以采納。
辯護(hù)人關(guān)于一審開庭時(shí)，未組織公訴人及辯護(hù)人對(duì)案件事實(shí)向上訴人進(jìn)行發(fā)問調(diào)查，導(dǎo)致案件基本事實(shí)沒有查清，屬程序違法的上訴理由。經(jīng)查，本案是公開開庭審理的案件，根據(jù)法律規(guī)定，公訴人是代表國(guó)家進(jìn)行公訴，同時(shí)依法履行法律監(jiān)督職責(zé)，在庭審中審判人員并未剝奪控辯雙方的訊問、發(fā)問權(quán)利。對(duì)于整個(gè)庭審過(guò)程控辯雙方，均未提出任何異議，該上訴理由及辯護(hù)意見不成立。
本院認(rèn)為，上訴人李某某以非法占有為目的，利用直接管理公司財(cái)務(wù)的職權(quán)便利，通過(guò)虛構(gòu)項(xiàng)目保證金、虛構(gòu)交易的方式將錢款轉(zhuǎn)出，欲供個(gè)人支取、使用，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成貪污罪，但因其意志以外的原因未得逞，屬犯罪未遂，依法減輕處罰。辯護(hù)人關(guān)于上訴人的行為構(gòu)成犯罪中止的辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。上訴人李某某利用管理公司財(cái)務(wù)職權(quán)便利，收受他人財(cái)物5萬(wàn)元，其行為構(gòu)成受賄罪。上訴人李某某及其辯護(hù)人關(guān)于受賄數(shù)額認(rèn)定錯(cuò)誤的上訴理由及辯護(hù)意見，本院予以采納，并予以糾正。鑒于上訴人李某某二審期間認(rèn)罪悔罪，自愿簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，依法從輕處罰；其主動(dòng)繳納罰金人民幣5萬(wàn)元，酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第二十三條、第六十七條第三款、第六十二條、第六十四條、第六十九條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十八條、第十九條第一款和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持格爾木市人民法院（2020）青2801刑初188號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)上訴人李某某的定罪部分判決；
二、撤銷格爾木市人民法院（2020）青2801刑初188號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)上訴人李某某的量刑部分及第二項(xiàng)違法所得人民幣7萬(wàn)元予以沒收部分判決；
三、上訴人李某某犯貪污罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣25萬(wàn)元；犯受賄罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣10萬(wàn)元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣35萬(wàn)元（罰金已繳納5萬(wàn)元，剩余30萬(wàn)元限判決生效后10日內(nèi)繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年6月2日起至2023年6月1日止）
四、違法所得人民幣5萬(wàn)元予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。多追繳的2萬(wàn)元返還上訴人李某某。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 拉秀太
審 判 員 王 青
審 判 員 尤小紅
二〇二一年一月二十六日
法官助理 張桂英
書 記 員 王泳霏
