案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2021）皖0811刑初184號
安慶市宜秀區(qū)人民檢察院以宜檢刑訴〔2021〕158號起訴書指控被告人張某某犯開設(shè)賭場罪，向本院提起公訴。本院于2021年11月1日受理后，安慶市宜秀區(qū)人民檢察院于2021年11月22日以宜檢刑變訴〔2021〕4號變更起訴決定書向本院提出變更起訴，本院依法適用簡易程序，公開開庭審理了本案。安慶市宜秀區(qū)人民檢察院指派檢察官張強、檢察官助理楊俊出庭支持公訴，被告人張某某及其辯護人王中正到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機關(guān)指控，2019年4月21日,被告人張某某用手機下載“閑聊”ＡＰＰ軟件,并在該軟件上建立群名為“樂樂交流群”（群ＩＤ為90001314531）的網(wǎng)絡(luò)賭博群,由其本人擔任該群群主和群管理員,對該群進行管理。被告人張某某以營利為目的,邀請他人進入該群,組織許某、張某、馬某等群成員到“樂樂麻將”棋牌游戲ＡＰＰ其開設(shè)好的虛擬房間內(nèi)進行賭博,參賭成員在虛擬房間內(nèi)賭博結(jié)束后將系統(tǒng)形成的戰(zhàn)績圖發(fā)至“樂樂交流群”,根據(jù)戰(zhàn)績分值在該群內(nèi)發(fā)紅包計輸贏,戰(zhàn)績分值最高的成員收取紅包的同時,需向群里發(fā)送3元的紅包作為臺子費，由被告人張某某領(lǐng)取。截至2019年12月底該“閑聊”ＡＰＰ被查封期間,被告人張某某使用賬號64×××38的閑聊ＡＰＰ賬號抽頭漁利共計人民幣209511元，使用賬號68×××95的閑聊ＡＰＰ賬號抽頭漁利共計人民幣216756元，共計抽頭漁利426267元。
公訴機關(guān)就其指控的事實當庭出示了歸案經(jīng)過、違法犯罪記錄查詢、賬號詳情、閑聊數(shù)據(jù)資料等書證;檢查筆錄及照片;證人許某、張某、馬某、汪某、陳某等證言;被告人張某某的供述和辯解等證據(jù)材料。
公訴機關(guān)認為，被告人張某某在“閑聊”APP上組建賭博聊天群,以收取“臺子費”方式抽頭漁利共計人民幣426267元,情節(jié)嚴重,應(yīng)當以開設(shè)賭場罪追究其刑事責任。被告人張某某自愿認罪認罰，建議判處有期徒刑三年,緩刑四年,并處罰金人民幣五萬元。提請本院依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定,予以判處。
被告人張某某對指控的事實、罪名及量刑建議沒有異議，同意適用簡易程序，且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。
辯護人對公訴機關(guān)指控的事實及罪名無異議，提出被告人具有坦白情節(jié)，犯罪主觀惡性較小，自愿認罪認罰，積極退贓繳納罰金，系初犯，建議對其適用緩刑。
經(jīng)審理查明的事實、證據(jù)與公訴機關(guān)的指控一致。另查，2020年4月29日，安慶市菱北派出所民警通過工作發(fā)現(xiàn)張某某有在閑聊ＡＰＰ上建群拉人以打麻將方式進行賭博的嫌疑，當日民警在安慶市宜秀區(qū)將張某某抓獲。本案審理期間，被告人張某某主動退繳違法所得人民幣426267元，并繳納罰金人民幣50000元。被告人住所地司法行政機關(guān)認為其基本具備社區(qū)矯正條件。
本院認為，被告人張某某的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，公訴機關(guān)的指控成立。被告人張某某系被抓獲歸案，歸案后在偵查階段未能如實供述主要犯罪事實，不符合坦白的認定條件，對辯護人此節(jié)辯護意見不予采納。被告人張某某主動退繳違法所得，酌情從輕處罰；自愿認罪認罰，依法從寬處理；鑒于其系初犯，結(jié)合社區(qū)評估意見，公訴機關(guān)量刑建議適當，予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人張某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣五萬元。
（緩刑考驗期限，自判決確定之日起計算；罰金已繳納。）
二、被告人張某某退繳的違法所得人民幣四十二萬六千二百六十七元，予以沒收。
三、扣押在案的藍色iphonex手機一部，予以沒收，由暫扣機關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省安慶市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本一份。
審 判 長 何 燕
人民陪審員 丁學軍
人民陪審員 徐 飛
二〇二一年十二月七日
書 記 員 儲冰晶
