案??由 盜竊
案??號 （2021）皖16刑終43號
蒙城縣人民法院審理蒙城縣人民檢察院指控原審被告人張某某1、王某某2犯盜竊罪、原審被告人蔣某3犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪一案，于2020年11月16日作出（2020）皖1622刑初485號刑事判決。宣判后，原審被告人張某某1、王某某2、蔣某3不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判依據(jù)相關(guān)物證、書證、鑒定意見、勘查和檢查筆錄、搜查筆錄、辨認(rèn)筆錄、視聽資料、被害人陳述、被告人供述和辯解等證據(jù)認(rèn)定：2019年9月至2020年3月,被告人張某某1、王某某2駕駛車輛在蒙城縣、渦陽縣、利辛縣、譙城區(qū),采取用綁有氰化鉀的肉毒殺或用射殺的方式多次盜竊他人的土狗,并將所盜土狗銷售給被告人蔣某3,所得贓款被二人均分。被告人蔣某3明知是犯罪所得而多次收購,收購數(shù)額一萬余元。經(jīng)價(jià)格認(rèn)定,被盜土狗價(jià)格為10560元（扣除不予認(rèn)定的6只土狗后價(jià)格為9450元）。具體犯罪事實(shí)如下:
1.2020年3月12日3時(shí)許,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣義社區(qū)劉建家門口,將劉建家的一只20多斤黑色的土狗盜走賣給蔣某3。
2.2020年3月14日3時(shí)許,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣葛素華家門口,將葛素華家的一只20多斤黑色的土狗盜走賣給蔣某3。
3.2020年3月17日6時(shí)許,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣張勇彬家門口,將張勇彬家的一只20多斤黃色的土狗盜走,二人又在該莊將張鳳虎家的一只黃色的土狗藥死未盜走,后將張勇彬家的土狗賣給蔣某3。
4.2020年3月19日凌晨,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣武曹軍家門口,將武曹軍家的一只30多斤的土狗盜走賣給蔣某3。
5.2020年3月24日4時(shí)許,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣李春習(xí)家門口,將李春習(xí)家的一只20多斤的土狗、趙淑娟家的一只20多斤的土狗、仲文俠家的一只30多斤的土狗盜走。二人又到蒙城縣將李俊芳家的一只30多斤黃色的土狗盜走,后將這四只土狗賣給小亮。
6.2020年3月29日凌晨,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣王志家門口,將王志家的兩只土狗盜走,共計(jì)約60斤,后將這兩只土狗賣給蔣某3。
7.2020年3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣,將張東勝家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
8.2020年春節(jié)前后的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣,將孫自遠(yuǎn)家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
9.2019年10月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣楚店社區(qū)門口,將曹艷梅家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
10.2020年春節(jié)前的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣,將葛宣傳家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
11.2020年3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將蔡磊家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
12.2020年3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將張久、李學(xué)英家的兩只總重約40斤的土狗盜走賣給蔣某3。
13.2020年農(nóng)歷正月的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將郭秀敏家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
14.2020年2、3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到利辛縣,將陸秀英家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
15.2020年春節(jié)前的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到利辛縣,將盛成華家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
16.2019年農(nóng)歷八月十五左右的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣,將姜懷軒家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
17.2019年種過小麥的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到渦陽縣,將田存濤家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
18.2019年農(nóng)歷八月十五左右的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到譙城區(qū),將劉祥真家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
19.2019年農(nóng)歷八月十五左右的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到譙城區(qū),將聶聯(lián)云家的一只土狗藥死未盜走。
20.2019年冬天的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到利辛縣,將王朝亮家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
21.2020年2、3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將王彪家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
22.2019年農(nóng)歷臘月的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將李雷家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
23.2019年10月份左右,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣對面）,將于素云家的一只30斤左右的土狗、葛俠家的一只20多斤的土狗盜走賣給蔣某3。
24.2020年春節(jié)前的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣中心幼兒園門口,將戴慧家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
25.2019年農(nóng)歷十一月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將李鳳芹家的一只土狗、李俊昆家的一只土狗盜走,共計(jì)約50斤,后將這兩只土狗賣給蔣某3。
26.2020年2、3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將盧殿洪家的一只30斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
27.2020年2、3月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將盧正義家的一只15斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
28.2020年春節(jié)前的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將趙永付家的一只15斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
29.2020年春節(jié)前的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣居家養(yǎng)老中心門口,將李慶美家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
30.2020年2、3份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將侯張氏家的一只15斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
31.2019年10月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將劉桂華家的一只25斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
32.2019年10月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將孟落家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
33.2019年秋天種過小麥的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將趙飛家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
34.2019年11月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將王坤合家的一只15斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
35.2019年12月份的一天晚上,張某某1伙同王某某2駕駛黑色奧迪轎車到蒙城縣,將孫多元家的一只20斤左右的土狗盜走賣給蔣某3。
原判另查明：2014年3月13日，張某某1因犯交通肇事罪、盜竊罪及撤銷之前所犯盜竊罪被判處的緩刑部分予以并罰，決定執(zhí)行有期徒刑七年。蒙城縣公安局扣押的有牌照為蘇Ｅ×××××奧迪Ａ6汽車一輛、蘇Ｂ×××××的車牌照一副、藥丸38個、弩一把和針頭四套。
原判據(jù)此認(rèn)為，被告人張某某1、王某某2多次、秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪；被告人蔣某3明知系被盜贓物而予以收購，且情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。三被告人均具有坦白情節(jié)且當(dāng)庭認(rèn)罪，可從輕處罰。張某某1于刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法對其從重處罰。蔣某3之前因盜竊、收購贓物被行政處罰，可酌情對其從重處罰。遂依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第三百一十二條第一款、第二十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、六十五條第一款、第六十七條第三款的規(guī)定，認(rèn)定被告人張某某1犯盜竊罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬八千元；被告人王某某2犯盜竊罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣一萬五千元；被告人蔣某3犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬八千元；對扣押在案的蘇Ｅ×××××奧迪Ａ6汽車、蘇Ｂ×××××車牌照一副、藥丸三十八個、弩一把和針頭四套予以沒收；責(zé)令被告人張某某1、王某某2、蔣某3退賠被害人損失。
張某某1上訴提出一審法院量刑過重，請求二審法院依法從輕處罰。辯護(hù)人提出張某某1具有坦白情節(jié)應(yīng)對其從輕處罰。
王某某2上訴提出一審法院量刑過重；一審法院認(rèn)定部分事實(shí)不清，盜竊的數(shù)額、次數(shù)不清，請求二審法院依法改判。辯護(hù)人除提出與之相同的辯護(hù)意見外，還提出王某某2具有坦白情節(jié)應(yīng)對其從輕處罰。
蔣某3上訴提出其不屬于犯罪情節(jié)嚴(yán)重，一審法院量刑過重，請求二審法院依法改判并適用緩刑。辯護(hù)人除提出與之相同的辯護(hù)意見外，還提出蔣某3在本案中實(shí)施的犯罪行為系輔助行為，應(yīng)對蔣某3判處低于盜竊首犯的刑罰。
經(jīng)審理查明：認(rèn)定上訴人張某某1、王某某2犯盜竊罪、上訴人蔣某3犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪的證據(jù)，一審法院在判決書中已列舉，相關(guān)證據(jù)業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證。本院審理期間，上訴人、辯護(hù)人未提出影響本案事實(shí)認(rèn)定的新證據(jù)。本院經(jīng)依法全面審查，對一審判決所列證據(jù)和認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人張某某1、王某某2以非法占有為目的，多次秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪；上訴人蔣某3明知系被盜贓物而予以收購，其行為已構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。三上訴人均具有坦白情節(jié)且當(dāng)庭認(rèn)罪，可從輕處罰；張某某1因犯交通肇事罪、盜竊罪被判處有期徒刑七年，張某某1刑滿釋放后距本案的發(fā)生雖未超過五年，但系前盜竊罪故意犯罪的刑罰和交通肇事罪過失犯罪的刑罰合并執(zhí)行的結(jié)果，在法無明文規(guī)定該類型為累犯的情況下，按照有利于被告人和刑法謙抑原則，張某某1不構(gòu)成累犯，一審法院認(rèn)定張某某1為累犯不當(dāng)，應(yīng)予糾正，但張某某1具有前科，可酌情從重處罰。張某某1、王某某2在盜竊犯罪過程中，有2起犯罪系未遂，可酌情從輕處罰。蔣某3曾因盜竊、收購贓物被行政處罰，可酌情從重處罰。對蔣某3及其辯護(hù)人所提一審法院認(rèn)定其犯罪情節(jié)嚴(yán)重不當(dāng)?shù)纳显V理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，2019年9月至2020年3月期間，蔣某3基于同一個故意，在一定期限內(nèi)，連續(xù)收購張某某1、王某某2贓物，屬于連續(xù)對多起上游犯罪實(shí)施掩飾、隱瞞行為，應(yīng)認(rèn)定為一次行為，一審法院認(rèn)定蔣某3犯罪情節(jié)嚴(yán)重不當(dāng)，應(yīng)予糾正，故對蔣某3及其辯護(hù)人此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見予以采納。對蔣某3及其辯護(hù)人所提對其適用緩刑的上訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，根據(jù)蔣某3的犯罪事實(shí)，性質(zhì)、情節(jié)和社會的危害程度，對其不宜適用緩刑，故對蔣某3此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見不予采納。對王某某2所提一審法院認(rèn)定部分事實(shí)不清，盜竊的數(shù)額、次數(shù)不清的上訴理由，經(jīng)查，在案證據(jù)有同案犯供述、轉(zhuǎn)賬交易記錄、指認(rèn)筆錄、被害人陳述及鑒定意見，足以認(rèn)定其盜竊的數(shù)額及次數(shù)，故對王某某2此節(jié)上訴理由不予采納。對王某某2、張某某1辯護(hù)人所提二人具有坦白情節(jié)，應(yīng)對二人從輕處罰的辯護(hù)意見，經(jīng)查，原判對上述情節(jié)已予考量，并對二人從輕處罰，對辯護(hù)人仍以此為由請求從輕處罰的辯護(hù)意見不予采納。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。唯量刑不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第三百一十二條第一款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定，判決如下：
一、維持蒙城縣人民法院（2020）皖1622刑初485號刑事判決第四、五項(xiàng)，即違法所得追繳及責(zé)令退賠部分。
二、撤銷蒙城縣人民法院（2020）皖1622刑初485號刑事判決第一、二、三項(xiàng)，即對張某某1、王某某2、蔣某3的定罪量刑部分；
三、上訴人張某某1犯盜竊罪，判處有期徒刑二年九個月，并處罰金人民幣一萬八千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年3月30日起至2022年12月29日止；罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
四、上訴人王某某2犯盜竊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年3月30日起至2022年3月29日止；罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
五、上訴人蔣某3犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬四千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年3月30日起至2021年3月29日止；罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 趙長坤
審判員 寧少美
審判員 耿曹力
二〇二一年一月二十日
法官助理石矗
書記員張華東
