案??由 受賄
案??號 （2021）皖16刑終84號
亳州市譙城區(qū)人民法院審理亳州市譙城區(qū)人民檢察院指控原審被告人谷某某犯受賄罪、濫用職權(quán)罪一案，于2020年12月30日作出（2020）皖1602刑初596號刑事判決。宣判后，亳州市譙城區(qū)人民檢察院提出抗訴。本院受理后，依法組成合議庭公開開庭審理了本案。安徽省亳州市人民檢察院指派檢察員王婷婷出庭履行職務(wù)，原審被告人谷某某及其辯護人徐逸群到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判依據(jù)書證、證人證言、被告人供述等證據(jù)認定：1996年至2016年間，被告人谷某某在擔(dān)任亳州市大楊鎮(zhèn)原黨委書記、原亳州市北市區(qū)黨委書記、亳州市譙城區(qū)湯陵辦事處原黨委書記、亳州市國土資源局原副局長、亳州市人防辦（地震局）原主任（局長）期間，索要或收受李**、李魁華、顧振榮等22人財物，共計人民幣79.57萬元，其中向李魁華索賄2萬元，并利用職務(wù)便利，在土地拆遷補償、土地審批、土地糾紛協(xié)調(diào)、承攬工程、人事任免、人防易地建設(shè)費等事項上為請托人提供幫助。
原判另查明：谷某某在接受組織審查調(diào)查期間，谷某某主動交代組織尚未掌握的受賄問題。
原判據(jù)此認為，被告人谷某某利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，收受他人財物，數(shù)額巨大，并具有索賄情節(jié)，其行為已構(gòu)成受賄罪。谷某某主動交代組織尚未掌握的受賄問題，具有自首情節(jié)，退出全部違法所得，依法可減輕處罰。遂依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第六十七條第一款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第十五條第一款、第十九條第一款之規(guī)定，認定被告人谷某某犯受賄罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣二十一萬五千元；違法所得歐米茄手表一塊、人民幣七十七萬八千八百元予以沒收，上繳國庫。
亳州市譙城區(qū)人民檢察院抗訴提出，起訴書指控第6起受賄事實中，關(guān)于谷某某收受亳州市眾望房地產(chǎn)開發(fā)有限公司原法定代表人申某一條價值0.19萬元的老鳳祥金項鏈和68箱價值4.63萬元的古井十年陳釀白酒有谷某某供述、申某證言及價格認定結(jié)論書予以證實，一審法院未予以認定，系事實認定錯誤。
谷某某辯護人提出，價值0.19萬元的金項鏈和68箱價值4.63萬元的古井十年陳釀白酒沒有查扣實物，價格認定結(jié)論書認定的價格缺乏事實依據(jù)，應(yīng)當(dāng)不予認定，請求二審法院駁回抗訴。
亳州市人民檢察院出庭檢察員支持亳州市譙城區(qū)人民檢察院的抗訴理由，建議二審法院支持抗訴意見。
經(jīng)審理查明：認定上訴人谷某某利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物79.57萬元，為他人謀取利益的證據(jù)，一審法院在判決書中已列舉，相關(guān)證據(jù)業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證。本院經(jīng)依法全面審查，對一審判決所列證據(jù)和認定的事實予以確認。
另查明：谷某某在擔(dān)任亳州市國土資源局原副局長、亳州市人防辦（地震局）原主任（局長）期間，收受亳州市眾望房地產(chǎn)開發(fā)有限公司原法定代表人申某68箱價值4.63萬元的古井十年陳釀白酒，在協(xié)調(diào)土地糾紛事項上為申某提供幫助。
認定上述事實的證據(jù)有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證人申某證言、上訴人谷某某供述、價格認定結(jié)論書等證據(jù)予以證實，足以認定。
本院認為，上訴人谷某某利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪。谷某某具有索賄情節(jié)，依法應(yīng)對其從重處罰。谷某某具有自首情節(jié)，退出大部分違法所得，依法對其減輕處罰。對抗訴機關(guān)提出起訴書指控第6起受賄事實中，關(guān)于谷某某收受亳州市眾望房地產(chǎn)開發(fā)有限公司原法定代表人申某一條價值0.19萬元的老鳳祥金項鏈和68箱價值4.63萬元的古井十年陳釀白酒有谷某某供述、申某證言及價格認定結(jié)論書予以證實，一審法院未予以認定，系事實認定錯誤的抗訴理由。經(jīng)查，谷某某供述及行賄人申某證言均證實谷某某曾收受申某一條金項鏈和68箱古井十年陳釀白酒，經(jīng)鑒定，68箱白酒價值4.63萬元，但谷某某供述及申某證言關(guān)于項鏈的克數(shù)及價值陳述不一致，現(xiàn)有在案證據(jù)不足以證實涉案金項鏈的價值。綜上，結(jié)合言詞證據(jù)及價值鑒定結(jié)論，足以認定谷某某收受68箱價值4.63萬元白酒的事實，不足以認定谷某某收受一條價值0.19萬元金項鏈的事實。故對亳州市譙城區(qū)人民檢察院及出庭檢察員關(guān)于應(yīng)認定谷某某收受68箱價值4.63萬元白酒的抗訴理由及出庭意見予以采納，對谷某某辯護人此節(jié)辯護意見不予采納；對亳州市譙城區(qū)人民檢察院及出庭檢察員關(guān)于應(yīng)認定谷某某收受一條價值0.19萬元金項鏈的抗訴理由及出庭意見不予采納，對谷某某辯護人此節(jié)辯護意見予以采納。雖然原判未認定谷某某收受68箱價值4.63萬元白酒不當(dāng)，本院予以糾正，但綜合全案情節(jié)，不影響對谷某某的量刑。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（三）項，《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項、第六十七條第一款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十五條第一款、第十九條第一款的規(guī)定，判決如下：
一、維持亳州市譙城區(qū)人民法院（2020）皖1602刑初595號刑事判決第一項，即對谷某某的定罪量刑部分；
二、撤銷亳州市譙城區(qū)人民法院（2020）皖1602刑初595號刑事判決第二項，即對違法所得追繳部分；
三、違法所得歐米茄手表一塊、人民幣七十七萬八千八百元予以沒收，上繳國庫，責(zé)令谷某某繼續(xù)退出違法所得人民幣四萬六千三百元予以沒收，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 趙長坤
審判員 寧少美
審判員 耿曹力
二〇二一年四月一日
法官助理石矗
書記員張華東
附：相關(guān)法律條文
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第一款第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
《中華人民共和國刑法》
第三百八十五條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。
第三百八十六條對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。
第三百八十三條對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
（二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
（三）貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。
犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規(guī)定情形的，可以從輕處罰。
犯第一款罪，有第三項規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第二條貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
貪污數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，具有本解釋第一條第二款規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
受賄數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，具有本解釋第一條第三款規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
第十五條對多次受賄未經(jīng)處理的，累計計算受賄數(shù)額。
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益前后多次收受請托人財物，受請托之前收受的財物數(shù)額在一萬元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計入受賄數(shù)額。
第十九條對貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應(yīng)當(dāng)并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)。
對刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金。
