案??由 非國(guó)家工作人員受賄
案??號(hào) （2021）皖05刑終11號(hào)
馬鞍山市雨山區(qū)人民法院審理馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院指控原審被告人沈某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪一案，于2020年11月26日作出（2020）皖0504刑初20號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人沈某某不服判決提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年2月4日公開開庭審理了本案。馬鞍山市人民檢察院指派檢察員徐婷婷出庭履行職務(wù)，上訴人沈某某及其辯護(hù)人國(guó)浩（南京）律師事務(wù)所律師許卉出庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明，2011年9月至2017年6月,被告人沈某某在擔(dān)任馬鞍山中加雙語(yǔ)學(xué)校高中部教學(xué)副校長(zhǎng)、執(zhí)行校長(zhǎng)(兼高中教學(xué)副校長(zhǎng))、宣城市第十三中學(xué)校長(zhǎng)期間,利用其先后負(fù)責(zé)教育教學(xué)、學(xué)校全面工作等方面的職務(wù)便利,多次非法收受馬鞍山市通人書店經(jīng)營(yíng)者安某(另案處理)財(cái)物共計(jì)人民幣151.0985萬元,并為他人謀取利益。具體犯罪事實(shí)如下:
1.2011年9月28日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣共計(jì)12萬元。2.2011年10月4日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣1萬元。3.2012年11月5日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣16.42萬元。4.2013年7月1日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣9萬元。5.2014年2月26日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣30.3萬元。6.2014年7月24日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣29.9萬元。7.2015年2月14日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣20萬元。8.2015年8月4日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣11.2萬元。9.2016年2月4日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣12萬元。10.2017年1月19日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣19.8萬元。11.2017年6月28日,被告人沈某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式收受安某所送的人民幣20.6萬元。另,被告人沈某某個(gè)人賬戶曾于2010年10月26日、2016年分別匯款至安某賬戶人民幣11.2萬元、19.9215萬元。
一審法院另查明，2019年9月21日,被告人沈某某經(jīng)中加雙語(yǔ)學(xué)校人員電話通知到案。2019年10月9日,被告人沈某某的親屬代其退贓人民幣10萬元。
一審法院認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：一、書證：1.受案登記表,2.到案經(jīng)過,3.戶籍資料,4.接受證據(jù)清單,5.銀行匯款憑證,6.關(guān)于沈某某身份性質(zhì)的證明,7.沈某某工作簡(jiǎn)歷表,8.招聘教師合同，9.2006-2012年馬鞍山市中加雙語(yǔ)學(xué)校行政干部分工與主要職責(zé)表;2010至2011年擔(dān)任學(xué)校高中部教學(xué)副校長(zhǎng);2012年擔(dān)任學(xué)校執(zhí)行校長(zhǎng)(兼高中教學(xué)副校長(zhǎng)),10.任命文件,11.安某、沈某某銀行流水,12.情況說明、發(fā)文記錄,13.民辦非企業(yè)單位登記證書、辦學(xué)許可證等,14.營(yíng)業(yè)執(zhí)照,15.教輔資料征訂規(guī)定,16.情況說明。二、證人證言:1.安某的證言,2.董某的證言,3.郭某的證,4.關(guān)某的證言,5.胡某的證言,6.楊某的證言,7.陳某的證言,8.朱某的證言,9.葉某的證言,10.于某的證言,11.沈某的證言,12.高某的證言,13.何某的證言,14.敖某的證言,15.楊某的證言,16.劉某的證言,17.朱某的證言,18.胡某的證言,19.袁某的證言。三、被告人沈某某的供述及辯解。四、電子數(shù)據(jù)光盤1張。
一審法院認(rèn)為,被告人沈某某利用職務(wù)便利,多次索取或非法收受他人財(cái)物共計(jì)人民幣151.0985萬元,數(shù)額巨大,其行為已構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。被告人沈某某能部分退贓，可酌情從輕處罰。故對(duì)辯護(hù)人所提與此相關(guān)辯護(hù)意見，予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第二款、第六十四條、第五十九條之規(guī)定，判決如下：一、被告人沈某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑五年十個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬元。二、繼續(xù)追繳被告人沈某某違法所得共計(jì)人民幣141.0985萬元，依法予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。
上訴人沈某某上訴提出：1.一審認(rèn)定其利用職務(wù)之便，多次索取或者非法收受他人財(cái)物共計(jì)151.0985萬元系證據(jù)不足，事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；2.其具有自首情節(jié)，一審判決未予以認(rèn)定；3.一審判決對(duì)其量刑過重。
其辯護(hù)人提出：1.一審在認(rèn)定沈某某受賄款項(xiàng)時(shí)，未能深入查明沈某某匯給安某款項(xiàng)的性質(zhì)，完全屬于受賄款還是部分屬于代付資料款，如屬代付資料款應(yīng)從總受賄款中扣除，未區(qū)分性質(zhì)直接將該款項(xiàng)作為沈華僑的受賄款顯然不當(dāng)。2.一審未能認(rèn)定自首不符合客觀事實(shí)，沈華僑在公安機(jī)關(guān)通知其后即主動(dòng)投案并對(duì)犯罪事實(shí)概括認(rèn)可，其對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響其自首的構(gòu)成。3.對(duì)沈某某犯罪行為的評(píng)價(jià)應(yīng)置于中加雙語(yǔ)學(xué)校（宣城十三中屬于中佳雙語(yǔ)學(xué)校分校）特定情形下，其愿意全額退贓，繳納全部罰金。刑法修正案十一也對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪調(diào)低了法定刑。數(shù)額巨大，由原來的五年起點(diǎn)刑，變更為三年。請(qǐng)求綜合考量沈某某的主觀惡性、行為方式、社會(huì)危害程度等，依法對(duì)其適用緩刑。辯護(hù)人在庭后補(bǔ)充的意見中，說明了當(dāng)庭所舉證據(jù)的來源；再次就上訴人辯解的合理性以及其主觀惡性予以闡釋。
馬鞍山市人民檢察院出庭檢察員當(dāng)庭發(fā)表《上訴案件出庭意見書》，認(rèn)為，1.上訴人沈某某的行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，受賄數(shù)額為151.0985萬元。2.上訴人沈某某辯稱其利用職務(wù)便利向安某索要的是發(fā)票，沒有向安某索要錢款不成立。3.上訴人辯稱安某匯給自己的錢款實(shí)際上是給學(xué)校的錢款，部分錢款用于學(xué)校支出不成立。4.上訴人沈華僑的行為不構(gòu)成自首。5.沈華僑尾號(hào)1056徽行賬號(hào)匯給安某的錢款不能從犯罪數(shù)額中扣減。綜上，一審法院定性準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)，建議二審合議庭駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定上訴人沈某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪的犯罪事實(shí)已為一審判決書所列舉的證據(jù)證實(shí)，所列證據(jù)均經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證。
二審辯護(hù)人當(dāng)庭出示兩組證據(jù)：1.向馬鞍山市中級(jí)人民法院一般繳款書兩份，證實(shí)積極退贓，二審可對(duì)上訴人可酌情從輕；2.書證電子證據(jù)計(jì)11份，意圖證明上訴人受賄款中很多是馬鞍山中加學(xué)?；蛐鞘械腻X，上訴人實(shí)際受賄沒那么多錢。出庭檢察員對(duì)第一份證據(jù)認(rèn)可；對(duì)第二份證據(jù)真實(shí)性存疑，認(rèn)為不能證明其主張。本院認(rèn)為，第一份證據(jù)證實(shí)真實(shí)有效；第二組證據(jù)，為電腦打印件或復(fù)印件，在沒有其他證據(jù)佐證的情形下，無法判斷真?zhèn)?，個(gè)別復(fù)印件更是模糊不清，無法辨別內(nèi)容，再次，無法證明其來源合法，故對(duì)第二組證據(jù)，本院不予采信。
針對(duì)上訴人的上訴理由以及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院結(jié)合案件事實(shí)和證據(jù)綜合評(píng)析如下：1.關(guān)于上訴人的犯罪數(shù)額問題，上訴人沈某某賬戶曾于2010年10月26日、2016年6月24日分別匯款至安某賬戶人民幣112000元、199215元，沈某某稱該兩筆系其向安某先行墊付的資料費(fèi)，因有其他證據(jù)相印證，故一審法院在認(rèn)定沈某某犯罪數(shù)額時(shí)扣減了上述兩筆數(shù)額?，F(xiàn)再無合法證據(jù)證明還有核減項(xiàng)，相反，證明上訴人沈某某受賄151.0985萬元證據(jù)確實(shí)、充分。故此上訴理由以及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。2.關(guān)于上訴人收受的錢到底有沒有用于學(xué)校開支問題。經(jīng)查，本案多名證人均證實(shí)不存在上述情況，安某更是直截了當(dāng)稱送財(cái)物給的是沈某某個(gè)人，沈某某對(duì)此并不否認(rèn)，更為關(guān)鍵的是，上訴人收錢未經(jīng)集體決議、未向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)、未經(jīng)過學(xué)校財(cái)務(wù)，其他人也不知情。故此上訴理由和辯護(hù)意見，不能成立，本院不予采信。3.關(guān)于上訴人是否構(gòu)成自首問題，首先，在案證據(jù)顯示，上訴人缺乏投案的主動(dòng)性，其次，上訴人到案后一直否認(rèn)主要犯罪事實(shí)，即使是在二審?fù)徶?，仍然否認(rèn)主要犯罪事實(shí)，依法不構(gòu)成自首。故此上訴理由和辯護(hù)意見，不能成立，本院不予采信。4.關(guān)于一審量刑是否過重的問題，經(jīng)查，原審法院根據(jù)沈某某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)等，所確定的刑罰并無不當(dāng)，但鑒于二審期間，出現(xiàn)新的量刑情節(jié)，可對(duì)一審確定的量刑給予適度調(diào)整。
另查明，2021年1月26日，上訴人親屬向馬鞍山市中級(jí)人民法院上繳余下全部犯罪所得人民幣141.0985萬元，并預(yù)繳納罰金20萬元。
本院認(rèn)為,上訴人沈某某在擔(dān)任馬鞍山市中加雙語(yǔ)學(xué)校高中部教學(xué)副校長(zhǎng)、執(zhí)行校長(zhǎng)、宣城市第十三中學(xué)校長(zhǎng)期間，利用職務(wù)便利為他人在征訂教輔資料、付款等方面謀取利益，多次索取或者非法收受賄賂人民幣151.0985萬元,數(shù)額巨大,其行為已構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。本案二審期間，上訴人沈某某委托其親屬退出全部受賄款，并預(yù)繳納了全部罰金，可酌情從輕處罰。自2021年3月1日起施行的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十一）》規(guī)定：犯非國(guó)家工作人員受賄罪，“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。而之前“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)刑為五年以上。為貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，并本著從舊兼從輕的原則，故二審期間應(yīng)對(duì)上訴人沈某某的行為適用《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十一）》修改后的刑法，確定三年以上為起點(diǎn)刑。辯護(hù)人的相應(yīng)辯護(hù)意見予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第二款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷馬鞍山市雨山區(qū)人民法院（2020）皖0504刑初20號(hào)刑事判決，即“一、被告人沈某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑五年十個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬元。二、繼續(xù)追繳被告人沈某某違法所得共計(jì)人民幣141.0985萬元，依法予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)?！?/p>
二、上訴人沈某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年9月21日起至2023年3月20日止。罰金已繳納。）
三、上訴人沈某某退出的違法所得人民幣151.0985萬元，依法予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 洪 明
審判員 葉 毅
審判員 林建敏
二〇二一年四月六日
法官助理鄧大健
書記員庾夢(mèng)婷
附：本案適用相關(guān)法律條款
《中華人民共和國(guó)刑法》
第一百六十三條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，或者無期徒刑，并處并處罰金。
公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還;違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理。
第五十二條判處罰金應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定在決定罰金數(shù)額。
第五十三條罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對(duì)于不能全部繳納罰金的人，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)：第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
