案??由 詐騙窩藏、包庇
案??號 （2021）皖16刑終365號
渦陽縣人民法院審理渦陽縣人民檢察院指控原審被告人馬某某1、陳某某2犯詐騙罪、原審被告人付鳳文犯窩藏罪一案，于2021年7月22日作出（2021）皖1621刑初197號刑事判決。宣判后，陳某某2不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經過閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護人意見，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F已審理終結。
原判認定：
一、詐騙事實
2020年3月份的一天，渦陽縣馬店鎮(zhèn)吳府自然村村民被害人吳某1通過淮北市濉溪縣五溝鎮(zhèn)村民韓某為其兒子吳某2介紹對象。經聯系，韓某開車和吳某1、吳某2等人到云南省文山縣薄竹鎮(zhèn)。韓某為吳某2介紹對象未果又聯系被告人陳某某2介紹女性，陳某某2遂聯系被告人馬某某1介紹外籍女子。后馬某某1伙同妻子麻某車、陳某某2，虛構麻某車愿意與吳某2結婚生活的事實，雙方在云南省文山市見面后便協(xié)商要求吳某2支付15萬彩禮（含婚姻介紹費），當日吳某1預付2萬元“定金”給馬某某1，后韓某駕車將陳某某2、馬某某1和麻某車帶至安徽省渦陽縣吳某1家中。吳某1付給韓某13萬元讓韓某給女方，韓某扣除婚姻介紹費后將10萬元交付給陳某某2、馬某某1。陳某某2、馬某某1共騙得12萬元（包括預付的現金2萬元）后返回云南。
原判認定上述事實的證據有：安徽省肥東縣人民法院（2005）肥東刑初字第187號刑事判決書、江蘇省大豐市人民法院（2012）大刑二初字第0154號刑事判決書、辨認筆錄、被害人吳某1陳述、證人麻某車、韓某、楊某、吳某2證言及被告人馬某某1、陳某某2供述等。
二、包庇事實
2020年3月24日，麻某車在被害人吳某1家生活約一周時間，便聯系其丈夫被告人馬某某1，讓馬某某1接其回云南。馬某某1以0.6萬元的費用，租賃被告人付鳳文的車輛前往安徽省渦陽縣接從吳某1家出逃的麻某車。付鳳文明知馬某某1前去接騙婚的女子，仍駕駛車輛協(xié)助馬某某1將麻某車接回云南。
原判認定上述事實的證據有：證人麻某車、楊某證言及被告人馬某某1、付鳳文供述等。
原判據此認為，被告人馬某某1、陳某某2以虛假結婚的方式騙取財物，數額巨大，其行為均已構成詐騙罪；被告人付鳳文明知被告人馬某某1、陳某某2以假結婚的方式實施詐騙，卻為其提供幫助，其行為已構成包庇罪。馬某某1、陳某某2在共同犯罪中均系主犯。馬某某1、付鳳文自愿認罪認罰，依法予以從輕處罰；陳某某2具有詐騙前科，依法予以從重處罰。對被告人陳某某2依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第六十四條、第六十一條、第五十二條、第五十三條及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定,對被告人馬某某1依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，對被告人付鳳文依照《中華人民共和國刑法》第三百一十條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條之規(guī)定，認定被告人陳某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣一萬元；被告人馬某某1犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬元；被告人付鳳文犯包庇罪，判處拘役三個月，宣告緩刑六個月；對被告人馬某某1違法所得人民幣十萬元、被告人陳某某2違法所得人民幣二萬元予以追繳，上繳國庫；對被告人付鳳文違法所得人民幣6000元予以沒收，上繳國庫（已繳納）。
陳某某2上訴提出：其不知道麻某車系馬某某1妻子，其未與馬某某1合謀實施婚姻詐騙，且其得知麻某車逃走后，將2萬元中介費退給韓某，其不構成詐騙罪。
其辯護人除提出以上辯護意見外另提出：陳某某2在共同犯罪中系從犯；陳某某2積極退出所收介紹費用，且被害人損失已經得到賠償，請求對陳某某2從輕處罰。
馬某某1辯護人提出：馬某某1具有坦白情節(jié)且自愿認罪認罰，請求對馬某某1從輕處罰。
付鳳文辯護人提出：付鳳文具有坦白情節(jié)且自愿認罪認罰，原判量刑適當。
經審理查明，認定原審被告人陳某某2、馬某某1犯詐騙罪，原審被告人付鳳文犯窩藏罪的事實，一審法院判決已列舉業(yè)經庭審舉證、質證的相關證據予以證明。本院審理期間，各原審被告人及辯護人均未提出影響本案事實認定的新證據。本院經依法全面審查，對一審判決所列的證據和認定的事實予以確認。
對陳某某2所提其不知道麻某車系馬某某1妻子，其未與馬某某1合謀實施婚姻詐騙，且其得知麻某車逃走后，將2萬元中介費退給韓某，其不構成詐騙罪的上訴理由及辯護人相關辯護意見，經查，陳某某2為謀取高額介紹費用，主動聯系馬某某1介紹外國籍女子與被害人之子相親，向被害方虛構被介紹女子肯定可以帶回去生活，百分之百不會跑的事實，隱瞞其無任何核實女方身份信息的行為，自覺事情存有風險，女方可能會逃跑的真相，使被害人陷入錯誤認識，交付數額巨大的彩禮款，陳某某2具有與馬某某1等人實施婚姻詐騙犯罪的共同故意，其行為符合詐騙罪的構成要件，其事后是否部分退出違法所得不影響其詐騙罪的成立，故對陳某某2此節(jié)上訴理由及辯護人相關辯護意見不予采納。
對陳某某2辯護人所提陳某某2積極退出所收介紹費用，且被害人損失已經得到賠償，請求對陳某某2從輕處罰的辯護意見，經查，陳某某2、馬某某1共同騙取被害人十二萬元，僅陳某某2退賠被害人二萬元，其余錢款系韓某給付，韓某支付該筆錢款并非為二被告人退贓，原判根據陳某某2犯罪的事實、性質、情節(jié)及對于社會的危害程度，所作量刑并無不當，故對陳某某2辯護人以此為由請求對陳某某2從輕處罰的辯護意見不予采納。
本院認為，上訴人陳某某2、原審被告人馬某某1以非法占有為目的，以為他人介紹婚姻為名，騙取他人數額巨大的財物，其行為均已構成詐騙罪；原審被告人付鳳文明知馬某某1等人以假結婚的名義實施詐騙犯罪，仍為他人提供車輛，幫助他人逃匿，其行為已構成窩藏罪。馬某某1、陳某某2在共同犯罪中行為積極主動，均系主犯，對陳某某2辯護人所提陳某某2系從犯的辯護意見不予采納。陳某某2具有詐騙前科，依法予以從重處罰；馬某某1、付鳳文自愿認罪認罰，依法予以從輕處罰。原判對上述情節(jié)均已考量，并已對馬某某1從輕處罰，對馬某某1辯護人仍以此為由請求對馬某某1從輕處罰的辯護意見不予采納。根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理窩藏、包庇刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，明知是犯罪的人，為幫助其逃匿，為犯罪的人提供車輛等交通工具的，以窩藏罪定罪處罰。原判對付鳳文的犯罪行為定性有誤，且對馬某某1、陳某某2違法所得處置不當，本院依法予以糾正。原判對陳某某2、馬某某1刑期起止日期計算不當，應予糾正，陳某某2刑期自2020年12月25日起至2024年6月24日止，馬某某1刑期自2020年12月26日至2023年12月23日止。綜上，原判認定事實清楚，證據確實、充分，量刑適當。審判程序合法。對陳某某2依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項及《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第六十四條的規(guī)定，對馬某某1依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項、第十五條、第二百零一條及《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定，對付鳳文依照第二百三十六條第一款第（二）項、第十五條、第二百零一條及《中華人民共和國刑法》第三百一十條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第一款、第三款的規(guī)定，判決如下：
一、維持渦陽縣人民法院（2021）皖1621刑初197號刑事判決第一項、第二項，即對陳某某2、馬某某1的定罪量刑部分；
二、撤銷渦陽縣人民法院（2021）皖1621刑初197號刑事判決第三項、第四項，即對付鳳文的定罪量刑及對違法所得處置部分；
三、原審被告人付鳳文犯窩藏罪，判處拘役三個月，宣告緩刑六個月；
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）
四、責令上訴人陳某某2、原審被告人馬某某1繼續(xù)退賠被害經濟損失人民幣十萬元；對原審被告人付鳳文違法所得六千元予以追繳（已繳納），上繳國庫。
本判決為終審判決。
審 判 長 何宏民
審 判 員 寧少美
審 判 員 耿曹力
二〇二一年九月二十六日
法官助理 石 矗
書 記 員 葛楠楠
附：相關法律條文
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
第二百零一條對于認罪認罰案件，人民法院依法作出判決時，一般應當采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議，但有下列情形的除外：
（一）被告人的行為不構成犯罪或者不應當追究其刑事責任的；
（二）被告人違背意愿認罪認罰的；
（三）被告人否認指控的犯罪事實的；
（四）起訴指控的罪名與審理認定的罪名不一致的；
（五）其他可能影響公正審判的情形。
人民法院經審理認為量刑建議明顯不當，或者被告人、辯護人對量刑建議提出異議的，人民檢察院可以調整量刑建議。人民檢察院不調整量刑建議或者調整量刑建議后仍然明顯不當的，人民法院應當依法作出判決。
第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理后，應當按照下列情形分別處理：
（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對于依照前款第三項規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應當依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
《中華人民共和國刑法》
第三百一十條明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物、幫助其逃匿或者作假證明包庇的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，犯前科罪、事前通謀的，以共同犯罪論處。
第二百六十六條詐騙公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處;應當負刑事責任的,按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十六條組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。
對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。
對于第三款規(guī)定以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產,應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
被采取強制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。
被告人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié),但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發(fā)生的,可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑:
(一)犯罪情節(jié)較輕;
(二)有悔罪表現;
(三)沒有再犯罪的危險;
(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于二個月。
有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。
