案??由 詐騙
案??號 （2021）皖16刑終60號
渦陽縣人民法院審理渦陽縣人民檢察院指控原審被告人馬某某犯詐騙罪一案，于2020年12月10日作出（2020）皖1621刑初267號刑事判決。宣判后，原審被告人馬某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護人意見，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判依據(jù)相關書證、鑒定意見、辨認筆錄、證人證言、同案犯供述、被告人供述等證據(jù)認定：被告人馬某某于1993年在原渦陽縣襪廠（后改制為渦陽金魚針織公司）工作至2000年，系臨時工身份。渦陽金魚針織公司于2008年8月4日由渦陽縣人民法院裁定受理破產(chǎn)申請、進入破產(chǎn)清算程序，2009年5月26日宣告破產(chǎn)，2010年6月9日裁定確認破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案并由破產(chǎn)管理人執(zhí)行。
期間，馬某某明知其系公司臨時工，為達到享受公司破產(chǎn)后正式職工應有待遇的目的，與馬某某具有親屬關系的劉素芳（另案處理）身為破產(chǎn)企業(yè)的留守人員，明知馬某某系臨時工身份，為幫助其享受公司破產(chǎn)后正式職工應有的待遇，利用其保管材料不全職工檔案的職務便利，與馬某某相互勾結(jié)。2010年2月，由劉素芳提供并復制了含有渦陽縣能源服務部職工“馬麗”的渦陽縣勞動局渦勞計字（1994）第257號招工文件交于馬某某，讓其變更戶籍信息、增加曾用名“馬麗”，將出生日期從1979年2月13日變更為1975年2月13日。馬某某將變更后的材料交給劉素芳后，劉素芳通過讓人填寫空白表格、簽字蓋章等不法手段，偽造并增加了“馬麗”的“職工轉(zhuǎn)正定級報告表”等檔案材料，提交渦陽金魚針織公司清算小組。馬某某得以按照偽造的“馬麗”正式職工身份，從渦陽金魚針織公司參保，領取破產(chǎn)補償金5040元、失業(yè)保險金5795元。另外，企業(yè)為其補繳養(yǎng)老保險金21967.18元，共計32802.18元。
原判據(jù)此認為，被告人馬某某以非法占有為目的，伙同他人采取偽造證明材料、虛構(gòu)事實、隱瞞真相等方法，騙取公私財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。破產(chǎn)企業(yè)為馬某某補繳的養(yǎng)老保險金21967.18元，因馬某某沒有實際獲取，屬犯罪未遂，對未遂部分，可以比照既遂犯從輕處罰。遂依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十四條和《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第二百六十六條的解釋》的規(guī)定，認定被告人馬某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣一萬元；對被告人馬某某的違法所得依法予以追繳，返還被害單位。
馬某某上訴提出其自愿認罪認罰，繳納罰金并退出違法所得，請求二審法院依法改判并對其適用緩刑。辯護人提出與之相同的辯護意見。
經(jīng)審理查明：認定上訴人馬某某犯詐騙罪的證據(jù)，一審法院在判決書中已列舉，相關證據(jù)業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證。本院審理期間，上訴人、辯護人未提出影響本案事實認定的新證據(jù)。本院經(jīng)依法全面審查，對一審判決所列證據(jù)和認定的事實予以確認。
另查明：二審期間，馬某某自愿認罪認罰，繳納罰金并退出違法所得，亳州市人民檢察院出具的馬某某認罪認罰具結(jié)書量刑建議為判處有期徒刑十個月，緩期執(zhí)行；渦陽縣司法局出具的調(diào)查評估意見書認定馬某某基本具備適用社區(qū)矯正條件。
本院認為，上訴人馬某某以非法占有為目的，伙同他人采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法，騙取公私財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。馬某某犯罪未遂部分，可比照既遂犯從輕處罰。對馬某某及其辯護人所提二審馬某某自愿認罪認罰，繳納罰金并退出違法所得，請求二審法院依法對馬某某改判并適用緩刑的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，二審中馬某某自愿認罪認罰并簽署具結(jié)書，繳納罰金并退出違法所得，檢察機關建議對馬某某判處有期徒刑十個月，緩期執(zhí)行，故對馬某某及其辯護人此節(jié)上訴理由和辯護意見予以采納。根據(jù)馬某某犯罪的事實、性質(zhì)及情節(jié)，結(jié)合其悔罪表現(xiàn)，對其適用緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法可適用緩刑。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項、第十五條、第二百零一條，《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十四條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款，《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第二百六十六條的解釋》，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百五十七條的規(guī)定，判決如下：
一、維持渦陽縣人民法院（2020）皖1621刑初267號刑事判決第二項即“對被告人馬某某的違法所得依法予以追繳，返還被害單位?！?/p>
二、撤銷渦陽縣人民法院（2020）皖1621刑初267號刑事判決第一項即“被告人馬某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣一萬元；”
三、上訴馬某某犯詐騙，判處有期徒刑十個月，緩期一年六個月，并處罰金人民幣一萬元（已繳納）。
（緩刑考驗期從判決確定之日起開始計算。）
本判決為終審判決。
審 判 長 趙長坤
審 判 員 寧少美
審 判 員 耿曹力
二〇二一年五月十二日
法官助理 石 矗
書 記 員 丁 剛
