審理法院：銅陵市銅官區(qū)人民法院
審判人員：汪晴霞 俞金文周梅
案號(hào)：（2019）皖0705刑初50號(hào)
案件類型：刑事 判決
審判日期：2019-04-22
案由：強(qiáng)制猥褻、侮辱罪
審理經(jīng)過
安徽省銅陵市銅官區(qū)人民檢察院以銅官檢未檢刑訴[2019]5號(hào)起訴書指控被告人徐某1犯強(qiáng)制猥褻罪，于2019年1月30日向本院提起公訴。本院依法適用普通程序組成合議庭，因本案涉及個(gè)人隱私不公開開庭進(jìn)行了審理。安徽省銅陵市銅官區(qū)人民檢察院指派檢察員解立志、代理檢察員李大婷出庭支持公訴，被告人徐某1及其辯護(hù)人朱春陽進(jìn)到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
請求情況
安徽省銅陵市銅官區(qū)人民檢察院指控：2018年10月28日下午，被害人崔某1至被告人徐某1經(jīng)營的位于本市義安區(qū)味客小吃店應(yīng)聘做學(xué)徒。24時(shí)許，二人至該小吃店二樓房間內(nèi)床上休息，期間徐某1采用撫摸、手?jǐn)]崔某1生殖器、強(qiáng)行抓住崔某1手為自己手淫等方式對其進(jìn)行威脅。次日中午，徐某1再次撫摸、手?jǐn)]崔某1的生殖器，后趴壓在其后背上，強(qiáng)行將生殖器插入其肛門進(jìn)行猥褻。事后崔某1及時(shí)微信告知其母親，并至公安機(jī)關(guān)報(bào)案，徐某1于當(dāng)日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
公訴機(jī)關(guān)提交了相關(guān)證據(jù)材料，認(rèn)為被告人徐某1以暴力、脅迫方法強(qiáng)制猥褻未成年人，其行為應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制猥褻罪追究刑事責(zé)任。提請本院依法判處。
答辯情況
被告人徐某1當(dāng)庭辯稱，其生殖器沒有插入崔某1肛門，猥褻行為是兩人之間開玩笑的，自己沒有暴力對崔某1實(shí)施強(qiáng)制猥褻。其辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控被告人徐某1構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，指控不能成立：被害人離成年僅不到6個(gè)月時(shí)間，案發(fā)前并非在校而是多次打工就業(yè)，其行為能力、認(rèn)知能力、生理和心理狀態(tài)與成年人已無多大區(qū)別；指控被告人生殖器插入被害人肛門證據(jù)不足；被告人對被害人的行為不屬于刑法上的強(qiáng)制猥褻行為，被害人主觀上是同意或默許的，被告人對被害人無任何強(qiáng)制手段；被害人可能想不工作又不會(huì)被父母責(zé)備的目的而作虛假或夸大陳述的可能。如果被告人被定罪也具有坦白、犯罪行為情節(jié)一般、賠償取得被害人諒解、無前科劣跡等法定和酌定從輕處罰情節(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明：2018年10月28日下午5時(shí)許，崔某1（17周歲）母親楊某通過網(wǎng)上招聘廣告送崔某1至被告人徐某1經(jīng)營的位于本市義安區(qū)味客小吃店做學(xué)徒。當(dāng)晚12時(shí)許，徐某1和崔某1在該小吃店二樓房間內(nèi)同一張床上休息，徐某1在觀看手機(jī)淫穢視頻后，采用撫摸、手?jǐn)]崔某1生殖器、強(qiáng)行抓住崔某1手為自己手淫等方式對其進(jìn)行猥褻。次日中午2時(shí)許，徐某1和崔某1在二樓房間床上午休，徐某1在觀看手機(jī)淫穢視頻后，在崔某1的生殖器上涂抹精油，再次撫摸、手?jǐn)]崔某1的生殖器，后將崔某1的內(nèi)褲脫下部分，趴壓在其后背上，強(qiáng)行將生殖器在崔的臀部及肛門處進(jìn)行蹭插。事后崔微信告知其母親，并與其母親一起至公安機(jī)關(guān)報(bào)案。徐某1于當(dāng)日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
案發(fā)后，被告人徐某1親屬對被害人崔某1賠禮道歉并賠償15000元，崔某1及其法定代理人對被告人徐某1的行為予以諒解，請求對被告人徐某1從輕處罰。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)過庭審出示、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)：
一、書證
1、戶籍資料證實(shí)，被告人徐某1犯罪時(shí)已達(dá)刑事責(zé)任年齡，被害人崔某1案發(fā)時(shí)系不滿18周歲的未成年人。
2、受案登記表、立案決定書、接處警綜合單、到案情況說明證實(shí)，2018年10月29日15時(shí)28分許，崔某1及其母親楊某到公安機(jī)關(guān)報(bào)案情況；徐某1系抓獲到案；以及本案的受理、立案情況。
3、學(xué)籍證明證實(shí)，銅陵智通職業(yè)技術(shù)學(xué)校出具的證明，崔某1系該校16級(jí)機(jī)電技術(shù)應(yīng)用專業(yè)在校生。
4、無違法犯罪證明證實(shí)，被告人徐某1無前科劣跡。
5、收條及諒解書證實(shí)，案發(fā)后被告人徐某1親屬代為賠償被害人15000元，被害人崔某1及其法定代理人表示諒解，請求對徐某1從輕、從寬處理。
二、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)等筆錄
1、現(xiàn)場勘查筆錄及照片證實(shí)，公安機(jī)關(guān)對千味客快餐店現(xiàn)場勘查情況。
2、搜查筆錄、扣押決定書和扣押清單證實(shí)，案發(fā)后公安機(jī)關(guān)對千味客快餐店二樓徐某1房間依法進(jìn)行搜查，在床鋪下查扣玫瑰精油一瓶。并有物證玫瑰精油一瓶在案佐證。
3、徐某1血樣提取筆錄、徐某1內(nèi)褲提取筆錄、徐某1手機(jī)及崔某1手機(jī)提取筆錄（附有檢查提取視頻光盤2張）、崔某1肛門檢查及內(nèi)容物提取筆錄證實(shí)，案發(fā)后公安機(jī)關(guān)提取了徐某1的血樣、內(nèi)褲；提取了崔某1的內(nèi)褲；對徐某1和崔某1的手機(jī)進(jìn)行了檢查，發(fā)現(xiàn)徐某1手機(jī)內(nèi)存有多部男性自慰視頻和男同性交視頻，崔某1手機(jī)曾瀏覽色情網(wǎng)站、播放淫穢視頻的情況；案發(fā)后市第五人民醫(yī)院肛腸科葉某醫(yī)生對崔某1進(jìn)行了人身檢查，崔某1的肛門周圍及內(nèi)部未發(fā)現(xiàn)明顯外傷痕跡，并對崔某1肛門內(nèi)容物進(jìn)行了提取。
4、辨認(rèn)筆錄證實(shí)，崔某1辨認(rèn)出被告人徐某1就是徐老板；鐘某（徐某1的妻子）辨認(rèn)出崔某1就是學(xué)徒。
三、證人證言
1、證人鐘某（系徐某1的妻子）的證言證實(shí)，2018年10月28日下午5時(shí)許，崔某1母親帶著崔某1到店里當(dāng)學(xué)徒，其安排崔某1住到二樓徐某1的房間。
2、證人崔某2（系崔某1的父親）的證言證實(shí)，崔某1比較膽小、人很老實(shí)。崔某1到華芳國際小區(qū)對面一早餐店做學(xué)徒，晚上住在店里，后來才知道崔某1被該早餐店男老板性侵了。事后崔某1變得沉默寡言、也不愿意出門，這件事對崔某1心里和成長影響很大。
3、證人楊某（系崔某1的母親）的證言證實(shí)，2018年10月28日下午5時(shí)許，其送崔某1到千味客店里做學(xué)徒。次日下午，崔某1發(fā)微信告訴其，他不想在店里干了，他被店老板干了，要報(bào)警。后來在派出所斜對面看見崔某1，崔某1一直說要報(bào)警，顯得很緊張、恐懼，之后楊某就把崔某1帶到派出所了。崔某1的性取向正常，去年和一個(gè)女生談過戀愛，前段時(shí)間還在追求一個(gè)女孩子。事后當(dāng)天晚上崔某1不愿意進(jìn)家門，就睡在院子里，持續(xù)一個(gè)星期左右都不愿意說話。
4、證人葉某（銅陵市第五人民醫(yī)院醫(yī)生）的證言證實(shí)，其從2007年開始就一直從事普外工作。當(dāng)天晚上值班，其對崔某1的肛門進(jìn)行了檢查，肛門外部沒有明顯撕裂的創(chuàng)口，之后提取了肛門表面和直腸里的生物標(biāo)本。肛門被插入時(shí)感覺到明顯疼痛是很正常的。肛門被陰莖插入后，因直腸受到刺激，會(huì)產(chǎn)生便意。陰莖插入肛門不一定就會(huì)造成肛門破損。排便出血有多種情況，不僅僅見于肛門破損引起的，肛周疾病都有可能引起出血。
四、被害人崔某1的陳述證實(shí)，2018年10月28日晚上12點(diǎn)多，徐某1和崔某1睡在二樓房間的一張床上。徐某1的手機(jī)看黃片看不起來，遂問崔某1有無黃色網(wǎng)站的網(wǎng)址，崔某1打開一個(gè)黃色網(wǎng)站，把手機(jī)給了徐某1，徐看了大概半個(gè)多小時(shí)后崔某1把手機(jī)拿回來，崔某1側(cè)臥，面朝墻，背對徐某1，在玩手機(jī)游戲。徐說想摸崔某1的小雞雞（陰莖），還說要幫崔某1擼管（自慰），崔某1說“我不干，你干嘛”，但徐某1還是把右手放在崔某1的陰莖上，隔著內(nèi)褲摸，崔某1覺得反感，用左手將徐某1的手擋開，不讓他摸，但徐某1還是用右手摸崔某1。崔某1對徐某1說“不要摸我，你不要這樣”，但是徐某1沒有停，還把右手伸到崔內(nèi)褲里面，直接用手摸崔的陰莖，后徐某1還讓崔摸他的陰莖，崔不同意，徐某1右手抓住崔的左手把崔拉成平躺的姿勢，然后徐某1是面朝崔某1側(cè)臥，將崔左手放在他的陰莖上，徐某1的左手一直在摸崔的陰莖，徐某1用左手幫崔某1手淫，崔很反感，想著報(bào)復(fù)一下他，用勁捏了徐某1的陰莖，然后徐某1叫了一聲，徐沒有摸崔某1了，也沒讓崔某1摸他。次日午休時(shí)，徐某1又看黃片，崔某1躺在旁邊休息，徐某1偶爾還是用手摸崔某1陰莖,有時(shí)候是隔著內(nèi)褲摸，有時(shí)候是伸到內(nèi)褲里面摸崔陰莖，崔某1說他就停一下，笑一下，過了一會(huì)找機(jī)會(huì)再摸。后徐某1掏出陰莖在崔屁股上蹭，崔某1說“你煩不煩”，徐又趴到崔某1身上，把崔壓著趴在床上，徐的腿壓著崔的腿，崔想讓身體動(dòng)，但是徐某1很重，崔某1動(dòng)的很不方便，氣都喘不過來，然后徐某1先用手隔著內(nèi)褲摸崔的肛門附近，然后突然把崔的內(nèi)褲往下扒，扒到大腿根部，屁股都漏在外面，徐某1用手摸崔的肛門位置，感覺他手上滑滑的，然后徐某1的陰莖插到其肛門里來回抽插了一兩分鐘，崔一直在扭動(dòng)，和徐說“你個(gè)能不要這樣，你這樣就過分了”，徐就把陰莖拔了出來，當(dāng)時(shí)他的陰莖還是硬的，應(yīng)該沒有在其肛門里射精。因?yàn)榕赃叾际撬胰?，怕他家人幫他，而且這個(gè)事也很丟人，自己就沒有大聲呼救，其很生氣，就把衣服穿起來。之后到一樓上廁所拉屎，感覺肛門很疼，就不想在這干了。崔某1就用微信和媽媽聯(lián)系，和媽媽說“我不想在這干了，這是一家黑店，徐老板干了我”，沒說具體什么事，后來其和媽媽去了派出所，把這個(gè)事情和警察說了。
到店里的時(shí)候，徐某1就和崔說什么都要聽他的，不然就讓崔某1走。在每次猥褻他前，對崔說“要好好干，要聽我話”、“想在這里干，就要好好聽我話”、“就一會(huì)，你要好好聽我話，要不然你就回去”。
五、被告人徐某1供述證實(shí)，2018年10月28日其通過58同城招聘崔某1為學(xué)徒，試用期三天。當(dāng)日下午5時(shí)許崔某1母親送崔某1到店里，晚上其和崔某1睡在一張床上，各自玩手機(jī)，徐某1問崔某1手機(jī)里有沒有片子（指色情片），自己手機(jī)的片子放不起來，崔某1用他手機(jī)打開一部片子，其看了十幾分鐘身體有了反應(yīng)，后用右手隔著崔某1的內(nèi)褲撫摸了崔的生殖器，接著又把右手從他的內(nèi)褲上面伸進(jìn)去，用手?jǐn)]崔的生殖器幾下。擼動(dòng)崔某1的生殖器時(shí)，崔某1就說“不搞，不搞”，并且把身體側(cè)到靠里面墻那邊去，和自己拉開了距離，自己就不搞了。次日午飯后，其和崔某1在床上睡覺，崔某1睡在里面，其睡在外面，崔某1看歐美色情片，其也看了，有了生理反應(yīng)，生殖器勃起了，其用右手伸進(jìn)崔某1的內(nèi)褲撫摸他的生殖器，并用右手?jǐn)]動(dòng)他的生殖器，后用左手脫下崔的內(nèi)褲，內(nèi)褲脫到腰和膝蓋中間的二分之一處，其隔著自己的內(nèi)褲用陰莖在他屁股溝處接觸，其越來越興奮，就側(cè)身壓上去，把自己的生殖器插到他的屁股中間，插了十幾秒沒有插進(jìn)去（又供述往崔某1的屁眼溝里一頂，當(dāng)時(shí)有摩擦的感覺，但沒感覺到頂?shù)酱弈?的肛門里面），崔某1用手把其往后一推，說“你不能這樣搞”，后崔某1出去抽煙了，感覺他是生氣了。他說“你不能這樣搞”的意思是不想讓其用生殖器去插他的肛門；自己平時(shí)喜歡看同性（男性）之間的性行為視頻；自己不該做出摸他、侵犯他的行為。
5、鑒定意見銅陵市公安司法鑒定中心（銅）公（法物）鑒字[2018]925號(hào)法醫(yī)物證鑒定書證實(shí)，崔某1內(nèi)褲貼近肛門部位內(nèi)表面上可疑斑跡；崔某1肛門擦拭物中均未檢出人精子；崔某1內(nèi)褲貼近肛門部位內(nèi)表面上可疑斑跡中檢出崔某1和徐某1的
混合基因型。
針對控辯雙方爭議焦點(diǎn)，本院評判認(rèn)為：
被告人徐某1的供述與被害人崔某1的陳述對于徐某1違背崔某1意愿對崔某1實(shí)施猥褻的事實(shí)經(jīng)過，除徐某1生殖器是否插入被害人肛門這一事實(shí)外所述基本一致，并得到證人楊某、報(bào)案材料、在案物證及鑒定意見等證據(jù)佐證，足以認(rèn)定。但起訴書指控被告人徐某1生殖器插入崔某1肛門猥褻，因只有被害人陳述，無其他證據(jù)印證，不予認(rèn)定。
被告人徐某1和被害人崔某1系雇主和被雇傭的從屬關(guān)系和非對等地位。崔某1述稱“都是他家人，怕他家人幫他，而且這個(gè)事也很丟人”符合未成年人的心理特征，徐某1猥褻崔某1具有精神上脅迫性；徐某1強(qiáng)行抓住崔某1的手為其手淫、趴壓在崔某1的后背對其猥褻均能反映被告人的暴力性。被告人及其辯護(hù)人關(guān)于被害人主觀上是同意或默許的，被告人對被害人無任何強(qiáng)制手段的辯解意見與事實(shí)不符，不予采納。
本院認(rèn)為：被告人徐某1以暴力、脅迫方法對未成年人實(shí)施猥褻，其行為構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。案發(fā)后，被告人徐某1能夠如實(shí)供述自己主要犯罪事實(shí)，其親屬對被害人進(jìn)行賠償取得諒解，予以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十七條第一款、第六十七條第三款的規(guī)定，判決如下：
被告人徐某1犯強(qiáng)制猥褻罪，判處有期徒刑一年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2018年10月29日起至2019年10月28日止。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省銅陵市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。
審 判 長 汪晴霞
審 判 員 俞金文
人民陪審員 周 梅
二〇一九年四月二十二日
書 記 員 徐 櫟
