去年9月2日，章女士賬戶里只剩下45萬余元。
杭州章女士出資100萬
委托投資公司員工炒股，合同里有保本條款
約定賺了五五分成，虧20%以上由被委托人承擔損失
記者 林琳 通訊員 尚法 制圖 朱玉輝
章女士在杭州做服裝生意，幾年經(jīng)營下來，手頭也攢了一些錢。去年年初，她在杭州某高校的成人培訓班上金融投資課程時，認識了30歲的小周。
小周是一家投資公司的員工，課余經(jīng)常和章女士聊一些關于股票投資的事。當時股市勢頭正好，小周每次來上課都意氣風發(fā)，章女士見了羨慕不已，也想拿錢買幾只股票做投資。
因為對股市不熟悉，也沒有時間操作，章女士考慮了很久，決定委托小周替自己操盤。小周也蠻爽快，一口答應了。
5000點上簽下委托炒股的協(xié)議 三個月后虧損50多萬
去年6月，眼看上證指數(shù)扶搖直上，沖破5000大關，章女士便拿出幾十萬積蓄和部分貨款，湊了100萬交給小周，并新開設了一個股票賬戶。6月25日，兩人簽訂了一份《投資股票理財合作協(xié)議書》，協(xié)議書中約定：代理投資時間為6個月，小周對章女士承諾保本，章女士不承擔本金虧損風險，如觸及20%的虧損，則賬戶暫停操作，由小周承擔相應損失；如產(chǎn)生收益，收益部分雙方五五分成。
當時，小周還特別提出幾點要求，即委托期間，章女士不得干涉和督促他買賣股票，不得自己操作委托資金，不能隨意變更資金數(shù)額及交易密碼。這些要求，章女士都表示同意。
之后，章女士便喜滋滋地等著分紅。沒想到，從6月中旬開始，股市行情急轉(zhuǎn)直下，半個月內(nèi)就從5000點附近掉到了3700點左右。
章女士很擔心，幾次詢問小周，小周都安慰她說，這只是暫時調(diào)整，大盤還會好起來的。
“我覺得他是專業(yè)人士嘛，肯定是懂里面那些玄機的，就沒怎么去管了?！闭屡空f，自己對小周是放了一百個心，可到了去年9月2日，她再打開股票賬戶一看，差點沒氣暈過去，“沒賺到錢也就算了，我那100萬是起早摸黑存起來的錢啊，全給我虧完了呀！”
當時，章女士的股票賬戶里只剩下45萬余元，也就是說，虧損額度已經(jīng)超過了53%。她當即將股票全部賣出變現(xiàn)，并要求小周按照協(xié)議賠償損失。
小周遲遲不肯拿出錢來，章女士屢次催討無果，一紙訴狀將對方告上了法庭。
控方：合同是雙方真實意思的表示
辯方：保本條款不公平應認定無效
昨天上午，上城法院開庭審理此案。章女士和小周都沒有到場，委托律師代為出庭。
章女士的律師拿著起訴狀說，既然協(xié)議里約定了保本條款，小周就應該采取措施及時止損。就是因為小周嚴重違反約定，才會給原告的資金造成巨大損失。
“這份合同是雙方真實意思的表示，是有效的。況且被告在投資領域有一定的專業(yè)知識，對股票買賣享有完全決策權，更應該對虧損部分負責?，F(xiàn)在我們利息也不要了，只想拿回本金。”章女士的律師請求法院判令小周賠償損失共計53萬余元。
對此，小周的律師反駁說，從股市風險和合同的公平性原則上講，保本條款明顯侵害了雙方的利益，在法律上應當認定為無效：“被告是無償為原告代理股票買賣的，既然盈利了要五五分成，虧損了也沒有一人承擔的道理?！?br />
據(jù)小周說，他當時共買了4只股票，其中重倉中國石油（601857），就在大盤暴跌的時候，中石油卻逆勢而上，在6月26日到7月24日期間，從每股10.27元漲到了14.11元。所以，他安慰章女士，并非空口胡說，是確實對自己手里的股有信心。
然而，7月27日，中石油差點跌停；8月19日至8月26日，中石油更是天天下跌。小周不僅把之前賺的錢全賠了進去，本金也虧掉了一大半。
9月2日章女士查看賬戶時，中石油已經(jīng)跌到了每股8.66元。小周認為，差不多已經(jīng)見底了，很快會迎來反彈，但章女士情緒十分激動，不愿再讓他繼續(xù)代為操盤，堅持把剩下的股票都賣掉了。
小周的律師認為，去年那輪股災，很多專家都沒有預料到，更別說小周這種普通的投資行業(yè)從業(yè)人員了，投資有賺有賠，這是很正常的事：“簽協(xié)議的時候，大家肯定都是想賺錢的，如果不是原告非要賣掉股票，現(xiàn)在錢又回來了也不一定?！?br />
雙方你一言我一語，都不愿意讓步。
章女士一方堅持要按照協(xié)議約定，拿回本金損失；小周一方態(tài)度也很明確——保本條款不公平，屬于無效。
法官沒有當庭宣判。
近些年，委托理財悄然興起，尤其是股市情形看好的時候。然而股市有風險，盈利時雙方皆大歡喜，虧空時雙方則易產(chǎn)生糾紛，最終訴諸法院。
那么，以股票投資為內(nèi)容的委托合同究竟是否有效？有哪些法律風險需要防范？
我們請了“律師來了”簽約律師、浙江騰智律師事務所馬超談談相關法律問題。馬律師為浙江大學法律碩士，擅長公司、民事、金融證券等領域的法律服務。
1.“保本條款”是否具有法律效力？
在司法實踐中，各個法院因為地域、水平、對法律的理解以及其它影響因素不同，對委托炒股合同尤其是其中的保本條款的效力看法各異。這是因為我國法律目前對這方面并沒有明確規(guī)定，無論在理論上還是實務上，始終存有爭議。
我國《證券法》第144條規(guī)定，證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失做出承諾。也就是說，如果你是和金融機構(gòu)，比如券商簽的委托炒股并有保本條款的，這一點法院看法是很一致的——合同無效。因為這個法律是有明文禁止的。
但是我國法律目前并未明文規(guī)定個人之間的保本條款是否有效，不過從股市風險和合同的公平性原則上講，保本條款違背民商事的公平原則，不符合金融市場規(guī)律，會導致雙方當事人權利義務過度失衡，故在個人委托理財合同中保本條款也傾向于認定為無效。
2.合同主體是否適格？
我國《證券法》規(guī)定，未經(jīng)中國證監(jiān)會許可，任何機構(gòu)和個人不得從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務，及證券投資咨詢機構(gòu)不得從事代理投資人從事證券買賣，不得與投資人約定分享投資收益或分擔投資損失。如果委托炒股合同一方當事人不適格，也有可能會導致委托合同無效。
3.委托他人炒股如何防范相關法律風險？
目前這種委托炒股，大部分是將賬號、密碼交給操盤手，這樣的做法也存在極大風險，比如對方將股票賬戶密碼修改，遭遇強行平倉，資金轉(zhuǎn)移，由于對方欠債導致賬戶被司法機關查封、凍結(jié)等。
因此，委托他人炒股一定要慎之又慎，雙方要簽訂委托協(xié)議，要留下合法有效的電子證據(jù)，在履行合同的過程中，證據(jù)的保留也至關重要。
同時，個人之間委托理財要明確一些細節(jié)問題，包括賬戶和交易密碼的交付時間等。雙方最好能夠定期書面對賬，一切費用均采用轉(zhuǎn)賬形式并寫明用途。
一些不法分子可能針對部分新股民不熟悉開戶、交易、選股等流程，冒充專業(yè)人士，謊稱可以全程代炒、有內(nèi)部信息等，以“注冊會員”、“升級VIP”等名義誘使新股民匯款至指定賬號，實施詐騙。對此，投資者應多加小心。
另外，借錢炒股、配資炒股、合伙炒股以及民間私募炒股都存在一定的法律風險，可能導致當事人卷入民間借貸糾紛。有些人喜歡召集一群人，湊錢一起炒股，這種情況下，如果人數(shù)眾多，還有可能涉嫌非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪。
跟人合伙一起炒股的，法律關系一定要提前明確，說明雙方是合伙關系、借款關系還是委托關系。收益與風險負擔比例最好也提前作出約定，以免日后出現(xiàn)爭議。
4.炒股虧損，操盤手到底該不該賠？
即便保本條款被法院認定無效，并不意味著受托人不用賠償委托人的損失。因為合同無效的法律后果是過錯責任原則，雙方應根據(jù)各自的過錯合理承擔經(jīng)濟損失。如果受托人在操盤過程中存在過錯、過失，尤其是沒有嚴格執(zhí)行雙方約定的話，還是可能承擔一定賠償責任的。
