袁興軍律師民事代理手記系列之五：成功追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人
經(jīng)檢索裁判文書(shū)網(wǎng)，本案或許是安徽金亞太律師事務(wù)所首例案例，成功追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人。
執(zhí)行難，難于上青天；追加被執(zhí)行人難，難上九重天。誰(shuí)都無(wú)法統(tǒng)計(jì)有多少件判決書(shū)被遺落犄角、塵封已久，誰(shuí)也不知道有多少被執(zhí)行人金蟬脫殼、暗自竊喜。
2013年全國(guó)人大常委會(huì)修訂公司法，自2014年3月1日起注冊(cè)資本從實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，注冊(cè)資本沒(méi)有最低限額，認(rèn)繳出資期限承諾形同虛設(shè)，可以任意延長(zhǎng)。但是不少股東曲解認(rèn)繳制是不繳制，濫用股東權(quán)利，逃避出資義務(wù)，損害債權(quán)人利益和誠(chéng)實(shí)信用原則。
當(dāng)事人把60萬(wàn)元標(biāo)的額一審二審民事判決書(shū)拿到袁興軍律師面前時(shí)，被告玉皇勞務(wù)公司無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，即將終結(jié)本次執(zhí)行。也就是說(shuō)當(dāng)事人花了兩年時(shí)間和幾萬(wàn)元律師費(fèi)，拿到的判決等于一紙空文。被告玉皇勞務(wù)公司無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、無(wú)辦事人員、無(wú)財(cái)產(chǎn)，屬于“三無(wú)公司”、空殼公司、紙面公司。
有人說(shuō)律師的作用不是解決問(wèn)題，那么當(dāng)事人何必花費(fèi)成千上萬(wàn)甚至天價(jià)律師費(fèi)呢。受人之托，忠人之事。下一步，怎么辦？
第一步，先到市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)做背景調(diào)查。2020年5月，方某和耿某婚后成立玉皇勞務(wù)公司,注冊(cè)資本1000萬(wàn)元,方某、耿某分別認(rèn)繳出資900萬(wàn)元、100萬(wàn)元，認(rèn)繳出資期限為2050年5月。兩股東均未實(shí)繳出資。公司股東只有夫妻兩人，公司登記成立時(shí)未向登記機(jī)關(guān)提供夫妻財(cái)產(chǎn)分割證明或協(xié)議。袁興軍律師猜測(cè)如此不規(guī)范的公司，在經(jīng)營(yíng)期間夫妻共同財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)大概率會(huì)混同。同時(shí)得知方某開(kāi)的豪車(chē)登記在他人名下，有一定的經(jīng)濟(jì)能力。
第二步，選擇訴訟策略。在公司沒(méi)有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行的情況下，債權(quán)人有多種選擇?？梢陨暾?qǐng)被執(zhí)行人公司破產(chǎn)，但是耗時(shí)費(fèi)力，無(wú)法將股東變?yōu)楸粓?zhí)行人?？梢赃x擇提起股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛。也可以選擇提起追加股東為被執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴?？紤]到本案已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行程序，第三種應(yīng)該是優(yōu)先選項(xiàng)。
第三步，申請(qǐng)人民法院追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人。2021年11月玉皇勞務(wù)公司將注冊(cè)資本變更為20萬(wàn)元，隨后某區(qū)人民法院終結(jié)本次執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程中，大帝勞務(wù)公司申請(qǐng)追加方某、耿某為被執(zhí)行人。
《關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十八條規(guī)定申請(qǐng)人申請(qǐng)變更、追加執(zhí)行當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提交書(shū)面申請(qǐng)及相關(guān)證據(jù)材料。除事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的案件外，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審查并公開(kāi)聽(tīng)證。經(jīng)審查，理由成立的，裁定變更、追加；理由不成立的，裁定駁回。
能否直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人，存在肯定說(shuō)、否定說(shuō)、折衷說(shuō)。司法實(shí)踐中只有極少一部分法院準(zhǔn)許直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人。袁興軍律師認(rèn)為，從保護(hù)債權(quán)人利益、節(jié)約司法資源角度出發(fā)，完全可以直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人。股東具備提出證據(jù)證明已經(jīng)履行出資義務(wù)的便利條件，遠(yuǎn)比債權(quán)人主張股東未履行出資義務(wù)簡(jiǎn)便。
就在袁興軍律師滿懷信心等待法院裁定的時(shí)候，卻接到法院答復(fù)：不同意在執(zhí)行程序中直接追加股東為被執(zhí)行人。更令人費(fèi)解的是以執(zhí)行庭已經(jīng)開(kāi)會(huì)研究形成會(huì)議記錄為由，拒不出具裁定書(shū)。
稍有經(jīng)驗(yàn)的律師都知道，如果沒(méi)有裁定書(shū)，幾乎不可能啟動(dòng)追加、變更被執(zhí)行人異議之訴。袁興軍律師和大帝勞務(wù)公司開(kāi)啟了艱難的維權(quán)之路。袁興軍律師電話打爆到執(zhí)行法官拒接電話。大帝勞務(wù)公司動(dòng)作更加洶涌，12345投訴過(guò)，12368反饋過(guò)，后來(lái)用升級(jí)到12337、給大法官留言。經(jīng)過(guò)三個(gè)月的折騰，2022年3月終于拿到了駁回申請(qǐng)裁定書(shū)。事實(shí)上，現(xiàn)在寫(xiě)的三言?xún)烧Z(yǔ)，根本無(wú)法詳細(xì)描述律師和原告經(jīng)歷的艱辛過(guò)程。
第四步，啟動(dòng)追加、變更被執(zhí)行人異議之訴。立案后不久，為了便于法院送達(dá)傳票，袁興軍律師特意到兩名被告的戶(hù)籍所在地派出所調(diào)取戶(hù)籍信息，到民政局調(diào)取了婚姻信息，再次到市場(chǎng)監(jiān)督管理調(diào)取玉皇勞務(wù)公司變更登記資料。
一審?fù)徶?，盡管被告缺席，法官卻異常重視，非常仔細(xì)的核對(duì)證據(jù)、不厭其煩地向原告提問(wèn)。2022年8月，一審判決支持了原告的訴訟請(qǐng)求，但是沒(méi)有支持原告關(guān)于玉皇勞務(wù)公司屬于實(shí)質(zhì)上一人公司的主張。
被告不服一審判決提出上訴。因?yàn)橐粚徸隽顺浞值臏?zhǔn)備，二審開(kāi)庭波瀾不驚，2022年11月23日作出判決：駁回上訴，維持原判。
附袁興軍律師代理意見(jiàn)：
一、被告有出資義務(wù)，但沒(méi)有實(shí)際履行
《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題解釋?zhuān)ㄈ┑谑龡l規(guī)定，當(dāng)事人之間對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，原告提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
被告企業(yè)信息、公司登記備案申請(qǐng)書(shū)、股東會(huì)決議、公司章程、私營(yíng)企業(yè)基本注冊(cè)信息查詢(xún)單等證據(jù)證明，公司成立后被告并未繳納出資。
二、被告應(yīng)當(dāng)在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條、《最高人民法院關(guān)于適用
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。該規(guī)定為債權(quán)人在執(zhí)行程序追加未足額出資股東為被執(zhí)行人提供了法律依據(jù)。
三、本案股東出資義務(wù)應(yīng)當(dāng)加速到期
根據(jù)2019年11月8日《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第6條，在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的。
有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是公司經(jīng)營(yíng)管理的實(shí)有財(cái)產(chǎn)，是公司取得法人資格、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。盡管現(xiàn)行公司法規(guī)定股東出資方式是認(rèn)繳制，股東享有期限利益，但不能以此損害公司債權(quán)人的正當(dāng)利益，公司股東不履行出資義務(wù)或不恰當(dāng)出資而導(dǎo)致的瑕疵出資，直接影響公司經(jīng)營(yíng)并損害公司債權(quán)人的合法利益。在法律制度框架內(nèi)存在股東出資加速到期的制度，制度設(shè)立的初衷是公平保護(hù)公司對(duì)外債權(quán)人的合法權(quán)利，避免債權(quán)人的利益遭受損害。
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十七條規(guī)定的“未繳納或未足額繳納出資”的范圍并未明確僅限于“未繳納已到期的出資”。
執(zhí)行裁定書(shū)證明因玉皇勞務(wù)公司無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而終結(jié)本次執(zhí)行、已具備破產(chǎn)原因，法院駁回原告追加方某、耿某為被執(zhí)行人請(qǐng)求。
在有生效判決，經(jīng)公司債權(quán)人申請(qǐng)執(zhí)行的情況下，如果窮盡執(zhí)行措施公司還無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的，其結(jié)果與《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定的公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力完全相同，故這種情況下比照《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條的規(guī)定，股東未屆期限的認(rèn)繳出資加速到期。
四、玉皇勞務(wù)公司減資行為違法，對(duì)于減資前形成的公司債權(quán)在減資之后清償不能的，兩名被告人作為玉皇勞務(wù)公司減資時(shí)的股東，應(yīng)當(dāng)對(duì)減資前未認(rèn)繳出資數(shù)額范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
因公司減資必然會(huì)引起公司資本變動(dòng)，導(dǎo)致公司償債能力下降，可能會(huì)影響債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)，故為保障債權(quán)人的清償利益，必須嚴(yán)格遵循法定程序。《中華人民共和國(guó)公司法》第一百七十七條規(guī)定：“公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低額度”。上述法律規(guī)定公司在進(jìn)行減資程序時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人并在報(bào)紙上刊登公告。其中公告通知作為一種擬制通知方式，是對(duì)直接通知的補(bǔ)充，應(yīng)當(dāng)適用于無(wú)法直接通知的債權(quán)人，對(duì)能夠直接通知的債權(quán)人未經(jīng)直接通知而徑行公告通知，因通知的有效性無(wú)法保證，有違債權(quán)人利益保護(hù)原則，而不符合法律規(guī)定。
結(jié)合本案來(lái)看，2021年3月某市中級(jí)人民法院作出判決，確定了玉皇勞務(wù)公司的債務(wù)。2021年11月玉皇勞務(wù)公司將注冊(cè)資本變更為20萬(wàn)元。
說(shuō)明玉皇勞務(wù)公司在減少注冊(cè)資本前已知曉其對(duì)大帝勞務(wù)公司負(fù)有債務(wù)清償?shù)呢?zé)任，應(yīng)當(dāng)直接告知大帝勞務(wù)公司，以便采取相應(yīng)法律途徑予以救濟(jì)。但玉皇勞務(wù)公司在整個(gè)期間均未直接通知大帝勞務(wù)公司減資事宜，主觀上存在故意。公司減資離不開(kāi)法定代表人方某及股東耿某的配合，兩被告又是夫妻關(guān)系，因此兩被告與玉皇勞務(wù)公司共同實(shí)施了惡意抽逃出資行為。由于玉皇勞務(wù)公司減資行為違法，對(duì)于減資前形成的公司債權(quán)在減資之后清償不能的，作為譽(yù)玉皇勞務(wù)公司減資時(shí)的股東，應(yīng)當(dāng)對(duì)減資前未認(rèn)繳出資數(shù)額范圍內(nèi)，對(duì)公司債務(wù)不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
五、被告和玉皇勞務(wù)公司為逃避債務(wù)惡意減少注冊(cè)資本，屬于抽逃出資，被告和譽(yù)玉皇勞務(wù)公司共同實(shí)施了惡意抽逃出資行為，應(yīng)在減資數(shù)額范圍內(nèi)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
《中華人民共和國(guó)公司法》第一百七十七條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告……”《最高人民法院關(guān)于適用
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
玉皇勞務(wù)公司在辦理減資程序過(guò)程中，沒(méi)有書(shū)面通知生效判決確定的、已知的債權(quán)人，損害了債權(quán)人利益。該情形所產(chǎn)生的后果與股東未履行或未全面履行出資義務(wù)及抽逃出資產(chǎn)生的法律后果并無(wú)不同，應(yīng)當(dāng)比照《中華人民共和國(guó)公司法》相關(guān)原則和規(guī)定，在減資數(shù)額范圍內(nèi)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。公司的行為是名為減資，實(shí)為惡意抽逃出資，減資對(duì)原告不發(fā)生法律效力。公司減資離不開(kāi)法定代表人方某及股東耿某的配合，兩被告又是夫妻關(guān)系，因此兩被告共同實(shí)施了惡意抽逃出資行為，被告應(yīng)當(dāng)在減資數(shù)額范圍內(nèi)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
六、玉皇勞務(wù)公司系實(shí)質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司，在經(jīng)營(yíng)期間夫妻共同財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)出現(xiàn)了混同，被告應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
《中華人民共和國(guó)公司法》第五十七條第二款規(guī)定：本法所稱(chēng)一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。本案中，玉皇勞務(wù)公司雖系被告兩人出資成立，但被告為夫妻，玉皇勞務(wù)公司設(shè)立于雙方婚姻存續(xù)期間，且工商登記備案資料中沒(méi)有被告財(cái)產(chǎn)分割的書(shū)面證明或協(xié)議，被告亦未補(bǔ)充提交?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》第十七條規(guī)定，除該法第十八條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)及第十九條規(guī)定的約定財(cái)產(chǎn)制外，夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同共有。據(jù)此可以認(rèn)定，玉皇勞務(wù)公司的注冊(cè)資本來(lái)源于被告的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，玉皇勞務(wù)公司的全部股權(quán)屬于被告婚后取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)歸雙方共同共有。玉皇勞務(wù)公司的全部股權(quán)實(shí)質(zhì)來(lái)源于同一財(cái)產(chǎn)權(quán)，并為一個(gè)所有權(quán)共同享有和支配，該股權(quán)主體具有利益的一致性和實(shí)質(zhì)的單一性。
另外，一人有限責(zé)任公司區(qū)別于普通有限責(zé)任公司的特別規(guī)定在于《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條，該條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。即一人有限責(zé)任公司的法人人格否認(rèn)適用舉證責(zé)任倒置規(guī)則。之所以如此規(guī)定，原因系一人有限責(zé)任公司只有一個(gè)股東，缺乏社團(tuán)性和相應(yīng)的公司機(jī)關(guān)，沒(méi)有分權(quán)制衡的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，缺乏內(nèi)部監(jiān)督。股東既是所有者，又是管理者，個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)極易混同，極易損害公司債權(quán)人利益。故通過(guò)舉證責(zé)任倒置，強(qiáng)化一人有限責(zé)任公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性，從而加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。
玉皇勞務(wù)公司由被告夫妻二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間設(shè)立，公司資產(chǎn)歸被告共同共有，雙方利益具有高度一致性，亦難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督。被告均實(shí)際參與公司的管理經(jīng)營(yíng)，夫妻其他共同財(cái)產(chǎn)與玉皇勞務(wù)公司財(cái)產(chǎn)亦容易混同，從而損害債權(quán)人利益。在此情況下，應(yīng)參照《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條規(guī)定，將公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自身財(cái)產(chǎn)的舉證責(zé)任分配給股東被告。綜上，玉皇勞務(wù)公司與一人有限責(zé)任公司在主體構(gòu)成和規(guī)范適用上具有高度相似性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定玉皇勞務(wù)公司系實(shí)質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司。
《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條是《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十條的實(shí)體法基礎(chǔ)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的一人有限責(zé)任公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
