袁興軍律師民事代理手記系列之五：成功追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人
經(jīng)檢索裁判文書網(wǎng)，本案或許是安徽金亞太律師事務(wù)所首例案例，成功追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人。
執(zhí)行難，難于上青天；追加被執(zhí)行人難，難上九重天。誰都無法統(tǒng)計有多少件判決書被遺落犄角、塵封已久，誰也不知道有多少被執(zhí)行人金蟬脫殼、暗自竊喜。
2013年全國人大常委會修訂公司法，自2014年3月1日起注冊資本從實繳制改為認繳制，注冊資本沒有最低限額，認繳出資期限承諾形同虛設(shè)，可以任意延長。但是不少股東曲解認繳制是不繳制，濫用股東權(quán)利，逃避出資義務(wù)，損害債權(quán)人利益和誠實信用原則。
當事人把60萬元標的額一審二審民事判決書拿到袁興軍律師面前時，被告玉皇勞務(wù)公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，即將終結(jié)本次執(zhí)行。也就是說當事人花了兩年時間和幾萬元律師費，拿到的判決等于一紙空文。被告玉皇勞務(wù)公司無經(jīng)營場所、無辦事人員、無財產(chǎn)，屬于“三無公司”、空殼公司、紙面公司。
有人說律師的作用不是解決問題，那么當事人何必花費成千上萬甚至天價律師費呢。受人之托，忠人之事。下一步，怎么辦？
第一步，先到市場監(jiān)督管理部門做背景調(diào)查。2020年5月，方某和耿某婚后成立玉皇勞務(wù)公司,注冊資本1000萬元,方某、耿某分別認繳出資900萬元、100萬元，認繳出資期限為2050年5月。兩股東均未實繳出資。公司股東只有夫妻兩人，公司登記成立時未向登記機關(guān)提供夫妻財產(chǎn)分割證明或協(xié)議。袁興軍律師猜測如此不規(guī)范的公司，在經(jīng)營期間夫妻共同財產(chǎn)與公司財產(chǎn)大概率會混同。同時得知方某開的豪車登記在他人名下，有一定的經(jīng)濟能力。
第二步，選擇訴訟策略。在公司沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行的情況下，債權(quán)人有多種選擇。可以申請被執(zhí)行人公司破產(chǎn)，但是耗時費力，無法將股東變?yōu)楸粓?zhí)行人。可以選擇提起股東損害公司債權(quán)人利益責任糾紛。也可以選擇提起追加股東為被執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴。考慮到本案已經(jīng)進入執(zhí)行程序，第三種應(yīng)該是優(yōu)先選項。
第三步，申請人民法院追加未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人。2021年11月玉皇勞務(wù)公司將注冊資本變更為20萬元，隨后某區(qū)人民法院終結(jié)本次執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，大帝勞務(wù)公司申請追加方某、耿某為被執(zhí)行人。
《關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第二十八條規(guī)定申請人申請變更、追加執(zhí)行當事人，應(yīng)當向執(zhí)行法院提交書面申請及相關(guān)證據(jù)材料。除事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的案件外，執(zhí)行法院應(yīng)當組成合議庭審查并公開聽證。經(jīng)審查，理由成立的，裁定變更、追加；理由不成立的，裁定駁回。
能否直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人，存在肯定說、否定說、折衷說。司法實踐中只有極少一部分法院準許直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人。袁興軍律師認為，從保護債權(quán)人利益、節(jié)約司法資源角度出發(fā)，完全可以直接追加未屆出資期限的股東為被執(zhí)行人。股東具備提出證據(jù)證明已經(jīng)履行出資義務(wù)的便利條件，遠比債權(quán)人主張股東未履行出資義務(wù)簡便。
就在袁興軍律師滿懷信心等待法院裁定的時候，卻接到法院答復：不同意在執(zhí)行程序中直接追加股東為被執(zhí)行人。更令人費解的是以執(zhí)行庭已經(jīng)開會研究形成會議記錄為由，拒不出具裁定書。
稍有經(jīng)驗的律師都知道，如果沒有裁定書，幾乎不可能啟動追加、變更被執(zhí)行人異議之訴。袁興軍律師和大帝勞務(wù)公司開啟了艱難的維權(quán)之路。袁興軍律師電話打爆到執(zhí)行法官拒接電話。大帝勞務(wù)公司動作更加洶涌，12345投訴過，12368反饋過，后來用升級到12337、給大法官留言。經(jīng)過三個月的折騰，2022年3月終于拿到了駁回申請裁定書。事實上，現(xiàn)在寫的三言兩語，根本無法詳細描述律師和原告經(jīng)歷的艱辛過程。
第四步，啟動追加、變更被執(zhí)行人異議之訴。立案后不久，為了便于法院送達傳票，袁興軍律師特意到兩名被告的戶籍所在地派出所調(diào)取戶籍信息，到民政局調(diào)取了婚姻信息，再次到市場監(jiān)督管理調(diào)取玉皇勞務(wù)公司變更登記資料。
一審庭審中，盡管被告缺席，法官卻異常重視，非常仔細的核對證據(jù)、不厭其煩地向原告提問。2022年8月，一審判決支持了原告的訴訟請求，但是沒有支持原告關(guān)于玉皇勞務(wù)公司屬于實質(zhì)上一人公司的主張。
被告不服一審判決提出上訴。因為一審做了充分的準備，二審開庭波瀾不驚，2022年11月23日作出判決：駁回上訴，維持原判。
附袁興軍律師代理意見：
一、被告有出資義務(wù)，但沒有實際履行
《中華人民共和國公司法》第二十八條規(guī)定：股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
《中華人民共和國公司法》若干問題解釋（三）第十三條規(guī)定，當事人之間對是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當就其已履行出資義務(wù)承擔舉證責任。
被告企業(yè)信息、公司登記備案申請書、股東會決議、公司章程、私營企業(yè)基本注冊信息查詢單等證據(jù)證明，公司成立后被告并未繳納出資。
二、被告應(yīng)當在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任
《中華人民共和國公司法》第二十八條、《最高人民法院關(guān)于適用
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔責任的，人民法院應(yīng)予支持。該規(guī)定為債權(quán)人在執(zhí)行程序追加未足額出資股東為被執(zhí)行人提供了法律依據(jù)。
三、本案股東出資義務(wù)應(yīng)當加速到期
根據(jù)2019年11月8日《全國法院民商事審判工作會議紀要》第6條，在注冊資本認繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔補充賠償責任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的。
有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。有限責任公司的注冊資本是公司經(jīng)營管理的實有財產(chǎn)，是公司取得法人資格、獨立承擔民事責任的基礎(chǔ)。盡管現(xiàn)行公司法規(guī)定股東出資方式是認繳制，股東享有期限利益，但不能以此損害公司債權(quán)人的正當利益，公司股東不履行出資義務(wù)或不恰當出資而導致的瑕疵出資，直接影響公司經(jīng)營并損害公司債權(quán)人的合法利益。在法律制度框架內(nèi)存在股東出資加速到期的制度，制度設(shè)立的初衷是公平保護公司對外債權(quán)人的合法權(quán)利，避免債權(quán)人的利益遭受損害。
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定的“未繳納或未足額繳納出資”的范圍并未明確僅限于“未繳納已到期的出資”。
執(zhí)行裁定書證明因玉皇勞務(wù)公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行而終結(jié)本次執(zhí)行、已具備破產(chǎn)原因，法院駁回原告追加方某、耿某為被執(zhí)行人請求。
在有生效判決，經(jīng)公司債權(quán)人申請執(zhí)行的情況下，如果窮盡執(zhí)行措施公司還無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的，其結(jié)果與《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定的公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力完全相同，故這種情況下比照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條的規(guī)定，股東未屆期限的認繳出資加速到期。
四、玉皇勞務(wù)公司減資行為違法，對于減資前形成的公司債權(quán)在減資之后清償不能的，兩名被告人作為玉皇勞務(wù)公司減資時的股東，應(yīng)當對減資前未認繳出資數(shù)額范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償部分承擔補充賠償責任
因公司減資必然會引起公司資本變動，導致公司償債能力下降，可能會影響債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)，故為保障債權(quán)人的清償利益，必須嚴格遵循法定程序。《中華人民共和國公司法》第一百七十七條規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低額度”。上述法律規(guī)定公司在進行減資程序時，應(yīng)及時通知債權(quán)人并在報紙上刊登公告。其中公告通知作為一種擬制通知方式，是對直接通知的補充，應(yīng)當適用于無法直接通知的債權(quán)人，對能夠直接通知的債權(quán)人未經(jīng)直接通知而徑行公告通知，因通知的有效性無法保證，有違債權(quán)人利益保護原則，而不符合法律規(guī)定。
結(jié)合本案來看，2021年3月某市中級人民法院作出判決，確定了玉皇勞務(wù)公司的債務(wù)。2021年11月玉皇勞務(wù)公司將注冊資本變更為20萬元。
說明玉皇勞務(wù)公司在減少注冊資本前已知曉其對大帝勞務(wù)公司負有債務(wù)清償?shù)呢熑危瑧?yīng)當直接告知大帝勞務(wù)公司，以便采取相應(yīng)法律途徑予以救濟。但玉皇勞務(wù)公司在整個期間均未直接通知大帝勞務(wù)公司減資事宜，主觀上存在故意。公司減資離不開法定代表人方某及股東耿某的配合，兩被告又是夫妻關(guān)系，因此兩被告與玉皇勞務(wù)公司共同實施了惡意抽逃出資行為。由于玉皇勞務(wù)公司減資行為違法，對于減資前形成的公司債權(quán)在減資之后清償不能的，作為譽玉皇勞務(wù)公司減資時的股東，應(yīng)當對減資前未認繳出資數(shù)額范圍內(nèi)，對公司債務(wù)不能清償部分承擔補充賠償責任。
五、被告和玉皇勞務(wù)公司為逃避債務(wù)惡意減少注冊資本，屬于抽逃出資，被告和譽玉皇勞務(wù)公司共同實施了惡意抽逃出資行為，應(yīng)在減資數(shù)額范圍內(nèi)對公司的債務(wù)承擔補充賠償責任
《中華人民共和國公司法》第一百七十七條規(guī)定：“公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告……”《最高人民法院關(guān)于適用
《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第十八條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的營利法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔責任的，人民法院應(yīng)予支持。
玉皇勞務(wù)公司在辦理減資程序過程中，沒有書面通知生效判決確定的、已知的債權(quán)人，損害了債權(quán)人利益。該情形所產(chǎn)生的后果與股東未履行或未全面履行出資義務(wù)及抽逃出資產(chǎn)生的法律后果并無不同，應(yīng)當比照《中華人民共和國公司法》相關(guān)原則和規(guī)定，在減資數(shù)額范圍內(nèi)對公司的債務(wù)承擔補充賠償責任。公司的行為是名為減資，實為惡意抽逃出資，減資對原告不發(fā)生法律效力。公司減資離不開法定代表人方某及股東耿某的配合，兩被告又是夫妻關(guān)系，因此兩被告共同實施了惡意抽逃出資行為，被告應(yīng)當在減資數(shù)額范圍內(nèi)對公司的債務(wù)承擔補充賠償責任。
六、玉皇勞務(wù)公司系實質(zhì)意義上的一人有限責任公司，在經(jīng)營期間夫妻共同財產(chǎn)與公司財產(chǎn)出現(xiàn)了混同，被告應(yīng)對公司債務(wù)承擔連帶責任
《中華人民共和國公司法》第五十七條第二款規(guī)定：本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。本案中，玉皇勞務(wù)公司雖系被告兩人出資成立，但被告為夫妻，玉皇勞務(wù)公司設(shè)立于雙方婚姻存續(xù)期間，且工商登記備案資料中沒有被告財產(chǎn)分割的書面證明或協(xié)議，被告亦未補充提交?！吨腥A人民共和國婚姻法》第十七條規(guī)定，除該法第十八條規(guī)定的財產(chǎn)及第十九條規(guī)定的約定財產(chǎn)制外，夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸夫妻共同共有。據(jù)此可以認定，玉皇勞務(wù)公司的注冊資本來源于被告的夫妻共同財產(chǎn)，玉皇勞務(wù)公司的全部股權(quán)屬于被告婚后取得的財產(chǎn)，應(yīng)歸雙方共同共有。玉皇勞務(wù)公司的全部股權(quán)實質(zhì)來源于同一財產(chǎn)權(quán)，并為一個所有權(quán)共同享有和支配，該股權(quán)主體具有利益的一致性和實質(zhì)的單一性。
另外，一人有限責任公司區(qū)別于普通有限責任公司的特別規(guī)定在于《中華人民共和國公司法》第六十三條，該條規(guī)定：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。即一人有限責任公司的法人人格否認適用舉證責任倒置規(guī)則。之所以如此規(guī)定，原因系一人有限責任公司只有一個股東，缺乏社團性和相應(yīng)的公司機關(guān)，沒有分權(quán)制衡的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，缺乏內(nèi)部監(jiān)督。股東既是所有者，又是管理者，個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)極易混同，極易損害公司債權(quán)人利益。故通過舉證責任倒置，強化一人有限責任公司的財產(chǎn)獨立性，從而加強對債權(quán)人的保護。
玉皇勞務(wù)公司由被告夫妻二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間設(shè)立，公司資產(chǎn)歸被告共同共有，雙方利益具有高度一致性，亦難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督。被告均實際參與公司的管理經(jīng)營，夫妻其他共同財產(chǎn)與玉皇勞務(wù)公司財產(chǎn)亦容易混同，從而損害債權(quán)人利益。在此情況下，應(yīng)參照《中華人民共和國公司法》第六十三條規(guī)定，將公司財產(chǎn)獨立于股東自身財產(chǎn)的舉證責任分配給股東被告。綜上，玉皇勞務(wù)公司與一人有限責任公司在主體構(gòu)成和規(guī)范適用上具有高度相似性，應(yīng)當認定玉皇勞務(wù)公司系實質(zhì)意義上的一人有限責任公司。
《中華人民共和國公司法》第六十三條是《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第二十條的實體法基礎(chǔ)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第二十條規(guī)定：作為被執(zhí)行人的一人有限責任公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔連帶責任的，人民法院應(yīng)予支持。
