審理法院：望謨縣人民法院
案 號(hào)：（2019）黔2326刑初22號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2019-05-21
審理經(jīng)過
貴州省望謨縣人民檢察院以望檢公訴刑訴〔2019〕76號(hào)起訴書指控被告人蔡某1犯非法經(jīng)營罪，于2019年2月20日向本院提起公訴。本院于2019年2月27日受理后，依法組成合議庭，于2019年3月27日公開開庭進(jìn)行了審理。望謨縣人民檢察院指派檢察員董均平出庭支持公訴，被告人蔡某1及其辯護(hù)人龍正碧到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
公訴機(jī)關(guān)指控：2018年11月3日，被告人蔡某1通過手機(jī)“貨車幫”平臺(tái)聯(lián)系到一樁煙葉運(yùn)輸生意，蔡某1與“貨車幫”平臺(tái)的中介員李某談好運(yùn)費(fèi)為8,500元，并支付了900元的信息中介費(fèi)給李某，后李某將貨主（在逃、待查）的聯(lián)系方式告知蔡某1，蔡某1通過電話、微信與貨主聯(lián)系裝貨地址、運(yùn)輸路徑。2018年11月4日晚上，蔡某1駕駛車牌為贛Ｃ×××××的紅色東風(fēng)牌貨車到貴州省遵義市桐梓縣楠木埡村裝煙葉，2018年11月5日1時(shí)32分許，蔡某1駕駛該車從貴州省桐梓縣沿高速路往廣西壯族自治區(qū)靖西市行駛，途經(jīng)望謨縣境內(nèi)時(shí)貨主微信告知蔡某1前方路況維修及交警查車，讓其從望謨縣下高速后再上高速，2018年11月5日11時(shí)49分許，蔡某1駕車從望謨縣南站下高速時(shí)被查獲。經(jīng)調(diào)查，蔡某1無運(yùn)輸煙葉的合法手續(xù)及許可證，其非法運(yùn)輸?shù)臒熑~凈重11990千克，價(jià)值達(dá)53.33176萬元。
本院認(rèn)為
針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)向法庭提交了相關(guān)證據(jù)，并據(jù)以上事實(shí)和證據(jù)，認(rèn)為被告人蔡某1其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，提起本院依法判處。并認(rèn)為，被告人蔡某1具有以下量刑情節(jié)：蔡某1歸案后如實(shí)供述罪行，具有坦白情節(jié)，依法可從輕處罰；蔡某1在非法運(yùn)輸煙葉過程中，運(yùn)輸路線、上下高速等受貨主安排、指揮，其系從犯，依法應(yīng)從輕、減輕處罰；蔡某1未直接參與非法購買、銷售煙葉，其為了賺取運(yùn)費(fèi)提供非法運(yùn)輸煙葉，主觀惡性較小，可酌情從輕處罰。建議在六個(gè)月以上一年以下的有期徒刑幅度內(nèi)對其判處刑罰，并處罰金。
被告人蔡某1辯稱，我無證運(yùn)輸煙草是事實(shí)，但我并不知道貨主的情況，我并不知情。
辯護(hù)人龍正碧提出的辯護(hù)意見是，第一，指控被告人蔡某1涉嫌非法經(jīng)營罪的事實(shí)不成立。蔡某1無證承運(yùn)煙草，違反了我國《煙草專賣法》的規(guī)定，屬于行政違法行為。對無證運(yùn)輸煙草的行為只規(guī)定了行政處罰，并沒有情節(jié)嚴(yán)重的追究刑事責(zé)任的規(guī)定。因此，蔡某1的行為不能認(rèn)定為犯罪。第二，指控被告人蔡某1涉嫌非法經(jīng)營罪的法律依據(jù)不足。兩高院司法解釋明確規(guī)定單純的無證運(yùn)輸煙草專賣品的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。只有無證生產(chǎn)、批發(fā)、零售煙草制品的三種行為，達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的，才以非法經(jīng)營罪定罪處罰。司法解釋并未將單純的無證運(yùn)輸煙草制品的行為納入刑事處罰的范疇。蔡某1單純的無證承運(yùn)煙草制品的行為是不能構(gòu)成非法經(jīng)營罪的。只有在明知他人實(shí)施本解釋第一條所列犯罪，而為其提供運(yùn)輸?shù)缺憷麠l件，才應(yīng)當(dāng)按照共犯追究刑事責(zé)任。第三，據(jù)以認(rèn)定被告人蔡某1構(gòu)成非法經(jīng)營罪的證據(jù)不足。蔡某1的無證承運(yùn)的行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營的犯罪，關(guān)鍵要看他是否明知托運(yùn)人是在非法經(jīng)營煙草。蔡某1不明知，故不能認(rèn)定蔡某1構(gòu)成非法經(jīng)營罪。第四，本案中，被告人蔡某1的行為僅僅是行政違法行為，尚未嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序，不具有刑事違法性，不應(yīng)進(jìn)行刑事處罰。綜上，建議法院判決被告人無罪。
經(jīng)審查查明的事實(shí)與公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
一、物證
扣押蔡某1作案手機(jī)1部。
二、書證
1．案件移送函。證實(shí)本案于2018年11月5日由望謨縣煙草專賣局移送至望謨縣公安局辦理。
2．望謨縣煙草專賣局案件資料移送清單。
（1）2018年11月5日，望謨縣煙草專賣局對蔡某1運(yùn)輸?shù)目緹熎胀ㄆ贩N11990千克進(jìn)行登記保存。
（2）望謨縣煙草專賣局檢查筆錄：2018年11月5日11時(shí)40分至12時(shí)50分，望謨縣煙草專賣局執(zhí)法人員在羅望高速望謨段南站收費(fèi)處對蔡某1駕駛的東風(fēng)商用貨車（車牌為贛Ｃ×××××）進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)該車車廂內(nèi)裝有包裝好的煙葉，經(jīng)過過磅計(jì)重，凈重為11990千克，當(dāng)事人蔡某1無法提供運(yùn)輸該批煙葉的合法證明，執(zhí)法人員對煙葉進(jìn)行登記保存。附：證據(jù)先行登記保存通知書一份。執(zhí)法人員：張全、駱某。見證人：楊某。
（3）望謨縣煙草專賣局行政立案報(bào)告表、撤銷行政立案報(bào)告表、案件移送審批表各一份。
（4）涉案煙草專賣品價(jià)值計(jì)算表：2018年11月5日，望謨縣煙草專賣局對涉案的11990千克烤煙進(jìn)行價(jià)值計(jì)算，每50千克價(jià)值是2,224.01元，總價(jià)值為533,317.6元。
（5）駕駛證、行駛證、涉案車輛查獲時(shí)車輛、煙葉照片、過磅照片、過磅單、身份證復(fù)印件、道路運(yùn)輸證等顯示車牌為贛Ｃ×××××的東風(fēng)牌貨車所有人為高安市新百誠汽運(yùn)有限公司，駕駛?cè)瞬棠?準(zhǔn)駕車型B2，其道路運(yùn)輸證其運(yùn)輸范圍為道路普通貨物運(yùn)輸、貨物專用運(yùn)輸（冷藏保鮮設(shè)備）。附：情況報(bào)告一份、收據(jù)一張、照片12張。
（6）涉案物品移交單：2018年11月5日，望謨縣煙草專賣局將查獲的煙葉11990千克、一輛涉案車輛贛Ｃ×××××貨車移交望謨縣公安局。
（7）貴州省煙草專賣局文件：2018年1月8日，貴州省煙草專賣局出具關(guān)于2017年度烤煙平均調(diào)撥基準(zhǔn)價(jià)格和卷煙雪茄煙平均批發(fā)價(jià)格的通知：烤煙普通品種的平均調(diào)撥基準(zhǔn)價(jià)格是2,224.01元/50千克。
3．戶籍證明。證實(shí)蔡某1已達(dá)到刑事責(zé)任年齡。
4．到案經(jīng)過。證實(shí)蔡某12018年11月5日11時(shí)許被查獲，煙草局調(diào)查后移交公安局，當(dāng)日公安將其傳喚歸案。
5．扣押物品清單。2018年11月5日，望謨縣公安局依法扣押蔡某1持有的重型倉柵式貨車一輛（車牌為：贛Ｃ×××××）；小米牌手機(jī)一部（白色，型號(hào)：MEE7S）；涉案東風(fēng)牌車鑰匙一個(gè)；車輛行駛證、駕駛證、道路運(yùn)輸證各一張。
6．車牌為贛Ｃ×××××進(jìn)站監(jiān)控截圖。證實(shí)蔡某1駕駛的車牌為贛Ｃ×××××東風(fēng)牌貨車于2018年11月5日01時(shí)32分在桐梓站入高速路，于2018年11月5日11時(shí)49分在望謨南站出高速路。
7．汽車租賃合同相關(guān)材料。2018年8月4日，蔡某1和高安市新百誠汽運(yùn)有限公司簽訂汽車租賃合同，蔡某1租賃東風(fēng)商用汽車（車牌為贛Ｃ×××××）一輛。附：行駛證復(fù)印件一份、機(jī)動(dòng)車登記表復(fù)印件一份、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件一份、借條復(fù)印件一份、請求發(fā)還車輛申請書一份。
8．請求發(fā)還車輛申請書、發(fā)還清單。證實(shí)2018年11月21日經(jīng)辯護(hù)人申請，2018年12月3日望謨縣公安局依法將蔡某1駕駛的贛Ｃ×××××東風(fēng)牌重型倉柵式貨車一輛、涉案東風(fēng)牌車鑰匙一個(gè)、車輛行駛證、道路運(yùn)輸證各一張發(fā)還給蔡某1妻子歐某。
9．隨案移送清單。證實(shí)2019年1月3日，望謨縣公安局依法將蔡某1持有的小米牌手機(jī)一部（白色，型號(hào)：MEE7S）隨案移送。
10．委托書、登記保存清單。證實(shí)2018年11月6日，望謨縣公安局將查獲蔡某1運(yùn)輸?shù)臒熑~11990千克委托望謨縣煙草專賣局保存。
11．情況說明。
（1）2019年2月15日，望謨縣公安局治安大隊(duì)出具說明稱：偵查員已提取蔡某1手機(jī)微信與微信名為“進(jìn)軍云貴川”（微信號(hào)：×××）的聊天記錄進(jìn)行拍照固定，因聊天記錄均為語音聊天，刻錄成光盤隨案移送。
（2）2019年2月15日，望謨縣公安局治安大隊(duì)出具說明稱：2018年11月26日望謨縣公安局偵查員聯(lián)合望謨縣煙草局執(zhí)法人員趕往犯罪嫌疑人蔡某1供述的裝煙草地點(diǎn)及貨主居住地進(jìn)行調(diào)查，暫未發(fā)現(xiàn)貨主，望謨縣公安局偵查員及望謨縣煙草局執(zhí)法人員向當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu部門了解，蔡某1運(yùn)輸煙草當(dāng)日，當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu部門并無煙草出廠記錄。
12．手機(jī)通話記錄、微信聊天截圖。（1）公安機(jī)關(guān)調(diào)取蔡某1與貨主微信聊天記錄截圖6張，截圖顯示：2018年11月3日，蔡某1與貨主微信加為好友，貨主通過微信發(fā)送裝貨位置給蔡某1，位置位于遵義市桐梓縣南路CNG加氣站、楠木埡、燎原鎮(zhèn)洞口，其余聊天記錄均為語音記錄。（2）公安機(jī)關(guān)調(diào)取蔡某1與貨主手機(jī)通話記錄截圖：蔡某12018年11月3日至5日與貨主153××××4625通話頻繁。
三、證人證言。
1．蔡正清的證言。我兒子蔡某1是通過手機(jī)平臺(tái)聯(lián)系到貨源，聯(lián)系了平臺(tái)的貨運(yùn)部信息中介員，中介員將貨主的聯(lián)系方式給蔡某1，我兒子蔡某1聯(lián)系到貨主后，貨主讓我們于2018年11月4日去裝貨，我和我兒子蔡某1找到貨主的時(shí)候是2018年11月4日晚上19時(shí)許，但裝貨的具體地名叫什么我不知道，貨主請人把貨物裝到我們的車輛后已經(jīng)是2018年11月5日凌晨00時(shí)許，裝完貨物后我和我兒子蔡某1一起檢測了貨物，我們發(fā)現(xiàn)貨物都是麻袋封裝好的，麻袋里面的貨物都是煙草，后來，我和我兒子蔡某1就從裝貨的地方開車前往目的地，目的地是廣西的一個(gè)地方，當(dāng)時(shí)我們路過貴州省望謨縣的收費(fèi)站附近發(fā)現(xiàn)前方的路被堵住了，我們就從收費(fèi)站處下站，當(dāng)我們下站時(shí)被當(dāng)?shù)氐拿窬皝頇z查貨物，民警發(fā)現(xiàn)我們運(yùn)輸?shù)氖菬煵莺缶桶盐覀円扑偷酵兛h煙草局了，后來望謨縣煙草局的工作人員又把我們移送到公安機(jī)關(guān)了。我兒子蔡某1用手機(jī)里的一個(gè)系統(tǒng)找到的貨源，那個(gè)系統(tǒng)好像叫“貨車幫”，我們聯(lián)系到的貨主叫什么名字我也不知道，都是我兒子蔡某1聯(lián)系，開始時(shí)我們也不知道我們運(yùn)輸?shù)氖菬煵荩谘b完貨物后我和我兒子蔡某1去檢查的時(shí)候發(fā)現(xiàn)貨物是煙草的。我不知道運(yùn)輸煙草需要什么手續(xù)，我們也沒有相關(guān)的資格證，我們是到貴州省桐梓縣的一個(gè)鄉(xiāng)村去裝的煙草，但具體地名叫什么我不清楚，裝煙草的時(shí)候是貨主請人來裝的，當(dāng)時(shí)有4、5個(gè)人在裝貨，我不知道貨主有沒有在現(xiàn)場。運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用我兒子跟我說是8,000元左右，還要給貨運(yùn)信息部的信息費(fèi)，運(yùn)費(fèi)要貨物到達(dá)目的地后才能拿到運(yùn)輸費(fèi)，我們現(xiàn)在都沒有拿到運(yùn)輸費(fèi)，望謨縣煙草局工作人員稱量貨物的時(shí)候我和我兒子都在場的。
2．侯明貴的證言。我家小兒子叫侯顯兵，我不知道他在什么地方，做什么事情。侯顯兵他的電話是1515012259，153××××4625這個(gè)號(hào)碼是不是侯顯兵我就不知道了。
3.李某的證言。2018年10月底的時(shí)候，電話號(hào)碼為153××××4625的這個(gè)人聯(lián)系我，讓我?guī)退乙惠v車從遵義桐梓縣運(yùn)貨到廣西，我跟他之前就加微信了的，但我們是怎么加微信的我記不清楚了，應(yīng)該也是在“貨車幫”找到我的聯(lián)系方式的，我就把這個(gè)信息發(fā)送到“貨車幫”平臺(tái)，11月3日，一個(gè)電話號(hào)碼為138××××4865的人聯(lián)系我，這個(gè)人叫蔡某1，他說要拉我發(fā)在信息平臺(tái)的這個(gè)貨，我就跟蔡某1談的運(yùn)費(fèi)是8,500元，談好運(yùn)費(fèi)之后蔡某1給我900元錢的信息中介費(fèi)，他是直接轉(zhuǎn)賬到“貨車幫”給我的，貨主當(dāng)時(shí)跟我說貨是煙，談好后我就把貨主的電話號(hào)碼發(fā)送給蔡某1，蔡某1聯(lián)系我時(shí)問是什么貨，我也跟他說是煙了，后來他們兩個(gè)自己聯(lián)系了，11月9日貨主問我給他找的貨車?yán)浀绞裁吹胤搅耍野l(fā)送車子定位給貨主，我是通過“貨車幫”定位的，11月5日車子一直停在貴州省黔西南州望謨縣，貨主問我這輛車出來沒有，我打電話給蔡某1，但手機(jī)是關(guān)機(jī)的，我就把這個(gè)事情跟貨主說了，他也沒有跟我說什么了。我的微信名是“豫臺(tái)托運(yùn)”，號(hào)碼為153××××4625的人我沒有見過，我們貨車駕駛員的聯(lián)系方式在“貨車幫”都有的，或者我車子停在某個(gè)地方被他看見聯(lián)系方式了才有我電話號(hào)碼的，他的微信名是“進(jìn)軍云貴川”，我備注的名字是“煙，陳晨”，他沒有給我運(yùn)輸費(fèi)，我只是中介，蔡某1給我900元的中介費(fèi)，他們在桐梓縣什么地方裝貨我就不知道了，我不知道運(yùn)輸煙草需要什么手續(xù)，我也沒有見過蔡某1本人，都是電話聯(lián)系，他在貨車幫是實(shí)名制的，我才知道的名字，我也沒有蔡某1的微信。
四、被告人的供述與辯解
蔡某1的供述與辯解。2018年11月2日，我跟我父親蔡正清從貴州龍里拉了一車貨到貴州遵義桐梓縣，然后我又在“貨車幫”找到了拉往廣西百色市靖西市，我通過“貨車幫”留下的電話號(hào)碼聯(lián)系了對方，對方是貨運(yùn)部的人，貨運(yùn)部是這個(gè)平臺(tái)的信息中介員，信息中介員給了我貨主的聯(lián)系方式，我自己去聯(lián)系貨主，但是運(yùn)費(fèi)是我跟貨運(yùn)部中介談的，貨主通過微信發(fā)送裝貨的地址給我，談好價(jià)格后我還支付了900元給貨運(yùn)部信息中介員，我跟貨運(yùn)部中介談的運(yùn)費(fèi)是8,500元，2018年11月4日晚上20時(shí)許，我跟我父親開車到貨主發(fā)給我們的指定地點(diǎn)裝貨，當(dāng)天晚上裝好貨已經(jīng)是23時(shí)許了，裝好貨后我跟我父親去蓋雨布和關(guān)貨車門時(shí)看見是袋裝的煙草，當(dāng)時(shí)我也沒有問貨主，我是第一次拉煙草，我不知道需要什么手續(xù)，我就跟我父親把貨拉往廣西百色靖西市，到了望謨縣這里時(shí)高速路堵了，所以我就從高速路下站，下站后被公安機(jī)關(guān)查獲，還通知了當(dāng)?shù)責(zé)煵菥值墓ぷ魅藛T過來，后來煙草局的工作人員把我拉的煙草給扣了，對我所拉的煙草進(jìn)行稱量。貨主是誰我沒有見過，我不知道是不是裝貨四個(gè)人中的一個(gè)，他的聯(lián)系電話是153××××4625，裝貨的地點(diǎn)是遵義市桐梓縣一個(gè)叫楠木村的地方，我是2018年11月5日凌晨00時(shí)許從遵義市桐梓縣收費(fèi)站上的高速，途中沒有下過高速，2018年11月5日中午11時(shí)40分在望謨縣下的高速。貨運(yùn)部信息中介員叫李某，電話是150××××7277，他還跟我說有人開車跟我一起跟隨貨物的，但是有沒有人跟我一起上高速我也不知道，到望謨這里的時(shí)候，貨主通過微信語音跟我說“前面堵路了”，讓我在望謨縣下高速掉頭再上高速，我也沒有看見貨主的車，全程都是語音跟我說的，貨主沒有支付過我錢。貨主也沒有跟我說拉到廣西百色靖西市什么地方，只是跟我說貨拉到廣西百色靖西市下高速后聯(lián)系貨主，貨主才給我說具體的地點(diǎn)，我沒有見過貨主本人，我跟他通話是男的，說的普通話。貨主的微信名叫“進(jìn)軍云貴川”，貨運(yùn)部信息中介員的微信名叫“豫臺(tái)托運(yùn)”，我使用的車輛是我本人的，車牌號(hào)是贛Ｃ×××××，我父親蔡正清跟我一起運(yùn)輸?shù)?。我不知道運(yùn)輸煙草需要什么證件手續(xù)，我以為跟普通貨物一樣，我打電話問過貨主，他也沒有回答我。我沒有見過貨主，但是2018年11月5日早上7時(shí)許，我到惠水服務(wù)區(qū)的時(shí)候，貨主發(fā)微信給我說望謨的高速上在修路，必須下站之后再掉頭上高速，我對望謨縣煙草專賣局對我所運(yùn)輸?shù)臒煵葸M(jìn)行的稱重沒有異議，對價(jià)值評估沒有異議。
五、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄
1．辨認(rèn)筆錄。為確認(rèn)蔡某1供述的“貨主”，望謨縣公安局偵查員將準(zhǔn)備好的十二張不同男性免冠照片排列后給蔡某1辨認(rèn)，經(jīng)蔡某1仔細(xì)看后，其稱辨認(rèn)不出。
2．現(xiàn)場勘查筆錄。2018年11月5日11月40分至12時(shí)00分，望謨縣公安局偵查員對蔡某1涉嫌非法經(jīng)營案進(jìn)行現(xiàn)場勘查，現(xiàn)場位于貴州省望謨縣復(fù)興鎮(zhèn)望謨縣南收費(fèi)站口，中心現(xiàn)場有一輛紅色東風(fēng)牌貨車，車牌為贛Ｃ×××××，貨車上方有雨布遮蓋，貨車車廂內(nèi)裝有麻布袋包裹的煙草。附：現(xiàn)場制圖2張、照片10張。
六、視聽資料、電子數(shù)據(jù)
1．光盤一張。隨案移送。證實(shí)蔡某1與貨主2018年11月3日至11月5日微信微信聊天情況。其中語音聊天的主要內(nèi)容有：（1）貨主告知蔡某1裝貨地點(diǎn)，運(yùn)輸路線，路況等；（2）貨主提醒蔡某1，望謨縣有交警（查車），叫其先看看到底能不能過？貨主要求蔡某1在中午12點(diǎn)下班后才通過望謨檢查站，因?yàn)橥兡菚r(shí)交警要下班的，下班時(shí)如果只有一個(gè)交警那就通過（檢查站）沒有問題。蔡某1則詢問“望謨是在什么位置有交警查車？”等。（3）蔡某1發(fā)車輛被扣查的視頻給貨主，叫貨主找熟人來處理，自己已經(jīng)應(yīng)付不了了。
以上證據(jù)，來源合法，所證內(nèi)容客觀真實(shí)，依法可以作為定案依據(jù)，本院予以確認(rèn)。
對被告人的辯解及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院綜合評判如下：關(guān)于被告人的辯護(hù)人提出被告人不構(gòu)成犯罪的意見，本院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體運(yùn)用法律若干問題的解釋》第一條、第六條之規(guī)定，被告人蔡某1明知貨主沒有合法手續(xù)的煙草，而為其提供運(yùn)輸?shù)谋憷麠l件，應(yīng)當(dāng)按照共犯追究其刑事責(zé)任。辯護(hù)人的無罪辯護(hù)意見，本院不予采納。關(guān)于被告人的辯護(hù)人提出被告人并未明知他人非法經(jīng)營煙草專賣品的意見。本院認(rèn)為，判斷被告人是否明知，不能僅憑被告人供述，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)被告人實(shí)施犯罪行為的過程、方式、煙草專賣品被查獲時(shí)的情形等證據(jù)，結(jié)合被告人的年齡、閱歷、智力等情況，進(jìn)行綜合分析判斷。從個(gè)人簡歷看，蔡某1系職業(yè)技術(shù)學(xué)院大專畢業(yè)，2009年起就開始幫別人開車?yán)?，系長期從事貨物運(yùn)輸行業(yè)的駕駛員，案發(fā)時(shí)已33歲，其應(yīng)當(dāng)知道運(yùn)輸煙草專賣品，必須有準(zhǔn)運(yùn)證，而其為貨主承運(yùn)貨物裝車后便已發(fā)現(xiàn)是煙草專賣品，貨主應(yīng)提供相關(guān)合法手續(xù)，但未提供，其應(yīng)明知貨主的煙草沒有合法手續(xù)；被告人駕駛的貨車來看，證照齊全，相符，未超過年審時(shí)間，駕駛員具有駕駛該類車資格，所運(yùn)輸貨物重量僅為11990kg，沒有超過該車核定載質(zhì)量17800kg，也沒有其他違反交通法規(guī)的行為，完全沒有必要避讓交警查車，但從貨主與被告人微信聊天內(nèi)容看，案發(fā)當(dāng)日上午，被告人貨車還在羅甸縣境內(nèi)時(shí)，貨主就提前告知被告人望謨縣有交警查車，要求被告人注意并設(shè)法避讓，又要求被告人在中午12時(shí)交警下班時(shí)通過檢查站等信息看，被告人蔡某1應(yīng)明知其所運(yùn)輸?shù)臒煵輰Ｙu品貨主沒有辦理煙草專賣相關(guān)合法手續(xù)。對被告人此辯解及其辯護(hù)人的此辯護(hù)意見，本院不予支持。
本院認(rèn)為，被告人違反國家煙草專賣管理法律規(guī)定，明知他人無煙草專賣相關(guān)許可證，仍為他人提供便利運(yùn)輸煙草，其行為已構(gòu)成了非法經(jīng)營罪，應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控被告人的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性及適用法律準(zhǔn)確，本院予以支持?！吨腥A人民共和國刑法》第二百二十五條規(guī)定：“違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的?！?。非法經(jīng)營煙草專賣品的非法經(jīng)營行為是一個(gè)包括收購、運(yùn)輸、銷售等一系列行為的復(fù)合行為，但其核心在于銷售，未銷售則尚未對國家煙草專賣制度造成實(shí)際的危害。本案中，被告人蔡某1在運(yùn)輸煙草專賣品途中即被查獲，是犯罪未遂，可以比照既遂犯減輕處罰。鑒于被告人在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人蔡某1歸案后，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，屬坦白，依法可以從輕處罰。蔡某1未直接參與非法購買、銷售煙葉，其為了賺取運(yùn)費(fèi)提供非法運(yùn)輸煙葉，主觀惡性較小，可酌情從輕處罰。故本案非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)53.33176萬元，雖屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”情形，但對被告人予以減輕處罰，即可在處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金量刑幅度內(nèi)量刑。根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體運(yùn)用法律若干問題的解釋》第一條、第六條之規(guī)定，明知他人實(shí)施非法經(jīng)營罪，而為其提供運(yùn)輸?shù)?，?yīng)當(dāng)按照共犯追究刑事責(zé)任，故對被告人蔡某1的辯護(hù)人提出的被告人無證運(yùn)輸煙草制品的行為不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)觀點(diǎn)，本院不予以支持。公訴機(jī)關(guān)量刑建議適當(dāng)，本院予以采納。綜上所述，為維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)秩序，打擊犯罪，根據(jù)被告人蔡某1的犯罪事實(shí)、情節(jié)、性質(zhì)，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十七條、第二十三條、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條、第三條、第四條、第六條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人蔡某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2018年11月6日起至2019年6月5日止。罰金限本判決生效后10日內(nèi)即繳納，期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。）
二、隨案移送作案工具白色小米牌手機(jī)一部予以沒收。涉案煙葉11990千克，予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)依法上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向貴州省黔西南布依族苗族自治州中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審判人員
審判長黃偉
審判員譚芙新
人民陪審員賀明智
裁判日期
二〇一九年五月二十一日
書記員
書記員賀星锜
