審理法院：鎮(zhèn)平縣人民法院
案 號(hào)：（2013）鎮(zhèn)刑初字第417號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2013-12-03
審理經(jīng)過(guò)
鎮(zhèn)平縣人民檢察院以鎮(zhèn)檢刑訴（2013）340號(hào)起訴書指控被告人劉某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2013年11月1日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。鎮(zhèn)平縣人民檢察院指派檢察員相書記出庭支持公訴，被告人劉某1及辯護(hù)人聞武浩到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
鎮(zhèn)平縣人民檢察院指控，2013年5月份以來(lái)，被告人劉某1先后4次向王××（另案處理）銷售偽劣卷煙1450條，并協(xié)助王運(yùn)輸、銷售部分偽劣卷煙給其他商戶。2013年6月23日17時(shí)許，該劉駕駛一輛裝有1125條偽劣卷煙的灰色轎車（豫HUK222)，再次向王提供時(shí)，在鎮(zhèn)平縣晁陂高速路口被鎮(zhèn)平縣煙草局當(dāng)場(chǎng)抓獲。被告人劉某1共運(yùn)送、銷售偽劣卷煙2575條，合計(jì)515000支。
公訴機(jī)關(guān)指控上述事實(shí)，當(dāng)庭宣讀、出示有常住人口登記表、刑事判決書等書證，證人證言，被告人供述等。據(jù)此認(rèn)為，被告人劉某1違反國(guó)家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門的許可，運(yùn)送、銷售假冒偽劣卷煙，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究其刑事責(zé)任。請(qǐng)依法判處。
被告人劉某1認(rèn)罪，請(qǐng)求從輕處罰。沒(méi)有向法庭提供證據(jù)。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見為，一是對(duì)當(dāng)場(chǎng)扣押的1075條偽劣卷煙無(wú)異議，對(duì)向王××銷售的1100條，因2013年6月23日被抓獲當(dāng)天，煙草局工作人員對(duì)被告人有刑訊逼供行為，取證程序不合法，不應(yīng)認(rèn)定；二是對(duì)指控的非法經(jīng)營(yíng)罪罪名有異議，應(yīng)為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，且數(shù)量?jī)H限當(dāng)場(chǎng)查扣的數(shù)量；三是當(dāng)場(chǎng)查扣的卷煙行為系犯罪未遂，應(yīng)減輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明，2013年5月份以來(lái)，被告人劉某1先后3次向王××（另案處理）銷售偽劣卷煙1100條，并協(xié)助王運(yùn)輸、銷售部分偽劣卷煙給其他商戶。2013年6月23日20時(shí)許，該劉駕駛一輛裝有1075條偽劣卷煙的灰色轎車（豫HUK222)，再次向王提供偽劣卷煙時(shí)，在鎮(zhèn)平縣晁陂高速路口被鎮(zhèn)平縣煙草局當(dāng)場(chǎng)抓獲。被告人劉某1共運(yùn)送、銷售偽劣卷煙2175條，合計(jì)435000支。
另查明，劉某1在上述犯罪中非法獲利4350元。
上述事實(shí)，有被告人劉某1供述向鎮(zhèn)平縣商戶王××銷售偽劣卷煙制品的事實(shí)，與證人王××證實(shí)從劉某1處購(gòu)進(jìn)假煙銷售的事實(shí)相一致；且有證人田××證言，扣押物品清單，監(jiān)控錄像截圖，情況說(shuō)明，刑事判決書，發(fā)破案報(bào)告，被告人戶籍證明等證據(jù)在卷佐證。經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，證據(jù)之間能互相印證，已形成了一條完整的證據(jù)鏈條，可以作為本案的定案依據(jù)，本院予以采信。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人劉某1違反國(guó)家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門的許可，運(yùn)送、銷售假冒偽劣卷煙，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，本院予以支持。辯護(hù)人關(guān)于被告人向王××銷售的卷煙1100條，因有刑訊逼供行為，取證程序不合法，不應(yīng)認(rèn)定的意見，經(jīng)查，淅川縣看守所談話記錄、在押人員體檢表、偵查機(jī)關(guān)情況說(shuō)明及被告當(dāng)庭供述均證明偵查機(jī)關(guān)在辦理該案中不存在對(duì)被告人刑訊逼供行為，而且經(jīng)查向王××銷售的1100條假冒偽劣卷煙的事實(shí)，有被告人抓獲時(shí)供述并根據(jù)該供述查找王××取得證言所證實(shí)；關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪罪名不當(dāng)，應(yīng)為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的意見，經(jīng)查，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條“行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！钡囊?guī)定，本案非法經(jīng)營(yíng)罪較生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪為重罪，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究被告人的刑事責(zé)任；關(guān)于當(dāng)場(chǎng)查扣的卷煙行為系犯罪未遂，應(yīng)減輕處罰的辯護(hù)意見，本院認(rèn)為，非法經(jīng)營(yíng)罪是行為犯，該犯罪并不要求明顯的犯罪結(jié)果，而是以犯罪行為是否侵害相應(yīng)客體，并完成到一定程度為既遂標(biāo)志，而且被告人供述及王××證言均證實(shí)被告人當(dāng)場(chǎng)被查扣的偽劣卷煙有明確的銷售對(duì)象，該運(yùn)輸行為系銷售行為的組成部分，該行為實(shí)際已經(jīng)侵害了非法經(jīng)營(yíng)罪保護(hù)的客體，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪既遂，故該辯護(hù)意見本院不予采納。被告人劉某1在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，后罪所判處的刑罰與原判刑罰并罰。犯罪工具豫HUK222中華小型轎車一輛、違法所得及違禁品假冒偽劣卷煙應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。根據(jù)本案犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第七十七條第一款、第六十九條、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷河南省林州市人民法院（2012）林刑初字第18號(hào)刑事判決書對(duì)被告人劉某1所宣告的緩刑，原判有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣30000元。被告人劉某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣20000元；決定執(zhí)行有期徒刑二年零六個(gè)月，并處罰金人民幣50000元。其中30000元罰金已由林州市人民法院上交國(guó)庫(kù)，剩余20000元罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2013年6月23日起至2015年12月22日止。）
二、被告人劉某1違法所得人民幣4350元予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
三、犯罪工具豫HUK222中華小型轎車（舊）及違禁品予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向南陽(yáng)市中級(jí)人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)宋全新
審判員馬喜德
代理審判員魏東
裁判日期
二Ｏ一三年十二月三日
書記員
書記員張瀟
