朱鹮（學(xué)名：Nipponia nippon）：古稱朱鷺、紅朱鷺，朱鹮系東亞特有種。中等體型，體羽白色，后枕部有長的柳葉形羽冠，額至面頰部皮膚裸露，呈鮮紅色；繁殖期時用喙不斷啄取從頸部肌肉中分泌的灰色素，涂抹到頭部、頸部、上背和兩翅羽毛上，使其變成灰黑色。
棲息于海拔1200-1400米的疏林地帶，在附近的溪流、沼澤及稻田內(nèi)涉水，漫步覓食小魚、蟹、蛙、螺等水生動物，兼食昆蟲；在高大的樹木上休息及夜宿；留鳥，秋、冬季成小群向低山及平原作小范圍游蕩；4-5月開始筑巢，每年繁殖一窩，每窩產(chǎn)卵2-4枚，由雙親孵化及育雛，孵化期約30天，40天離巢，性成熟為3歲，壽命最長的記錄為37年。
曾廣泛分布于中國東部、日本、俄羅斯、朝鮮等地，由于環(huán)境惡化等因素導(dǎo)致種群數(shù)量急劇下降，至20世紀(jì)80年代僅中國陜西省洋縣秦嶺南麓有唯一7只野生種群，后經(jīng)人工繁殖，種群數(shù)量已達(dá)到200只（2008年）。
爭議判例：馮育羊、郝小斌在他人當(dāng)場告知其意欲擊打的白鳥是保護動物并予以勸阻的情況下，被告人郝小斌仍慫恿被告人馮育羊，被告人馮育羊故意用彈弓擊打國家一級重點保護野生動物朱鹮，使朱鹮受傷，在返回途中發(fā)現(xiàn)朱鹮腳上帶有腳環(huán)，意識到被打傷的鳥可能是保護動物時，不予積極救助反而將其棄放在路邊，任其“自生自滅”，最終致該朱鹮死亡，二被告人的行為構(gòu)成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪。朱鹮是我國一級重點保護野生動物，獵捕、殺害一只朱鹮，屬情節(jié)特別嚴(yán)重，判決被告人馮育羊犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，判處有期徒刑十年。
附：陜西省銅川市中級人民法院刑事裁定書
來源： 中國裁判文書網(wǎng)
（2018）陜02刑終2號
銅川市耀州區(qū)人民法院審理銅川市耀州區(qū)人民檢察院指控原審被告人馮育羊、郝小斌犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪一案，于2017年12月5日作出（2017）陜0204刑初119號刑事判決。原審被告人馮育羊、郝小斌均不服，提出上訴。本院2018年1月12日受理后，依法組成合議庭，于2018年6月7日公開開庭審理了本案。銅川市人民檢察院指派檢察員溫濤出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人）馮育羊及其指定辯護人胡解良、王嬌敏，上訴人（原審被告人）郝小斌及其辯護人張家駒等均到庭參加訴訟。本院審理過程中，銅川市人民檢察院于2018年2月24日建議對該案延期審理，本院于2月26日作出延期審理決定書，同意對該案延期審理；銅川市人民檢察院于2018年3月23日再次建議對該案延期審理，本院于3月26日再次作出延期審理決定書，同意對該案延期審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2016年6月1日，被告人郝小斌經(jīng)他人介紹帶被告人馮育羊、馮某某到耀州區(qū)瑤玉村包建圍墻的活。12時許，馮某某駕駛陜EG93**號銀色面包車承載被告人馮育羊、郝小斌到達(dá)瑤玉村。被告人郝小斌看見一只白色大鳥落在河道內(nèi)電線桿上，喊叫被告人馮育羊用彈弓擊打。從旁路過的瑤玉村村民李某某勸告不敢擊打，那鳥是保護動物，打會被舉報的。被告人馮育羊、郝小斌不聽勸阻。被告人馮育羊用彈弓將白鳥擊落到地面，白鳥在草叢中邊跑動邊鳴叫。被告人馮育羊再次用彈弓擊打后，用衣服包裹白鳥抱上車輛。返回途中，當(dāng)被告人郝小斌下車與他人說話時，被告人馮育羊發(fā)現(xiàn)白鳥帶有腳環(huán)，且腳環(huán)上有編碼，懼怕被查，將受傷白鳥扔棄到耀州區(qū)耀柳路30KM+120M處路邊河道內(nèi)。被告人郝小斌上車后得知被告人馮育羊?qū)坐B扔棄，予以埋怨，抱怨使其不能燉了食用。該白鳥被隨后趕到的耀州區(qū)野生動物保護管理站工作人員帶回管理站救治，救治無效死亡。經(jīng)鑒定該死亡白鳥是國家一級重點保護野生動物朱鹮，死亡原因是人為擊傷，頸部與前胸外傷嚴(yán)重，左翼斷裂，失血過多。2016年7月20日被告人郝小斌主動到銅川市公安局耀州分局投案。
銅川市耀州區(qū)作為秦嶺以北野化放養(yǎng)地，先后在耀州區(qū)放飛兩批朱鹮。耀州區(qū)野生動物保護管理站廣為宣傳保護朱鹮，中央電視臺、陜西衛(wèi)視、人民日報、陜西日報、銅川日報等新聞媒體多次宣傳、報道耀州區(qū)確定為朱鹮首次秦嶺以北地區(qū)野化放飛地，宣傳保護該放飛地的朱鹮。耀州區(qū)林業(yè)局在耀柳路廟咀村公路邊、東石坡村公路邊、耀柳路九里坡段公路邊、耀柳路柳林村頭公路邊、主要景點、山坡等處設(shè)置有大型、巨幅廣告牌、宣傳牌，介紹朱鹮，宣傳保護朱鹮。
原審法院認(rèn)為，被告人馮育羊、郝小斌在他人當(dāng)場告知其意欲擊打的白鳥是保護動物并予以勸阻的情況下，被告人郝小斌仍慫恿被告人馮育羊，被告人馮育羊故意用彈弓擊打國家一級重點保護野生動物朱鹮，使朱鹮受傷，在返回途中發(fā)現(xiàn)朱鹮腳上帶有腳環(huán)，意識到被打傷的鳥可能是保護動物時，不予積極救助反而將其棄放在路邊，任其“自生自滅”，最終致該朱鹮死亡，二被告人的行為構(gòu)成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪。朱鹮是我國一級重點保護野生動物，獵捕、殺害一只朱鹮，屬情節(jié)特別嚴(yán)重。雖實施具體擊打犯罪行為的是被告人馮育羊，但提議者是被告人郝小斌，且郝小斌極力慫恿被告人馮育羊擊打朱鹮，故二被告人在實施犯罪過程中所起作用相當(dāng)，不可分主從犯。被告人馮育羊能如實供述犯罪事實，是坦白，結(jié)合當(dāng)庭認(rèn)罪，依法可以從輕處罰。被告人郝小斌能主動到公安機關(guān)投案，并如實供述了犯罪事實，是自首，依法可以減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百四十一條第一款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、《最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第二款（一）項的規(guī)定，判決如下：一、被告人馮育羊犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，判處有期徒刑十年，并處罰金三千元。被告人郝小斌犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，判處有期徒刑八年，并處罰金三千元。二、被告人馮育羊作案工具彈弓一把予以沒收。
上訴人馮育羊當(dāng)庭表示，對一審判決認(rèn)定的罪名、事實及證據(jù)均無異議，認(rèn)為一審量刑過重。
馮育羊辯護人提出如下辯護意見：對一審判決認(rèn)定的罪名無異議，馮育羊有下列法定、酌定從輕、減輕處罰情節(jié)。1、馮育羊被公安機關(guān)電話傳喚后主動投案，如實供述自己及同案犯共同犯罪事實，應(yīng)構(gòu)成自首。2、馮育羊系受教唆者，在共同犯罪中不占主導(dǎo)地位，系從犯。3、馮育羊系初犯、偶犯，悔罪態(tài)度好。4、馮育羊法律意識差，文化程度低。5、朱鹮死亡原因鑒定報告存在瑕疵，對受傷朱鹮的診斷、救治不及時、不規(guī)范是造成朱鹮死亡的客觀原因。
上訴人郝小斌當(dāng)庭表示，對一審判決認(rèn)定的罪名、事實及證據(jù)均無異議，認(rèn)為一審量刑過重。
郝小斌的辯護人提出如下辯護意見：對一審判決的定性及基本事實無異議，但一審判決量刑時未充分考慮郝小斌的自首情節(jié)，導(dǎo)致量刑畸重。另，郝小斌有下列從輕、減輕處罰情節(jié)：1、郝小斌在共同犯罪中屬從犯；2、郝小斌系初犯、偶犯，認(rèn)罪態(tài)度好，主觀惡性較?。?、郝小斌身患?xì)埣?，家庭困難。
銅川市人民檢察院出庭意見認(rèn)為，一審判決定罪準(zhǔn)確，認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，量刑適當(dāng)，審判程序合法。建議駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明，原審法院認(rèn)定上訴人馮育羊、郝小斌犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪的事實是清楚、正確的。有下列經(jīng)一審、二審開庭舉證、質(zhì)證的證據(jù)證明：
1、林業(yè)派出所電話記錄、野生動物保護管理站報案材料、公安機關(guān)受案登記表、立案決定書證明，2016年6月1日13時許，有群眾電話向柳林林場報稱，有人用彈弓在瑤玉村第二停車場擊打朱鹮，并將受傷朱鹮抓上陜EG93**號銀色面包車帶走。耀州區(qū)野生動物保護管理站立即安排工作人員趕赴現(xiàn)場查看。又有群眾電話舉報在耀州區(qū)廟灣鎮(zhèn)柳林村北橋河道內(nèi)有一只受傷不能飛翔的朱鹮。工作人員趕到現(xiàn)場后，發(fā)現(xiàn)編號L42的雄性成年朱鹮頸部、胸部、左翼受到不同程度傷害，遂將朱鹮帶回柳林林場救治。耀州區(qū)野生動物保護管理站于當(dāng)日向公安機關(guān)報案。耀州區(qū)公安局遂立案偵查。
2、現(xiàn)場勘查筆錄及照片證明，第一現(xiàn)場是射殺朱鹮現(xiàn)場，位于耀州區(qū)瑤玉村河道南邊的松樹林里。第二現(xiàn)場為拋棄朱鹮現(xiàn)場，位于耀州區(qū)耀柳公路邊，距現(xiàn)場朝南120米公路西邊有“耀縣30KM、柳林1KM”標(biāo)識牌。
3、交通卡口記錄及視頻截圖證明，陜EG93**面包車2016年6月1日曾途經(jīng)案發(fā)地，沿耀柳路行駛。
4、國家林業(yè)局森林公安司法鑒定中心物證鑒定書證明，編號為L42的送檢動物為朱鹮Nipponianippon，朱鹮為列入國家一級重點保護野生動物。
5、銅川市耀州區(qū)野生動物保護管理站出具的L42朱鹮死亡原因報告、檢察機關(guān)出具的L42朱鹮被發(fā)現(xiàn)、救治及死亡過程記錄及照片、出庭證人趙某某、張某某證言證明，L42朱鹮尸體長64公分，頸部有明顯外傷，傷口長2公分，深度0.5公分，肌肉、血管損傷；前胸有明顯外傷，傷口長1.7公分，傷口深度0.4公分，肌肉損傷；左翼內(nèi)側(cè)有明顯外傷，傷口長3公分，小骨斷裂。尸檢結(jié)果表明：L42朱鹮疑是人為擊傷，頸部與前胸外傷嚴(yán)重、左翼斷裂導(dǎo)致失血過多是朱鹮死亡主要原因。
6、辨認(rèn)筆錄及照片證明上訴人馮育羊及證人馮某某對作案現(xiàn)場的辨認(rèn)情況。
（1）上訴人馮育羊?qū)ψ靼脯F(xiàn)場辨認(rèn)后指出，照金鎮(zhèn)瑤玉村（香山旅游專線）小宇購物中心對面河道西側(cè)電桿為鳥被擊落前所站位置，其在電線桿下將鳥用彈弓打傷，鳥落于電線桿下草叢；廟灣鎮(zhèn)東石坡村河?xùn)|組蘭倫學(xué)家對面公路（耀瑤路）河道邊就是其扔鳥的地點。
（2）證人馮某某對作案現(xiàn)場辨認(rèn)后指出，馮育羊在照金鎮(zhèn)瑤玉村小宇購物中心對面河道西側(cè)將電桿上鳥擊落；廟灣鎮(zhèn)東石坡村河?xùn)|組蘭倫學(xué)家對面公路（耀瑤路）河道邊就是馮育羊扔鳥的地點。
7、提取筆錄及照片證明，民警在馮育羊的帶領(lǐng)下在其家中提取彈弓一把。
8、物證彈弓一把一審當(dāng)庭出示，馮育羊辨認(rèn)后指出，其就是用該彈弓擊打的朱鹮。
9、耀州區(qū)野生動物保護管理站出具的朱鹮保護宣傳資料（包括視頻截圖、報紙截圖、宣傳欄、公告、倡議書照片等）證明，朱鹮于2013年7月3日在耀州區(qū)放飛以來，CCTV新聞頻道、中文國際頻道、陜西衛(wèi)視、銅川衛(wèi)視，央視新聞聯(lián)播、陜西新聞聯(lián)播、人民日報、陜西日報、銅川日報、網(wǎng)站等各界新聞媒體高度關(guān)注并作了廣泛、大量報道。耀州區(qū)野生動物保護管理站在耀州區(qū)廣場、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、學(xué)校、村莊及朱鹮分布活動區(qū)域宣傳保護朱鹮的重要性。同時在關(guān)莊鎮(zhèn)九里坡村、廟灣鎮(zhèn)柳林村橋頭、柳林林場門前、廟灣鎮(zhèn)走馬村、香山河道等地樹立朱鹮保護警示牌6個，張貼朱鹮簡介、朱鹮保護公告、發(fā)放朱鹮保護倡議書等累計3萬余份。
10、通告、宣傳欄圖片證明，銅川市人民政府、銅川市林業(yè)局、耀州區(qū)林業(yè)局通過設(shè)置大幅公告、宣傳欄等形式在耀柳路廟咀村鐵橋東距公路80米處、河對面東石坡村路邊距公路100米處、耀柳路九里坡段距公路3米處、耀柳路柳林村橋頭距公路3米等地宣傳、介紹保護朱鹮。
11、證人證言
（1）馮某某（馮育羊侄子）證言證明，2016年6月1日，他駕駛馮育羊的陜EG93**號面包車?yán)T育羊和郝小斌到耀州區(qū)瑤玉村看蓋房的活。12時許到瑤玉村，郝小斌說看空里飛的是個鳥，那么大，問馮育羊拿彈弓沒有，馮育羊說拿著呢，郝小斌說一時把那鳥一打，回去能燉一鍋。沒走多遠(yuǎn)，包活的地方到了，他把車停在路邊，馮育羊到河道解手去了，郝小斌看見河道對面電桿上有一只鳥，他和郝小斌就下車了，郝小斌叫馮育羊把鳥一打，回去還能燉一鍋，郝小斌喊叫的時候，公路上有個路過的人說你不要動那鳥，動了有人舉報。郝小斌還喊叫打鳥。馮育羊解手完，郝小斌說快，快，鳥還在電桿上落著，馮育羊說對了，有人舉報呢，走。郝小斌說打些、打些，誰管這了么，馮育羊就拿彈弓朝電桿上落的鳥打了一下，那個鳥就從電桿上落下來到地上草叢里了，鳥還在草叢里走呢，郝小斌說快快，朝著頭打一下，鳥就死了，咱把鳥一拿就走了，馮育羊就又打了一下。他上到公路將車掉頭，看見馮育羊用自己的外套包著個東西坐到后面。他們返回途中，郝小斌下車和其朋友說話，郝小斌的朋友要拍照，他沒讓拍。馮育羊說鳥兩腳上面還有個環(huán)環(huán)，還有數(shù)字呢。他就說你趕緊把那鳥扔了去，馮育羊就把鳥扔到公路邊的河道下面了。他三個就開車往回走，馮育羊給郝小斌說把鳥扔了，郝小斌說扔了干啥，馮育羊說鳥腳上還有環(huán)環(huán)呢，郝小斌說沒事，害怕啥，還定位呀。那只鳥羽毛是白色的，還有些灰，嘴比較長，叫聲和鵝的聲音有些像。馮育羊平時就愛打彈弓，打得準(zhǔn)，在他村里打彈弓是出了名的。
（2）趙某某（耀州區(qū)林業(yè)局野生動物管理站朱鹮監(jiān)測員）證言證明，2016年6月1日14時許，他在柳林林場朱鹮監(jiān)測站辦公室接到野生動物保護站打來的電話，說有人在瑤玉村河道里用彈弓打朱鹮。他就到河道邊楊樹上看編號L42和L58的一對鳥的鳥巢，只有三只雛鳥，不見大鳥。這時，他又接到站上的電話，說有人在柳林北橋附近發(fā)現(xiàn)一只受傷的朱鹮。他趕到后，有一群眾在路邊等，給他說受傷的朱鹮在河道，他在公路下邊的河道里發(fā)現(xiàn)受傷的朱鹮，腳環(huán)號L42。朱鹮身上有三處傷，分別在脖子上、胸上、翅膀下邊。朱鹮經(jīng)救治無效死亡。
（3）苗某某證言證明，2016年6月1日16時許，他在家門口的公路邊河道里的樹底下發(fā)現(xiàn)一只朱鹮，趴著，好像受傷了。他就讓他兒子告訴了林場管朱鹮的人。
（4）陳某某證言證明，2016年6月1日中午，他聽游客說有人在瑤玉河道用彈弓打朱鹮，他走到路邊停的一輛面包車旁邊的時候，游客說朱鹮就在車?yán)?，他聽見朱鹮在車?yán)锝心?，聲音比較凄慘，他看了下車牌號是陜EG93**銀灰色面包車，有三個男的上了那輛面包車往柳林方向走了。他給他鄰居說了，他鄰居打電話給林業(yè)局的人說了。
（5）劉某某言證明，2016年5、6月份一天，他按照郝小斌發(fā)的定位見到郝小斌，看見郝小斌車上一個中年男子抱著一只鳥要扔，郝小斌不叫扔，說回去把鳥吃了。那個鳥嘴長，大得很，比普通的鳥大得多，很少見，他當(dāng)時要給那個鳥拍照，郝小斌他們不叫拍。
（6）曾某某證言證明，2016年6月1日，他和劉興去銅川市耀州區(qū)見劉興的朋友，劉興朋友坐的車上下來一個瘦瘦高高的人手里抱著一個他不認(rèn)識的大鳥要扔到旁邊的河道，劉興的朋友不叫扔，他和劉興過去看了下，看到那個鳥長的怪怪的，嘴巴很長。
（7）劉某甲證言證明，2016年5月份，他給郝小斌介紹過活。
（8）李某甲（瑤玉村村民）證言及公安機關(guān)辦案說明證明，他家在瑤玉村的河道邊上，去年（2016年）6月份左右，有人在他家門口射殺了一只朱鹮，好像是外地人。他父親李某某（已故）當(dāng)時在案發(fā)現(xiàn)場。朱鹮被打死過了十多天，村里來了好多警察，他父親給他說：“你看那兩個人耐錯了，我給他說不叫他打，打了耐錯哩，警察逮哩，他們還不聽，你看現(xiàn)在叫警察抓了吧”。他父親還說是兩個人下到河道用彈弓打的。
（9）吳某某、胡某某（均為瑤玉村村民）證言證明，他們家均在耀州區(qū)瑤玉村公路邊，家門口匯豐公司墻上貼有朱鹮是國家保護動物的宣傳畫，宣傳畫是噴繪的，上面有兩只飛翔的朱鹮，蔚藍(lán)的天空，上面還有保護朱鹮的宣傳語。宣傳畫是2015年掛的，2016年換成了大幅朱鹮宣傳圖片。
（10）證人張某某（瑤玉村村民）證言證明，她家在耀州區(qū)廟灣鎮(zhèn)瑤玉村，家里開了個小賣部叫“小宇購物中心”。朱鹮被打死的事就發(fā)生在她家對面的河道里，距她家50米。她認(rèn)識朱鹮，她們這里有布告和宣傳標(biāo)語，宣傳保護朱鹮。她們經(jīng)常坐車到耀縣沿公路都有宣傳朱鹮的大圖片，在她家小賣部南邊三四十米的地方就有宣傳朱鹮的照片，是匯豐公司承建香山小鎮(zhèn)的院墻上貼的，好像是2015年夏季就有，內(nèi)容就是朱鹮的圖片和文字，2016年6月份的時候，宣傳照片還在。
12、上訴人馮育羊供述，案發(fā)當(dāng)日，他侄子馮某某開著他的陜EG93**拉著他還有郝小斌一起到耀州區(qū)香山附近的村子看蓋房的活，車正走的時候，郝小斌看見外面一只鳥飛著呢，剛好到了包活的地方，他們就把車停在路邊。他到路邊河道解手，郝小斌就喊叫快打快打，那個鳥在對面電線桿上落的，打下來，拿回去燉著吃，他順手撿了個石子，從上衣口袋拿出彈弓，用彈弓朝鳥打了一下，那個鳥就從電桿上落下來，落到地上的草叢里，這時公路邊一個過路的人說，空里飛的東西，你不敢胡打，郝小斌在路邊喊叫快打、快打，那鳥還在地上呢。他看見那鳥在地上翅膀撲騰想飛，飛不起來，在地上胡跑，他就又撿了幾個石子，打了幾下，總共打住兩下，那只鳥就鉆到草叢里不動彈了。他就走過去，把鳥抱起來，用他的外套裹住，抱到車跟前交給郝小斌，郝小斌把鳥扔到車后第二排座位。他們開車返回途中，郝小斌下車和一個朋友說話去，當(dāng)時鳥叫呢，他一看鳥腳上有環(huán)環(huán)呢，就給馮某某說了，馮某某說看是不是保護動物，打了犯法呢，回去萬一讓交警查住了。他就說那就把鳥放了，他提著鳥下車準(zhǔn)備放呢，郝小斌看見說把鳥放到車上，回去煮的吃呀，他就把鳥放到車上，和郝小斌說話的人要拿手機拍照，他沒讓拍。他給馮某某說把車往前開一點，他把鳥提著扔到路邊的河道里了。郝小斌說完話上車，他們往回走，郝小斌問鳥呢，他說扔了，郝小斌說扔了干啥，他說鳥腿上有環(huán)環(huán)呢。當(dāng)時就他一個人打鳥了，他看見鳥翅膀上有傷，他扔得時候鳥還叫呢。被他打的鳥身上羽毛是白色的，還有些灰色的毛，鳥的嘴長，顏色是黑紅的，腿比較長。他打朱鹮用的就是從他家床頭柜抽屜里拿的那個彈弓，他就那一個彈弓。馮育羊二審當(dāng)庭供述，其在接受公安機關(guān)第一次訊問時，未如實供述其打鳥的事實。
13、上訴人郝小斌供述，他到耀州公安分局投案。2016年6月1日，馮育羊侄子（馮某某）開的馮育羊的五菱面包車（車牌號是陜E，尾號345）拉著他和馮育羊到耀州區(qū)柳林那片看建圍墻的活。他們根據(jù)聯(lián)系活的人發(fā)的定位到了耀州區(qū)瑤玉村，他在車上看見公路邊河道里有個鳥在飛，他問馮育羊拿彈弓沒，馮育羊說拿著呢，他就說拿彈弓把那鳥一打。他三個下車，馮育羊和馮某某下到河道里，他在公路邊站著，馮育羊在河道里解手。他叫馮育羊趕緊把那電桿上落的鳥一打。馮育羊解手完就用彈弓把落在電桿上的那個鳥給打下來了，他看著打了兩下還是三下，好像是河道里的石頭打的。馮育羊用彈弓打的時候，有個過路的老漢喊叫說不敢打“外”，“外”是國家保護動物，叫誰看見舉報了，就不得了。過路的說這話的時候，電桿上的鳥翅膀已經(jīng)被打上了，斜著飛下來落到下面草叢里。他給馮育羊說，那個鳥還在草里面呢，馮育羊就過去到草叢里捉那個鳥，那個鳥胡跑呢，還叫喚，馮育羊就又拿彈弓打了一下，他看見馮育羊用衣服把那個鳥抱在懷里，放在車中門。他們和聯(lián)系活的人沒說好就往回走，快到柳林街道的時候，他下車和他一個朋友說話，說完回到車上往回走，他問馮育羊鳥咋不見了，馮育羊說把鳥放河道了，他就問你咋放了，馮育羊說那個鳥腳上有編號，害怕惹麻煩。那個鳥身上的毛是白色的，嘴是紅的，嘴長長的，翅膀那個地方被打傷了。馮育羊平時就愛耍彈弓，出門彈弓都隨身帶著呢。
14、抓獲經(jīng)過、在逃人員信息登記表證明，2016年6月6日，民警在閻良區(qū)關(guān)山鎮(zhèn)派出所協(xié)助下，片警打電話將馮育羊叫到關(guān)山派出所，后馮育羊被民警控制。公安機關(guān)多次抓捕郝小斌未果后，對其上網(wǎng)追逃，2016年7月20日，郝小斌到耀州公安分局投案。
15、被告人馮育羊、郝小斌戶籍證明信證明，上訴人馮育羊、郝小斌均已滿完全刑事責(zé)任年齡。
上列證據(jù)，經(jīng)一審、二審公開開庭舉證、質(zhì)證，來源合法，證據(jù)確實、充分，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人馮育羊、郝小斌違反國家對野生動物資源的管理、保護法規(guī)制度，以食用為目的，非法獵捕、殺害國家一級重點保護野生動物朱鹮，二人行為均構(gòu)成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪。上訴人馮育羊、郝小斌的行為系共同犯罪，在共同犯罪行為中，馮育羊積極實施擊打、捕捉、丟棄受傷朱鹮的行為，郝小斌提起犯意，積極唆使、慫恿馮育羊擊打朱鹮，二人在共同犯罪行為中的地位、作用相當(dāng)，可不區(qū)分主從犯。上訴人馮育羊、郝小斌獵捕、殺害國家一級重點保護野生動物朱鹮一只，屬情節(jié)特別嚴(yán)重。上訴人郝小斌主動投案，歸案后能如實供述其主要罪行，系自首，可減輕處罰。上訴人馮育羊當(dāng)庭認(rèn)罪、悔罪，可酌情從輕處罰。
關(guān)于上訴人馮育羊、郝小斌所提一審量刑過重的意見，經(jīng)查，一審判決綜合考慮了二上訴人在犯罪中的地位、作用及減輕、從輕處罰情節(jié)，量刑適當(dāng)，對該意見不予采納。
關(guān)于馮育羊辯護人所提馮育羊被公安機關(guān)電話傳喚后主動投案，如實供述自己及同案犯的共同犯罪事實，應(yīng)構(gòu)成自首的辯護意見，經(jīng)查，馮育羊雖經(jīng)公安機關(guān)電話傳喚后到案，但在公安機關(guān)第一次訊問時未如實供述其犯罪事實，依法不構(gòu)成自首，對該辯護意見不予采納；關(guān)于馮育羊辯護人所提馮育羊系受教唆者，在共同犯罪中不占主導(dǎo)地位，系從犯的辯護意見，經(jīng)查，馮育羊利用其攜帶的彈弓積極實施擊打、捕捉朱鹮的行為，并將受傷朱鹮遺棄，在共同犯罪中的地位、作用與郝小斌相當(dāng)，不屬從犯，對該辯護意見不予采納；關(guān)于馮育羊辯護人所提馮育羊具有初犯、偶犯，悔罪態(tài)度好及法律意識差，文化程度低等酌定從輕處罰情節(jié)的辯護意見，經(jīng)查，原審判決已根據(jù)相關(guān)情節(jié)對馮育羊予以從輕處罰，對該辯護意見不予采納。關(guān)于馮育羊辯護人所提朱鹮死亡原因鑒定報告存在瑕疵，對受傷朱鹮的診斷、救治不及時、不規(guī)范是造成朱鹮死亡的客觀原因的辯護意見，經(jīng)查，該鑒定報告雖存在瑕疵，但檢察機關(guān)已補充提供了相關(guān)證據(jù)并申請兩名證人出庭作證，對朱鹮救治及最終救治無效死亡的過程、原因進行了詳細(xì)說明，結(jié)合全案證據(jù)，馮育羊的擊打行為是L42號朱鹮死亡的直接原因，對該辯護意見不予采納。
關(guān)于郝小斌辯護人所提郝小斌在共同犯罪中屬從犯，可對其減輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，郝小斌提起擊打朱鹮的犯意，積極慫恿馮育羊擊打朱鹮，其在犯罪中的地位、作用與馮育羊相當(dāng)，不屬從犯，對該辯護意見不予采納；關(guān)于郝小斌辯護人所提一審法院量刑時未充分考慮郝小斌的自首情節(jié)，導(dǎo)致量刑畸重的辯護意見，經(jīng)查，一審法院已充分考慮了郝小斌的自首情節(jié)，對其予以了減輕處罰，對該辯護意見不予采納；關(guān)于郝小斌辯護人所提郝小斌具有初犯、偶犯，認(rèn)罪態(tài)度好，主觀惡性較小及身患?xì)埣?，家庭困難等從輕處罰情節(jié)的辯護意見，經(jīng)查，原審判決已綜合考慮了郝小斌在共同犯罪中的地位、作用及減輕處罰情節(jié)，量刑適當(dāng)，對該辯護意見不予采納。
綜上，原判認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 黨華寧
審 判 員 王順民
代理審判員 張 廷
二〇一八年六月十九日
書 記 員 任敏蕾
