審理法院： 巴中市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2017）川19刑終99號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 組織賣淫罪
裁判日期： 2017-12-01
審理經(jīng)過
四川省巴中市巴州區(qū)人民法院審理巴中市巴州區(qū)人民檢察院起訴指控原審被告人馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5犯組織賣淫罪，原審被告人何余水、張永江、彭光建、樊井蘭犯協(xié)助組織賣淫罪，于2017年6月5日作出（2017）川1902刑初135號(hào)刑事判決。宣判后，原公訴機(jī)關(guān)巴中市巴州區(qū)人民檢察院認(rèn)為原判確有錯(cuò)誤，提起抗訴；原審被告人馬某1、吳某3、鮮某4、杜某5提出上訴。巴中市人民檢察院支持抗訴。本院受理后，依法組成合議庭于2017年9月12日不公開開庭進(jìn)行了審理，四川省巴中市人民檢察院指派檢察員潘玢出庭履行職務(wù)，上訴人（原審被告人）馬某1、上訴人（原審被告人）吳某3及其辯護(hù)人譚守龍、上訴人（原審被告人）鮮某4及其辯護(hù)人彭仕喜、上訴人杜某5、原審被告人茍某2及其辯護(hù)人馬軍臣、原審被告人何余水、彭光建、張永江、樊井蘭均到庭參加訴訟。合議庭評(píng)議后，審判委員會(huì)進(jìn)行了討論并作出決定?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：
2016年5月初，被告人馬某1、茍某2（被告人馬某1妻子）、鮮某4、杜某5以謀取利益為目的，租賃巴州區(qū)張思訓(xùn)街XX酒店6樓，合伙開設(shè)、經(jīng)營(yíng)水立方休閑會(huì)所，其中馬某1、茍某2夫婦出資5萬(wàn)元，占股50%，鮮某4出資25000元，占股25%，杜某5出資25000元，占股25%。馬某1、茍某2、鮮某4、杜某5采取招募、容留等手段，組織多名賣淫女在水立方休閑會(huì)所內(nèi)從事賣淫活動(dòng)。被告人馬某1為賣淫場(chǎng)所主要組織人及主要負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)招募賣淫女、參與制定賣淫服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、組織招攬嫖娼人員、管理營(yíng)業(yè)收入、決定賣淫組織重大事項(xiàng)等。被告人茍某2、鮮某4、杜某5參與組織賣淫場(chǎng)所，參與制定賣淫服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、參與招募賣淫女，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)管理等。
2015年，被告人馬某1、茍某2曾招聘吳某3到某娛樂會(huì)所上班。水立方娛樂會(huì)所組建后，馬某1、茍某2叫吳某3到水立方娛樂會(huì)所負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理、帶客人進(jìn)房間，帶賣淫女進(jìn)房間供客人挑選、散發(fā)招嫖卡片等，被告人彭光建（被告人鮮某4丈夫）在鹽業(yè)大酒店樓下望風(fēng)、接待嫖娼人員、管理嫖資以及與吳某3等人在加氣站散發(fā)招嫖卡片。被告人樊井蘭在會(huì)所內(nèi)收銀做賬。2016年5月下旬，被告人彭光建離開水立方休閑會(huì)所后，馬某1、吳某3招聘被告人何余水在樓下望風(fēng)、接待嫖娼人員。2016年5月3l曰，被告人鮮某4、杜某5退出經(jīng)營(yíng)水立方休閑會(huì)所，經(jīng)算賬，從2016年5月8日至2016年5月31日水立方休閑會(huì)所組織賣淫非法收入44340元。馬某1給鮮某4、杜某5分別退了23120元，收購(gòu)了鮮某4、杜某5的股份。后被告人吳某3與馬某1、茍某2商議，由被告人吳某3投資7萬(wàn)余元入股水立方休閑會(huì)所，并約定占會(huì)所40%的股份。吳某3為入股水立方休閑會(huì)所，在被告人何余水處借款30000元，并口頭約定其占吳某3個(gè)人股份的10%,在被告人張永江處借款20000元協(xié)議約定其占吳某3個(gè)人股份的10%，但張永江不參與會(huì)所的經(jīng)營(yíng)管理。吳某3將借款中的44000元給了茍某2作為入股資金。被告人何余水、張永江明知吳某3開設(shè)經(jīng)營(yíng)賣淫場(chǎng)所，仍為其提供資金。被告人吳某3入股后，水立方休閑會(huì)所更名為鹽業(yè)休閑會(huì)所，繼續(xù)從事組織賣淫活動(dòng)。鹽業(yè)休閑會(huì)所主要負(fù)責(zé)人仍然為馬某1，茍某2與吳某3參與日常管理，從2016年6月1日至28日，鹽業(yè)休閑會(huì)所組織賣淫非法收入20余萬(wàn)元。2016年6月28日晚，巴中市公安局治安支隊(duì)對(duì)鹽業(yè)休閑會(huì)所進(jìn)行檢查時(shí)，現(xiàn)場(chǎng)查獲何某與徐某某、魯某某與王某某、冉某2與李某4、向某某與李某4某在會(huì)所內(nèi)進(jìn)行賣淫嫖娼活動(dòng)，并將吳某3、樊井蘭帶走。被告人馬某1、茍某2于2016年7月1日到巴中市公安局投案自首，被告人鮮某4、杜某5、彭光建于2016年7月7日到巴中市公安局投案自首，被告人何余水于2016年7月8日到巴中市公安局投案自首，被告人張永江于2016年9月8日到巴中市公安局投案自首。
認(rèn)定前述事實(shí)的證據(jù)有：被告人馬某1、茍某2等人的供述、受案登記表、立案決定書、扣押物品清單、水立方休閑會(huì)所記賬單、POS機(jī)捆綁銀行卡明細(xì)及POS刷卡存根、吳某3與張永江簽訂的投資入股協(xié)議及收據(jù)、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片等。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5在賓館租賃樓層開設(shè)賣淫場(chǎng)所，招募、雇傭多名賣淫婦女從事賣淫牟取利益，其行為均已構(gòu)成組織賣淫罪，被告人何余水、張永江、彭光建、樊井蘭協(xié)助他人組織賣淫，其行為均已構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。在組織賣淫的共同犯罪中，被告人馬某1為賣淫場(chǎng)所組織人及主要負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)招募賣淫女、參與制定賣淫服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、組織招攬嫖娼人員、管理營(yíng)業(yè)收入、決定賣淫組織重大事項(xiàng)等，系主犯。被告人茍某2、鮮某4、杜某5參與組織賣淫場(chǎng)所，參與制定賣淫服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、參與招募賣淫女，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)管理等。被告人吳某3負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理、帶客人進(jìn)房間，帶賣淫女進(jìn)房間供客人挑選、散發(fā)招嫖卡片等。被告人茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5在組織賣淫的共同犯罪中所起協(xié)助和輔助作用，系從犯。在協(xié)助組織賣淫的共同犯罪中，被告人何余水、張永江、彭光建、樊井蘭均積極實(shí)施協(xié)助組織賣淫行為，均為協(xié)助組織賣淫罪主犯，可根據(jù)各被告人在其中所起作用對(duì)其處罰。被告人何余水、彭光建先后在鹽業(yè)酒店樓下望風(fēng)、接待嫖娼人員等，其中被告人何余水還向被告人吳某3組織賣淫出資入股，被告人彭光建還參與管理嫖資，及散發(fā)招嫖卡片，被告人何余水、彭光建所起作用相對(duì)較大。被告人張永江明知吳某3開設(shè)組織賣淫場(chǎng)所，仍向被告人吳某3出資入股，但未實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)，作用相對(duì)較小。被告人樊井蘭系該賣淫場(chǎng)所招聘的收銀員，作用相對(duì)較小。被告人馬某1、茍某2、鮮某4、杜某5、彭光建、何余水、張永江自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首。被告人樊井蘭到案后如實(shí)供述自己罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。被告人馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5、何余水、張永江、彭光建、樊井蘭違法所得，應(yīng)予追繳。被告人茍某2、彭光建、張永江、樊井蘭犯罪情節(jié)較輕，具有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。原判判決：一、被告人馬某1犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；二、被告人茍某2犯組織賣淫罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣八千元；三、被告人吳某3犯組織賣淫罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六千元；四、被告人鮮某4犯組織賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；五、被告人杜某5犯組織賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；六、被告人何余水犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；七、被告人彭光建犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三千元；八、被告人張永江犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三千元；九、被告人樊井蘭犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣三千元；十、追繳被告人馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5、何余水、張永江、彭光建、樊井蘭違法所得。
二審請(qǐng)求情況
巴中市巴州區(qū)人民檢察院抗訴稱：1.原判認(rèn)定茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5為從犯錯(cuò)誤；2.原判對(duì)馬某1、茍某2、吳某3量刑畸輕，對(duì)茍某2適用緩刑致使量刑失衡。
巴中市人民檢察院提出：1.原判認(rèn)定“從2016年6月1日至28日，鹽業(yè)休閑會(huì)所賣淫非法收入20余萬(wàn)元”錯(cuò)誤，應(yīng)為177250元；2.原判判處的罰金不當(dāng)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，對(duì)各被告人判處罰金應(yīng)當(dāng)在443180元；3.原判認(rèn)定何余水、張永江各占吳某3個(gè)人股份中的10%錯(cuò)誤，應(yīng)為各占鹽業(yè)休閑會(huì)所10%的股份；4.原判認(rèn)定吳某3系從犯錯(cuò)誤；5.原判認(rèn)定茍某2具有自首情節(jié)錯(cuò)誤。
上訴人（原審被告人）馬某1上訴稱：1.其行為構(gòu)成介紹、容留他人賣淫罪；2.其系初犯，實(shí)施犯罪行為時(shí)間不長(zhǎng)，請(qǐng)求從輕處罰。
上訴人（原審被告人）吳某3上訴、辯解稱：1.原判認(rèn)定其與馬某1夫婦約定占股40%不實(shí)；2.其在參與犯罪行為中作用較小，屬于協(xié)助組織賣淫，家庭特殊，原判量刑過重。
吳某3的辯護(hù)人譚守龍辯護(hù)稱吳某3在組織賣淫中應(yīng)為從犯。
上訴人（原審被告人）鮮某4上訴稱，原判量刑過重，請(qǐng)求從輕處罰。
鮮某4的辯護(hù)人彭仕喜辯護(hù)稱，鮮某4在組織賣淫中為從犯，其作用小于茍某2，應(yīng)對(duì)鮮某4適用緩刑。
上訴人（原審被告人）杜某5上訴稱，家庭困難，請(qǐng)求從輕處罰。
原審被告人茍某2及其辯護(hù)人請(qǐng)求維持一審判決對(duì)茍某2的判決結(jié)果。
本院查明
經(jīng)二審審理查明：
2016年5月初，馬某1、茍某2（馬某1之妻）、鮮某4、杜某5租賃巴州區(qū)XX酒店6樓，合伙開設(shè)水立方休閑會(huì)所，其中馬某1、茍某2夫婦出資5萬(wàn)元，占股50%，鮮某4、杜某5各出資25000元，分別占股25%。四人采取招募、容留等手段，組織多名賣淫女在水立方休閑會(huì)所內(nèi)從事賣淫活動(dòng)。馬某1為主要負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)組織會(huì)所賣淫重大事項(xiàng)等。茍某2、鮮某4、杜某5參與組織賣淫活動(dòng)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)管理等。同時(shí)馬某1、茍某2安排吳某3到水立方娛樂會(huì)所負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理，帶賣淫女進(jìn)房間供客人挑選、散發(fā)招嫖卡片等，彭光建（鮮某4之夫）在XX酒店樓下望風(fēng)、接待嫖娼人員、管理嫖資以及與吳某3等人在加氣站散發(fā)招嫖卡片；樊井蘭被招聘到會(huì)所內(nèi)收銀做賬。2016年5月下旬，彭光建離開水立方休閑會(huì)所，馬某1、吳某3招聘何余水在樓下望風(fēng)、接待嫖娼人員。2016年5月3l日，鮮某4、杜某5退出經(jīng)營(yíng)水立方休閑會(huì)所，從2016年5月8日至2016年5月31日水立方休閑會(huì)所組織賣淫非法收入44340元，開支12563元，支付工資10980元，下余20797元，馬某1給鮮某4、杜某5分別退了23120元，收購(gòu)了鮮某4、杜某5的股份。后吳某3向茍某2轉(zhuǎn)款44000元，并約定占會(huì)所40%的股份。吳某3邀約何余水出資3萬(wàn)元入股水立方休閑會(huì)所，并口頭約定何余水占10%股份,邀約張永江出資2萬(wàn)元，約定占10%股份，張永江不參與會(huì)所的經(jīng)營(yíng)管理。吳某3入股后，水立方休閑會(huì)所更名為鹽業(yè)休閑會(huì)所，繼續(xù)從事組織賣淫活動(dòng)。鹽業(yè)休閑會(huì)所主要負(fù)責(zé)人仍為馬某1，吳某3負(fù)責(zé)日常管理，茍某2參與日常管理，從2016年6月1日至28日，鹽業(yè)休閑會(huì)所組織賣淫非法收入177250元，支付賣淫女工資90930元。2016年6月28日晚，鹽業(yè)休閑會(huì)所被公安機(jī)關(guān)查獲，偵查人員將吳某3、樊井蘭帶走。馬某1、茍某2于2016年7月1日到巴中市公安局投案，鮮某4、杜某5、彭光建于2016年7月7日到巴中市公安局投案，何余水于2016年7月8日到巴中市公安局投案，張永江于2016年9月8日到巴中市公安局投案。
認(rèn)定前述事實(shí)的證據(jù)有：
1.受案登記表，立案決定書，證明案件來源。
2.馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5、何余水、張永江、彭光建、樊井蘭的人口信息表，證明馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5、何余水、張永江、彭光建、樊井蘭人口基本信息。
3.破案經(jīng)過及抓獲經(jīng)過載明，2016年6月28日晚22時(shí)許，民警對(duì)鹽業(yè)休閑會(huì)所突襲檢查，現(xiàn)場(chǎng)查獲賣淫嫖娼行為，次日將吳某3、樊井蘭傳喚到案，馬某1、茍某2于同年7月1日投案，鮮某4、杜某5、彭光建于同年7月7日投案，何余水于同年7月8日投案、張永江于同年9月8日投案。
4.搜查馬某1、茍某2住處搜查證、搜查筆錄及扣押清單、房屋租賃合同證明：民警對(duì)馬某1、茍某2住處進(jìn)行搜查并扣押房屋租賃合同、吸毒工具等物品，茍某2簽名租賃涉案鹽業(yè)會(huì)所房屋的情況。
5.投資入股協(xié)議書，證明張永江與吳某3簽訂協(xié)議，約定張永江入股2萬(wàn)元，占鹽業(yè)養(yǎng)生館10%的股份事實(shí)。
6.搜查吳某3住處搜查證、搜查筆錄及扣押清單、水立方休閑會(huì)所記賬單27張（2016年6月1日至27日）、POS簽購(gòu)單43張（商戶名稱XX酒店，經(jīng)營(yíng)者吳某3，商戶編號(hào)尾數(shù)0838）、戶名吳某3尾號(hào)8973借記卡賬戶歷史明細(xì)清單、水立方6月28日休閑會(huì)所記賬單一份證明：民警對(duì)吳某3住處搜查，搜出并扣押水立方休閑會(huì)所記賬單27張（2016年6月1日至27日）、POS簽購(gòu)單43張（商戶名稱XX酒店，經(jīng)營(yíng)者吳某3，商戶編號(hào)尾數(shù)0838）、尾號(hào)8973借記卡賬戶歷史明細(xì)清單5張；水立方休閑會(huì)所記賬單“合計(jì)”項(xiàng)下金額共計(jì)為200600元、“V”項(xiàng)下金額共計(jì)25150元、“租”項(xiàng)下金額共計(jì)21850元、“資”項(xiàng)下金額共計(jì)90930元、“刷卡”項(xiàng)下金額共計(jì)54866元。
7.扣押李某1處POS簽購(gòu)單清單及簽購(gòu)單，證明民警從李某1處扣押2016年6月28日22時(shí)3分在經(jīng)營(yíng)者吳某3的終端設(shè)備交易1200元的事實(shí)。
8.POS機(jī)交易記錄、彭光建提供的2016年5月POS機(jī)捆綁銀行卡照片，證明以彭光建銀行卡入賬的2016年5月14日、18日、20日、21日共計(jì)交易金額5600元；以吳某3銀行卡入賬卡號(hào)2016年6月1日至28日交易金額共計(jì)48462元。
9.吳某3、茍某2、彭光建銀行卡交易明細(xì)，證實(shí)三人銀行賬戶交易情況。
10.現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄、方位示意圖、平面示意圖、照片、提取痕跡、物證登記表、扣押清單等證明：民警2016年6月28日對(duì)鹽業(yè)休閑會(huì)所現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)情況，現(xiàn)場(chǎng)提取、扣押了避孕套、POS機(jī)等物品。
11.吳某3提供的其手機(jī)內(nèi)照片載明：5月8日至31日共計(jì)44340元，開支12563元，工資10984元，余20793元，吳某3簽字稱該照片系馬某1給杜某5、鮮某45月份算賬的照片。
12.證人何某、冉某1、向某、魯某1的證言，何某對(duì)茍某2、吳某3、樊井蘭的辨認(rèn)筆錄及照片，冉某1對(duì)茍某2、樊井蘭的辨認(rèn)筆錄及照片證明：何某、冉某1、向某、魯某1在鹽業(yè)會(huì)所賣淫的事實(shí)。何某通過照片分別辨認(rèn)出茍某2、吳某3、樊井蘭；冉某1分別通過照片辨認(rèn)出茍某2、樊井蘭。
13.證人徐某、李某1、李某2、王某1、李某3的證言，李某1對(duì)樊井蘭、吳某3、冉某1的辨認(rèn)筆錄及照片證明：徐某、李某1、李某2、王某1、李某3在鹽業(yè)會(huì)所嫖娼的事實(shí)。李某1當(dāng)晚刷卡支付1200元嫖資。李某3支付了1800元的嫖資。李某1分別通過照片辨認(rèn)出吳某3、樊井蘭、冉某1。
14.證人饒某、鮮某的證言，證明二人系鹽業(yè)會(huì)所的清潔工，鹽業(yè)會(huì)所是一個(gè)賣淫場(chǎng)所。
15.證人茍某的證言，證明其出租XX酒店6樓的事實(shí)。
16.證人魯某2的證言，證明其系吳某3的妻子，鹽業(yè)會(huì)所開設(shè)后不久，吳某3說想?yún)⑴c經(jīng)營(yíng)，在家里拿了1萬(wàn)元錢。
17.證人王某2的證言，證明其系吳某3的姐姐，2016年5月下旬吳某3向其借了1萬(wàn)元錢。
18.證人賴某的證言及對(duì)鮮某4的辨認(rèn)記錄、照片，證實(shí)其在2016年5月被“鮮姐”叫到鹽業(yè)會(huì)所賣淫的事實(shí)。賴某通過照片進(jìn)行混合辨認(rèn)，辨認(rèn)出“鮮姐”就是鮮某4。
19.證人黎某的證言，證明其于2016年5月與一個(gè)朋友到鹽業(yè)會(huì)所嫖娼，消費(fèi)了1200元，用銀行卡刷卡消費(fèi)的。
20.上訴人（原審被告人）馬某1的供述與辯解證明：其與茍某2系夫妻，2016年5月與茍某2、鮮某4、杜某5共同與XX酒店的茍某商談租下了六樓用于開始水立方休閑會(huì)所，其與茍某2出資5萬(wàn)元占50%股份，鮮某4與杜某5共出資5萬(wàn)元占50%的股份，5月8日開業(yè)，鮮某4與杜某5分別找了一個(gè)賣淫女到會(huì)所從事賣淫活動(dòng)，其與茍某2也找了三個(gè)賣淫女到會(huì)所賣淫，鮮某4與杜某5找的賣淫女沒有幾天就離開了，后來又陸續(xù)來了一些賣淫女，其安排吳某3在現(xiàn)場(chǎng)管理，茍某2、杜某5、鮮某4負(fù)責(zé)收銀，鮮某4的老公負(fù)責(zé)在樓下望風(fēng)和接待出租車?yán)瓉淼目腿?，為招攬生意，其與鮮某4商量后與吳某3等人到加氣站和酒店樓下給出租車司機(jī)發(fā)放飲料，讓司機(jī)招攬客人并承諾提取現(xiàn)金，十多天后又招聘了小樊收銀，經(jīng)營(yíng)了二十天左右，因生意不好鮮某4和杜某5就退股了，其與吳某3接收了二人的股份，吳某3占40%的股份，鮮某4與杜某5退了四萬(wàn)多元的股金，偵查人員收集到的記載“5月8日至31日共計(jì)44340元，開支12563元，工資10984元，余：20793元”內(nèi)容的照片就是其與鮮某4、杜某5經(jīng)營(yíng)期間算賬清單。鮮某4、杜某5退股時(shí)，吳某3轉(zhuǎn)了四萬(wàn)多元給茍某2購(gòu)買股份，然后其將水立方休閑會(huì)所更名為鹽業(yè)休閑會(huì)所，經(jīng)吳某3介紹招聘了小何來樓下望風(fēng)和接待出租車?yán)瓉淼目腿?，重新找了一個(gè)打掃清潔的人，由吳某3負(fù)責(zé)會(huì)所的所有事情，其與茍某2隨時(shí)到會(huì)所查看，每天的記賬單都由小樊或者吳某3發(fā)給其與茍某2，一直經(jīng)營(yíng)到6月28日被公安機(jī)關(guān)查獲。
21.原審被告人茍某2的供述與辯解，證明2016年4月底，其老公馬某1回家提出在XX賓館租一層房子開賣淫場(chǎng)所，后其與馬某1、吳某3、鮮某4、杜某5到XX賓館看房子并與酒店老總茍某談租房事宜，談妥后其與茍某簽訂了租房協(xié)議，其與馬某1投資五萬(wàn)元，鮮某4與杜某5投資五萬(wàn)元在XX賓館六樓開設(shè)了水立方休閑會(huì)所，5月8日開始營(yíng)業(yè)，其與鮮某4負(fù)責(zé)收錢，鮮某4的老公老彭負(fù)責(zé)保管錢和在樓下望風(fēng)與接待出租車?yán)瓉淼目腿?，吳?負(fù)責(zé)帶客安排賣淫女，鮮某4與杜某5各自找來了一個(gè)賣淫女，其與馬某1喊來了三個(gè)賣淫女，鮮某4與杜某5喊來的賣淫女很快就走了，幾個(gè)老板中，大的事情都是馬某1在安排，因生意不好，馬某1就與鮮某4商量給出租車發(fā)放飲料讓出租車司機(jī)拉客并給其返錢，后來又招了收銀員小樊，到5月二十幾號(hào)，因?yàn)樯獠缓?，鮮某4與杜某5就退股了，吳某3給其轉(zhuǎn)了四萬(wàn)四千多元，吳某3占40%的股份，水立方休閑會(huì)所更名為鹽業(yè)休閑會(huì)所，總負(fù)責(zé)人還是馬某1，吳某3負(fù)責(zé)會(huì)所資金和人員管理，又招了一個(gè)小何在樓下望風(fēng)和接待出租車，其與馬某1有時(shí)去會(huì)所看一下，沒有去的時(shí)候，吳某3和小樊就會(huì)將當(dāng)天的賬單通過微信發(fā)給其或者馬某1。同時(shí)查明，2016年7月1日茍某2到案后未供述其犯罪事實(shí)，7月13日對(duì)犯罪事實(shí)做了詳細(xì)供述。
22.上訴人（原審被告人）吳某3的供述與辯解證明：2016年5月初，馬某1、茍某2帶著吳某3、鮮某4、杜某5到XX賓館與茍某商談租下了6樓的房間，馬某1等人將六樓取名為水立方休閑會(huì)所，并印制了名片和記賬單，5月8日開始營(yíng)業(yè)，馬某1讓其負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)管理，茍某2、鮮某4、杜某5負(fù)責(zé)收銀記賬，鮮某4的老公老彭負(fù)責(zé)在樓下望風(fēng)和接待出租車?yán)瓉淼目腿?，開業(yè)時(shí)馬某1、鮮某4、杜某5都找了賣淫女來上班，后來又招了樊井蘭收銀，5月20多號(hào)，因?yàn)樯獠缓?，老彭離開了，其經(jīng)馬某1同意將其朋友何余水喊來負(fù)責(zé)老彭以前的工作，5月底，鮮某4與杜某5退股，其加入進(jìn)去，給茍某2轉(zhuǎn)了四萬(wàn)四千多元，占40%的股份，其在何余水處拿了三萬(wàn)元，在張永江處拿了二萬(wàn)元，約定二人在其名下各占10%的股份，鮮某4與杜某5退股后，其仍然負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)管理和現(xiàn)金保管，樊井蘭負(fù)責(zé)收銀，何余水負(fù)責(zé)樓下望風(fēng)接客，馬某1和茍某2有時(shí)來看一下，每天的營(yíng)業(yè)情況由樊井蘭通過微信發(fā)給馬某1和茍某2。6月28日，會(huì)所被公安機(jī)關(guān)查獲了。
23.上訴人（原審被告人）鮮某4的供述與辯解，證明2016年5月，其與馬某1、茍某2、杜某5XX酒店與酒店老總茍某商談租下了酒店6樓，馬某1、茍某2夫婦出資5萬(wàn)元，其與杜某5出資5萬(wàn)元在該樓開設(shè)了名為水立方休閑會(huì)所的賣淫場(chǎng)所，馬某1、吳某3與其老公彭光建還到加氣站給出租車發(fā)放飲料，讓出租車?yán)瓦^來并給其返錢，5月8日會(huì)所開業(yè)，用彭光建的名義安裝POS機(jī)，其與杜某5各喊了一個(gè)賣淫女，馬某1喊來了三個(gè)賣淫女，其與茍某2、杜某5負(fù)責(zé)收銀，吳某3負(fù)責(zé)帶客和安排賣淫女給客人，彭光建在樓下望風(fēng)和接待出租車?yán)瓉淼目腿耍?月20多號(hào)，彭光建說不做了，也就沒有來上班，并將卡內(nèi)的錢取出來給了馬某1，會(huì)所的POS機(jī)卡就綁在了茍某2的卡上，會(huì)所又招了一個(gè)年輕小伙子在樓下接替彭光建的工作，后其與杜某5就退出來了，經(jīng)算賬，馬某1給其和杜某5每人退了23120元的股本。
24.上訴人（原審被告人）杜某5的供述與辯解，證明2016年5月，其與馬某1、茍某2、鮮某4到XX酒店與酒店老總茍某商談租下了酒店6樓，馬某1、茍某2夫婦出資5萬(wàn)元，其與鮮某4出資5萬(wàn)元在該樓開設(shè)了名為水立方休閑會(huì)所的賣淫場(chǎng)所，5月8日會(huì)所開業(yè)，用鮮某4老公彭光建的名義安裝POS機(jī)，其與鮮某4各喊了一個(gè)賣淫女，馬某1喊來了三個(gè)賣淫女，其與鮮某4、杜某5負(fù)責(zé)收銀，馬某1、茍某2喊來了吳某3負(fù)責(zé)帶客和安排賣淫女給客人，彭光建在樓下望風(fēng)和接待出租車?yán)瓉淼目腿?，馬某1、吳某3與老公彭光建還到加氣站給出租車司機(jī)發(fā)放飲料，讓出租車司機(jī)拉客過來并給其返錢，5月中旬，會(huì)所又招了樊井蘭作收銀員。因?yàn)樯獠缓?，其與鮮某45月底就退股了，經(jīng)算賬，馬某1給其和杜某5每人退了23120元的股本。
25.原審被告人何余水的供述與辯解，證明2016年5月21日，吳某3讓其入股到鹽業(yè)休閑會(huì)所并到那兒上班，其同意，并于次日晚到該會(huì)所上班，負(fù)責(zé)在樓下接待出租車?yán)瓉淼目腿?，給出租車返錢以及望風(fēng)，如遇警察檢查就通知樓上轉(zhuǎn)移。6月7日和8日其給吳某3轉(zhuǎn)了3萬(wàn)元，吳某3說其占10%的股份，6月28日晚沒有去上班，第二天知道會(huì)所被公安機(jī)關(guān)查獲了。其知道鹽業(yè)會(huì)所是一個(gè)賣淫場(chǎng)所。
26.原審被告人張永江的供述與辯解，證明2016年5月中旬，吳某3說XX酒店六樓水立方休閑會(huì)所的大老板把另外一個(gè)股東踢了，邀其入股，讓其投資2萬(wàn)元，21日其給吳某3轉(zhuǎn)了2萬(wàn)元，約定占10%的股份。其知道鹽業(yè)會(huì)所是一個(gè)賣淫場(chǎng)所。
27.原審被告人樊井蘭的供述與辯解，證明2016年5月中旬，其通過招聘信息應(yīng)聘到鹽業(yè)休閑會(huì)所當(dāng)收銀員，其工作就是記下賣淫女的工號(hào)、服務(wù)價(jià)位、服務(wù)時(shí)間等，其去上班時(shí)，會(huì)所有鮮姐及其老公彭哥、杜某、茍某2、馬某1、吳某3以及幾個(gè)賣淫女等人，5月底，鮮姐和杜某就退股了。鹽業(yè)會(huì)所是一個(gè)賣淫嫖娼的地方，其在該會(huì)所領(lǐng)取了3550元工資。記賬單中“V”代表客人少給的錢，6月28日會(huì)所被警察查獲，當(dāng)天有1200元是刷卡消費(fèi)，另外有1800元是現(xiàn)金消費(fèi)。
對(duì)抗訴機(jī)關(guān)巴中市巴州區(qū)人民檢察院抗訴理由，巴中市人民檢察院的意見，上訴人、原審被告人及其辯護(hù)人的上訴、辯解、辯護(hù)意見評(píng)判如下：
1.關(guān)于巴中市巴州區(qū)人民檢察院抗訴稱原判認(rèn)定茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5為從犯錯(cuò)誤，對(duì)馬某1、茍某2、吳某3的量刑畸輕，對(duì)茍某2適用緩刑不當(dāng)；巴中市人民檢察院認(rèn)為原判認(rèn)定吳某3系從犯錯(cuò)誤；上訴人（原審被告人）吳某3的辯護(hù)人譚守龍上訴辯護(hù)稱吳某3應(yīng)為從犯，請(qǐng)求從輕處罰；上訴人（原審被告人）鮮某4的辯護(hù)人認(rèn)為原判認(rèn)定鮮某4為從犯準(zhǔn)確；原審被告人茍某2的辯護(hù)人馬軍臣認(rèn)為原判認(rèn)定茍某2為從犯準(zhǔn)確的意見。經(jīng)查，鮮某4、杜某5與馬某1、茍某2夫婦共同出資，共同經(jīng)營(yíng)賣淫場(chǎng)所，但馬某1為主要負(fù)責(zé)人，茍某2、鮮某4、杜某5參與經(jīng)營(yíng)，馬某1讓吳某3負(fù)責(zé)會(huì)所的日常管理和具體實(shí)施組織賣淫活動(dòng)，鮮某4、杜某5退股后，吳某3出資入股40%，并繼續(xù)負(fù)責(zé)會(huì)所組織賣淫活動(dòng)，在共同犯罪行為，馬某1、吳某3起主要作用，應(yīng)為主犯，原判綜合茍某2、鮮某4、杜某5的作用，認(rèn)定該三人為從犯并無不當(dāng)，對(duì)茍某2適用緩刑并不違反法律規(guī)定；但認(rèn)定吳某3為從犯不當(dāng)，依法應(yīng)予糾正。巴中市巴州區(qū)人民檢察院關(guān)于吳某3應(yīng)為主犯，對(duì)吳某3量刑畸輕的抗訴意見，巴中市人民檢察院認(rèn)為吳某3為主犯的意見，本院依法予以支持；鮮某4、茍某2的辯護(hù)人關(guān)于二人為從犯的辯護(hù)意見，本院依法予以采納；吳某3的辯護(hù)人提出的吳某3為從犯辯護(hù)意見及巴中市巴州區(qū)人民檢察院提出茍某2、鮮某4、杜某5應(yīng)為主犯，對(duì)茍某2量刑畸輕的意見，依法不予采納。
2.關(guān)于巴中市人民檢察院提出原判認(rèn)定“從2016年6月1日至28日，鹽業(yè)休閑會(huì)所賣淫非法收入20余萬(wàn)元”錯(cuò)誤，應(yīng)為177250元；原判判處的罰金不當(dāng)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，對(duì)各被告人判處罰金應(yīng)當(dāng)在443180元；原判認(rèn)定何余水、張永江各占吳某3個(gè)人股份中的10%錯(cuò)誤，應(yīng)為各占鹽業(yè)休閑會(huì)所10%的股份的意見。經(jīng)查，鹽業(yè)休閑會(huì)所記賬單記載2016年6月1日至28日營(yíng)業(yè)共計(jì)為202400元，但其中“V”項(xiàng)下共計(jì)25150元系給嫖娼人員優(yōu)惠的金額，未實(shí)際收取，故其收入應(yīng)為175250元，原判認(rèn)定賣淫非法收入20余萬(wàn)元確屬錯(cuò)誤；同時(shí)何余水、張永江在入股鹽業(yè)會(huì)所中，所占股份分別為會(huì)所的10%，該事實(shí)有書面協(xié)議，及吳某3、何余水、張永江的供述真實(shí)，原判認(rèn)定占吳某3所占股份的10%，確屬錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》系在本案二審期間公布實(shí)施，巴中市巴州區(qū)人民檢察院并未抗訴原判罰金錯(cuò)誤，且原判依據(jù)當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，確定的罰金數(shù)額并無不當(dāng)。故對(duì)巴中市人民檢察院提出原判判處罰金數(shù)額不當(dāng)?shù)囊庖?，不予支持。?duì)巴中市人民檢察院提出的原判認(rèn)定會(huì)所2016年6月1日至28日非法收入20余萬(wàn)元，及何余水、張永江入股所占股份比例錯(cuò)誤的意見，予以支持。其余意見不予支持。
3.關(guān)于巴中市人民檢察院認(rèn)為原判認(rèn)定茍某2具有自首情節(jié)錯(cuò)誤。經(jīng)查，茍某2雖系自動(dòng)到案，但其到案后并未立即供述其犯罪事實(shí)，其不合符自首的構(gòu)成要件，原判認(rèn)定其具有自首情節(jié)不當(dāng)，依法予以糾正。
本院認(rèn)為
4.關(guān)于上訴人（原審被告人）馬某1上訴稱其行為構(gòu)成介紹、容留他人賣淫罪；其系初犯，實(shí)施犯罪行為時(shí)間不長(zhǎng)，請(qǐng)求從輕處罰。本院認(rèn)為，馬某1積極租賃場(chǎng)地，組織人員實(shí)施組織賣淫活動(dòng)，其行為構(gòu)成組織賣淫罪，原判定性準(zhǔn)確；其組織實(shí)施賣淫行為達(dá)到一個(gè)多月，組織賣淫收入達(dá)到數(shù)十萬(wàn)元，還讓出租車司機(jī)聯(lián)系嫖娼人員，不能認(rèn)定為初犯而從輕處罰。該上訴意見依法不予采納。
4.關(guān)于上訴人（原審被告人）吳某3上訴辯解稱原判認(rèn)定其與馬某1夫婦約定占股40%不實(shí)；其在參與犯罪行為中作用較小，屬于協(xié)助組織賣淫，家庭特殊，原判量刑過重。經(jīng)查，吳某3占股40%的事實(shí)，有吳某3、馬某1、茍某2在偵查中供述證實(shí)，且三人關(guān)于該事實(shí)的供述能相互印證，其雖給何余水、張永江約定二人占其名下共20%的股份，但二人的股份管理權(quán)實(shí)際由其行使，且其在組織賣淫活動(dòng)具體負(fù)責(zé)實(shí)施賣淫活動(dòng)，不能認(rèn)定其作用較小。故該上訴意見依法不予采納。
5.關(guān)于上訴人（原審被告人）鮮某4上訴稱，原判量刑過重，請(qǐng)求從輕處罰，鮮某4的辯護(hù)人辯護(hù)稱在共同犯罪作用中鮮某4較茍某2作用??；上訴人（原審被告人）杜某5上訴稱，家庭困難，請(qǐng)求從輕處罰。本院認(rèn)為，綜合鮮某4、杜某5及其他各被告人在犯罪中的具體作用，以及原判對(duì)各被告人的量刑結(jié)果，可以對(duì)二人從輕處罰。
原判認(rèn)為，上訴人（原審被告人）馬某1、吳某3、鮮某4、杜某5、原審被告人茍某2租賃樓層開設(shè)賣淫場(chǎng)所，招募雇傭多名賣淫婦女從事賣淫活動(dòng)，其行為均構(gòu)成組織賣淫罪依法應(yīng)予刑罰處罰；原審被告人何余水、張永江、彭光建、樊井蘭協(xié)助他人組織賣淫，其行為均構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，依法亦應(yīng)予刑罰處罰。在組織賣淫的共同犯罪中，馬某1為賣淫場(chǎng)所組織人及主要負(fù)責(zé)人，決定賣淫組織重大事項(xiàng)等，吳某3具體負(fù)責(zé)賣淫場(chǎng)所及人員的管理，二人均系主犯；茍某2、鮮某4、杜某5參與組織賣淫場(chǎng)所管理，參與制定賣淫服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、招募賣淫女等，在組織賣淫的共同犯罪中所起次要作用，系從犯。在協(xié)助組織賣淫的共同犯罪中，何余水、彭光建所起作用相對(duì)較大，張永江、樊井蘭所起作用較小。馬某1、鮮某4、杜某5、彭光建、何余水、張永江自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首。依法可對(duì)其從輕或者減輕處罰。樊井蘭到案后如實(shí)供述自己罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。茍某2、彭某、張永江、樊井蘭犯罪情節(jié)較輕，具有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十八條第一款、第四款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持巴中市巴州區(qū)人民法院（2017）川1902刑初135號(hào)刑事判決第一、二、六、七、八、十項(xiàng)，即：一、被告人馬某1犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；二、被告人茍某2犯組織賣淫罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣八千元；六、被告人何余水犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；七、被告人彭光建犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三千元；八、被告人張永江犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三千元；十、追繳被告人馬某1、茍某2、吳某3、鮮某4、杜某5、何余水、張永江、彭光建、樊井蘭違法所得。
二、撤銷巴中市巴州區(qū)人民法院（2017）川1902刑初135號(hào)刑事判決第三、四、五、九項(xiàng)，即：三、被告人吳某3犯組織賣淫罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六千元；四、被告人鮮某4犯組織賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；五、被告人杜某5犯組織賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；九、被告人樊井蘭犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣三千元。
三、上訴人（原審被告人）吳某3犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣八千元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年6月28日起至2021年6月27日止。罰金限判決生效后二十日內(nèi)繳納。）
四、上訴人（原審被告人）鮮某4犯組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年5月31日起至2019年3月30日止。罰金限判決生效后二十日內(nèi)繳納。）
五、上訴人（原審被告人）杜某5犯組織賣淫罪，一年十個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年5月31日起至2019年3月30日止。罰金限判決生效后二十日內(nèi)繳納。）
六、原審被告人樊井蘭犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣三千元。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后二十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)陳華
審判員羅紀(jì)才
審判員許莉
裁判日期
二〇一七年十二月一日
書記員
書記員李青芳
