審理法院： 成都市中級人民法院
案 號： （2016）川01刑終253號
案件類型： 刑事
案 由： 強(qiáng)奸罪
裁判日期： 2016-06-20
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請點擊強(qiáng)奸罪。
審理經(jīng)過
成都市武侯區(qū)人民法院審理成都市武侯區(qū)人民檢察院提起指控的原審被告人廖某1犯強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪，于2015年11月13日作出(2015)武侯刑初字第738號刑事判決。宣判后，成都市武侯區(qū)人民檢察院提出抗訴,原審被告人廖某1不服亦提出上訴。本院于2016年3月22日受理后，依法組成合議庭，于同年5月17日不公開開庭審理了本案，四川省成都市人民檢察院指派代理檢察員李潔出庭履行職務(wù)，原審被告人廖某1及其辯護(hù)人劉麟林到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定，被告人廖某1的女友王某某在本市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號與同學(xué)鄧某某（本案被害人）合租房屋一套，平常被告人廖某1住在就讀的新東方烹飪學(xué)校，偶爾也到王某某合租的該套房屋內(nèi)與王某某同居。2015年6月30日被告人廖某1來到女友住處，二人于當(dāng)日14時許離開。見合租的王某某與男友離開后，因天氣較熱房間里沒有空調(diào)和電風(fēng)扇的被害人鄧某某進(jìn)入有電風(fēng)扇的王某某寢室睡覺（平常廖某1沒有來時，鄧某某也會進(jìn)入該房間睡覺）。當(dāng)日下午17時許，廖某1的女友已去上班，被告人廖某1中途返回該合租房拿東西，開門進(jìn)入后見鄧某某睡在王某某的床上，便心生邪念，隨后被告人廖某1不顧被害人鄧某某反抗，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系，由于鄧某某反抗，被告人廖某1因生理障礙停止性行為，廖某1放開鄧某某，并威脅其不準(zhǔn)告知他人，于是鄧某某離開房間后打電話叫王某某回來，接到電話的王某某趕回，在小區(qū)內(nèi)見到鄧某某后得知其被廖某1強(qiáng)奸，當(dāng)晚王某某與鄧某某一同到派出所報案。2015年7月1日，被告人廖某1主動到公安機(jī)關(guān)投案。
原判認(rèn)定上述事實的證據(jù)，有受案登記表、到案經(jīng)過，被告人廖某1的供述，身份信息，被害人鄧某某的陳述，王某某的證言，戶籍證明，辨認(rèn)筆錄，案件現(xiàn)場勘查筆錄及照片，門診病歷等。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人廖某1違背婦女意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，公訴機(jī)關(guān)指控廖某1犯強(qiáng)奸罪事實清楚，證據(jù)確實充分，予以支持。對公訴機(jī)關(guān)指控廖某1犯強(qiáng)奸猥褻罪的罪名，不予支持，因廖某1的主觀動機(jī)就是強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系，而在實施犯罪時廖某1的犯罪行為已經(jīng)連續(xù)完成。廖某1主動到公安機(jī)關(guān)投案，如實供述犯罪事實，系自首，依法可以從輕或者減輕處罰。據(jù)此，以被告人廖某1犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑二年。
宣判后，成都市武侯區(qū)人民檢察院抗訴提出，一審判決采信被害人陳述，認(rèn)定廖某1系犯罪既遂，因未采信廖某1供述，故廖某1沒有如實供述自己罪行，不能認(rèn)定為自首；廖某1在實施強(qiáng)奸行為之后，又另起犯意，對被害人實施了猥褻行為，故應(yīng)對其實施的強(qiáng)奸行為和強(qiáng)制猥褻行為進(jìn)行分別評價，認(rèn)定其犯強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪。廖某1及其辯護(hù)人提出一審判決認(rèn)定廖某1對被害人完成強(qiáng)奸行為，屬認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足；廖某1的行為屬于犯罪中止等上訴理由及辯護(hù)意見。
本院查明
經(jīng)審理查明，案發(fā)前，被告人廖某1的女友王某某在成都市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號與同學(xué)鄧某某合租房屋一套，被告人廖某1住在就讀的新東方烹飪學(xué)校，偶爾到王某某的租住房同居，并持有該房鑰匙。2015年6月30日14時許，廖某1與女友王某某離開該租住房。后因天氣較熱，鄧某某到有電風(fēng)扇的王某某寢室睡覺。當(dāng)日16時許，廖某1獨自返回王某某寢室時，發(fā)現(xiàn)鄧某某在該寢室床上睡覺，遂起意強(qiáng)奸。廖某1強(qiáng)行脫下鄧某某內(nèi)褲并對鄧某某進(jìn)行猥褻，但因鄧某某強(qiáng)烈反抗及自身生理障礙，未能奸入。事后，廖某1離開，鄧某某于當(dāng)晚向公安機(jī)關(guān)報案。次日0時許，廖某1主動到公安機(jī)關(guān)投案，并如實供述了強(qiáng)奸鄧某某的犯罪事實。
上述事實有經(jīng)二審開庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實：
1.受案登記表。證實2015年6月30日23時30分許，鄧某某向雙楠派出所報警稱，當(dāng)日16時30分許，其在成都市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號租住房睡覺時，被合租女同學(xué)的男友廖某1強(qiáng)奸。
2.到案經(jīng)過。證實2015年7月1日0時許，一自稱廖某1的男子到雙楠派出所投案，自稱于2015年6月30日17時許，在成都市武侯區(qū)龍門巷×號小區(qū)將其女朋友的女性朋友鄧某某強(qiáng)奸。
3.戶籍材料。證實廖某1、鄧某某的基本身份情況。
4.現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場示意圖及照片。證實現(xiàn)場位于成都市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號。現(xiàn)場為一兩室結(jié)構(gòu)的房屋。主臥室擺放一單人床和一雙人床。次臥室內(nèi)擺放一雙人床。靠客廳西墻地面放有女式衣物，為一件黃色內(nèi)褲、一件紅色裙子、一件黑白相間的上衣，提取該黃色內(nèi)褲備檢。
5.醫(yī)院門診病歷。證實經(jīng)醫(yī)院檢查，鄧某某的外陰已婚未產(chǎn)式，陰道口充血、未見明顯裂傷，宮頸糜爛；其頸部、右肘部、左胸部均可見局部皮膚泛紅，診斷為皮膚擦挫傷。
6.傷情照片。證實廖某1頸、手臂、胸部有數(shù)條傷痕。
7.王某某的證言。證實王某某與鄧某某系同學(xué)，相識已五年，二人與王某某單位的一名女同事合租了成都市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號房，王某某住主臥室，鄧某某住次臥室，那名女同事住樓頂天臺上的一間房。王某某與廖某1案發(fā)前兩個多月經(jīng)朋友介紹認(rèn)識并談戀愛。廖某1在新東方學(xué)校學(xué)廚藝，平時住學(xué)校，偶爾到王某某處居住，有該租住房的鑰匙。近期天熱，王某某臥室里有風(fēng)扇，只要廖某1沒有來，鄧某某就和王某某睡一張床。2015年6月30日14許，王某某和廖某1一同離開租住房，王某某去上班，廖某1去幫朋友辦事。17時許，王某某接到鄧某某電話，鄧某某哭著叫王某某盡快回租住小區(qū)。王某某遂與一名同事回到小區(qū)，走到8棟時見鄧某某在5單元樓下臺階處哭泣。王某某詢問時，鄧某某支支吾吾地說廖某1，還沒說完王某某就意識到廖某1對鄧某某做了不該做的事。王某某的同事問鄧某某時，鄧某某才說被廖某1強(qiáng)奸了。后來，王某某陪鄧某某到派出所報案。
8.被害人鄧某某的陳述及辨認(rèn)筆錄。陳述稱，其與同學(xué)王某某一同租住于成都市武侯區(qū)龍門巷×號×棟×單元×××號。王某某的男朋友廖某1在新東方學(xué)校學(xué)廚藝，平時在學(xué)校住，偶爾過來和王某某同住，有該租住房的鑰匙。2015年6月30日，其未上班待在家中。當(dāng)日中午，王某某要上班、廖某1要回學(xué)校，二人一同離開租住房。因為天熱，該二人居住的房間有風(fēng)扇，所以其就在該房間開著風(fēng)扇睡覺，當(dāng)時身穿黑白條紋相間的短袖T恤、紅色短裙，房間門虛掩。16時30分許，其聽見開門聲，睜眼看見是廖某1，他在房間里走了幾圈，其繼續(xù)閉眼趴著睡覺。大約五分鐘后，廖某1爬上床騎到其背上，其翻身問他干什么，他什么也沒說，直接撩起其裙子脫其內(nèi)褲。其極力反抗，他先拿枕頭蒙其頭，其掙脫后，他又拿手卡其頸部威脅其就范。其仍反抗，當(dāng)快要喘不過氣時，他松手，其平躺在床上喘氣，他一手按住其雙手，一手將其內(nèi)褲脫到膝蓋以下位置，然后爬到其身上。其咬住他手臂，他掙脫后用雙手抓住其肩膀?qū)⑵渫策叺膲ι献玻浔蛔矔?。過了幾秒鐘，其大聲叫他“滾”，他則捂其嘴。當(dāng)時其身體平躺、頭很暈，無反抗能力，他就分開其雙腿，將生殖器插進(jìn)其陰道。其用手胡亂抓他，大約兩秒鐘，其陰道就掙脫他生殖器了。他又用左手卡其頸部，用腿壓住其雙手，用右手手指插進(jìn)其陰道來回抽動，后來變成兩根手指來回抽動。其抽出雙手掐住他頸部，他掙脫后用左手壓住其嘴巴，右手兩根手指仍在其陰道內(nèi)來回抽動。其雖然反抗，但一直未掙脫，這個過程大約持續(xù)5分鐘。他又一只手壓住其雙手，另一只手分開其雙腿，用生殖器朝其陰道內(nèi)插，但生殖器有點軟一直沒插進(jìn)去。后來他放手并稱今天將其放過，如果其說出去，就要對其進(jìn)行報復(fù)。隨后其穿上內(nèi)褲跑到小區(qū)花園里給王某某打電話叫她趕快回來。大約20分鐘后王某某趕回來，其將被廖某1強(qiáng)奸一事予以告知。說完后兩人回到租住房，此時廖某1已離開，且房間已被打掃。其洗完澡，到客廳里胡思亂想，至22時許，決定報警，就與王某某一同到派出所報案。鄧某某通過照片辨認(rèn)出廖某1是對其實施強(qiáng)奸的男子。
9.廖某1的供述及指認(rèn)照片。供稱，其在案發(fā)兩個月前認(rèn)識女友王某某，之后偶爾到女友暫住地。2015年6月30日16時許，其來到王某某暫住地，用王某某所給鑰匙打開房門，準(zhǔn)備到王某某的臥室取東西。當(dāng)時臥室門半掩，其推開門看見王某某的女性朋友鄧某某在床上睡覺，身穿白色體恤、粉色裙子。其在該臥室內(nèi)找東西并玩手機(jī)，之后產(chǎn)生性沖動想強(qiáng)奸她。于是來到床上，撲到她身上，用手伸進(jìn)裙子去拖她的內(nèi)褲，她醒后就喊：“你干什么，放開我。”其未理會，繼續(xù)拖她的內(nèi)褲。她反抗，掐其頸部，其用力將她壓在自己身下，強(qiáng)行脫掉她內(nèi)褲。當(dāng)時她反抗強(qiáng)烈，用手和嘴在其身上亂抓、亂咬，致其身上多處抓傷、咬傷。其強(qiáng)行將她雙腿分開，用二根手指插進(jìn)她生殖器內(nèi)來回抽動，還用手摸她胸部，用嘴親、咬她的乳頭。其拉開褲子拉鏈，將生殖器朝她生殖器里插，但她往后退，其就跟著進(jìn)，她的頭就碰在墻上。此時其抓著她的一條腿將她拉過來，壓在她身上，用生殖器在她的生殖器上來回抽動了一會兒，當(dāng)時想強(qiáng)行插進(jìn)，但生殖器沒有勃起，無法插進(jìn)，試了幾次都不行。后來，她稱現(xiàn)在放開她她就不計較。其放開她，她穿好內(nèi)褲就跑下樓。其也下樓離開，到學(xué)校附近一網(wǎng)吧上網(wǎng)。23時許，其接到女友電話，得知鄧某某已報案，就到派出所投案。作案時，其生殖器接觸過鄧某某的生殖器，但因沒有勃起，故只是在對方生殖器外抽動，并沒有插進(jìn)對方生殖器內(nèi)，也沒有射精。
對上述證據(jù)分析如下：廖某1在偵查階段供認(rèn)了其強(qiáng)奸犯意的產(chǎn)生、作案經(jīng)過及作案后向公安機(jī)關(guān)投案等情節(jié)，與在案的到案經(jīng)過、現(xiàn)場勘驗筆錄、傷情照片、醫(yī)院門診病歷、王某某的證言等證據(jù)相印證，故對上述相關(guān)證據(jù)予以采信；廖某1所供作案時強(qiáng)行脫掉被害人內(nèi)褲，用手指插入被害人生殖器內(nèi)，試圖將其生殖器插入被害人生殖器內(nèi)的情節(jié)，得到被害人陳述的印證，予以采信；被害人所稱廖某1作案時將生殖器插進(jìn)其生殖器內(nèi)兩秒鐘的情節(jié)，尚缺乏其他證據(jù)印證，并不能確認(rèn)，故不予采信。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人廖某1違背婦女意志，以暴力手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪；其因意志以外的原因而未得逞，屬犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰；其主動到公安機(jī)關(guān)投案，并如實供述自己罪行，是自首，依法可以從輕或者減輕處罰；其實施強(qiáng)奸過程中還伴有猥褻行為，量刑時酌情考慮?？乖V機(jī)關(guān)所提一審判決采信被害人陳述，認(rèn)定廖某1系犯罪既遂，因未采信廖某1供述，故廖某1沒有如實供述自己罪行，不能認(rèn)定為自首的抗訴意見，經(jīng)查，被害人陳述被廖某1強(qiáng)奸一事，與廖某1所作供述一致，且得到在案其他證據(jù)印證，但被害人陳述所稱廖某1作案時將生殖器插入被害人生殖器的情節(jié)得不到其他證據(jù)印證，因此，應(yīng)認(rèn)定廖某1如實供述了犯罪事實，同時結(jié)合其主動向公安機(jī)關(guān)投案這一情節(jié)，故系自首，原判認(rèn)為廖某1強(qiáng)奸犯罪行為已經(jīng)連續(xù)完成的評判有誤，應(yīng)予糾正，對該抗訴意見，不予支持。抗訴機(jī)關(guān)所提廖某1在實施強(qiáng)奸行為之后，又另起犯意，對被害人實施了猥褻行為，故應(yīng)對其實施的強(qiáng)奸行為和強(qiáng)制猥褻行為進(jìn)行分別評價，認(rèn)定其犯強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪的抗訴意見，本院認(rèn)為，廖某1供稱，系在奸淫婦女的意志支配下，實施了相關(guān)猥褻行為，最終因被害人強(qiáng)烈反抗和自身生理障礙，未能完成性交，而被害人亦陳述，廖某1在作案時對其實施了相關(guān)猥褻行為，但此后廖某1仍意圖對其進(jìn)行強(qiáng)奸，因此,雙方對案發(fā)過程中廖某1行為的描述并無實質(zhì)差別，即廖某1的相關(guān)猥褻行為發(fā)生于其實施強(qiáng)奸的過程中，伴隨強(qiáng)奸實施，是為實現(xiàn)強(qiáng)奸所為，因此，不應(yīng)獨立于強(qiáng)奸進(jìn)行評價，故并不能得出猥褻行為獨立于強(qiáng)奸行為故而構(gòu)成強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪兩個犯罪的結(jié)論，也無法得出廖某1實施強(qiáng)奸后另起犯意進(jìn)行強(qiáng)制猥褻故而亦構(gòu)成強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪兩個犯罪的結(jié)論；綜上，抗訴機(jī)關(guān)所提應(yīng)認(rèn)定廖某1犯強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪的抗訴意見，無證據(jù)支撐和法律依據(jù)，本院不予支持。廖某1及其辯護(hù)人所提一審判決認(rèn)定廖某1對被害人完成強(qiáng)奸行為，屬認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足的上訴理由及辯護(hù)意見，與審理查明的事實相符，予以采納；所提廖某1的行為屬于犯罪中止的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，廖某1并非自動放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，而系因被害人強(qiáng)烈反抗和自身生理障礙即意志以外的原因而未能完成犯罪，故并非犯罪中止，而是犯罪未遂，對該上訴理由及辯護(hù)意見，不予采納。
綜上，原判認(rèn)定事實不清。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二十三條、第六十七條第一款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、撤銷成都市武侯區(qū)人民法院（2015）武侯刑初字第738號刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）廖某1犯強(qiáng)奸罪（未遂），判處有期徒刑一年十個月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2017年4月30日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長林喬
代理審判員周大軍
代理審判員姜雪
裁判日期
二〇一六年六月二十日
書記員
書記員李秋樾
