北京市高級人民法院
刑 事 判 決 書
（2023）京刑終27號
原公訴機關(guān)北京市人民檢察院第三分院。
北京市第三中級人民法院審理北京市人民檢察院第三分院指控原審被告人項某某犯非國家工作人員受賄罪一案，于二○二三年一月十三日作出（2021）京03刑初163號刑事判決，認定：一、被告人項某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五十萬元。二、繼續(xù)追繳被告人項某某違法所得三百萬元，上繳國庫，予以沒收。
宣判后，原審被告人項某某不服一審判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人項某某并聽取其辯護人的辯護意見，核實有關(guān)證據(jù)，認為本案事實清楚，依法決定不開庭審理。本案經(jīng)合議庭評議，現(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市第三中級人民法院刑事判決認定：
2009年至2011年，被告人項某某作為北京市某縣某村黨支部書記兼村委會主任，在協(xié)助人民政府從事土地征收、征用補償費用管理等工作中，利用其職務(wù)上的便利，為北京某某有限公司虛報土地一級開發(fā)成本等事項上提供幫助，并收受時任北京某某有限公司法定代表人高某某給予的人民幣300萬元（以下幣種均為人民幣）。
一審法院認定上述事實的證據(jù)有：證人證言、拆遷安置補償相關(guān)文件及材料、某村兩委會會議紀要、土地征收補償安置協(xié)議、司法鑒定意見書、財務(wù)憑證、銀行交易明細、取款憑條、存款憑條、任職情況、刑事判決書、釋放證明、立案決定書及被告人供述等。
上訴人項某某的上訴理由為：1.一審法院將司法機關(guān)2012年調(diào)查后未起訴、未審判造成的不利后果由被告人承擔，損害當事人的合法權(quán)益。2.一審判決未將其刑滿釋放后再次被羈押寫入判決，也沒有將羈押期限折抵刑期，遺漏重要事實。3.一審法院對于其以“其他依照法律從事公務(wù)人員”的身份認定錯誤，屬擴大解釋。檢察機關(guān)提起公訴所涉罪名是非國家工作人員受賄罪，且在一審法庭審理中系統(tǒng)論述了對其非國家工作人員身份認定的依據(jù)。4.一審法院關(guān)于涉案款項性質(zhì)認定錯誤，其從高某某處獲取的款項是借款。5.其在履職期間加重高某某對村集體承擔的義務(wù)，為村里爭取到了934萬元轉(zhuǎn)制款，退回5000萬元征地補償款有前合同背景，且其一人無權(quán)直接決定退回，在案證據(jù)證實鎮(zhèn)政府完全知曉此筆款項退回，其沒有為高某某謀利。
項某某的辯護人的主要辯護意見為：項某某不構(gòu)成受賄罪。1.2012年調(diào)查本案事實的原始卷宗材料是證明本案事實的重要證據(jù)，如果不能取得原案卷材料，將無法排除合理懷疑，確定罪與非罪。2.項某某2012年接受魏某某等人465萬元賄賂款行為與本案基本事實存在重大差別，對比兩起事實，更能證明項某某沒有為高某某謀取利益。3.項某某與高某某之間涉及的300萬元系借款，項某某沒有為高某某謀取利益，且在過程中還加重高某某的義務(wù)，損害高某某的利益。4.項某某向高某某借款的行為與高某某在某村東南地塊土地一級開發(fā)過程中伙同其他主體虛報成本獲利的行為沒有關(guān)聯(lián)性，不存在權(quán)錢交易。5.一審法院對項某某的主體身份認定不正確。6.項某某服刑結(jié)束后被再次羈押期限一審法院未予折抵。7.在一審判決認定項某某有罪的情況下，應(yīng)認定項某某有自首情節(jié)。8.本案事實在項某某的前科行為調(diào)查時就已被調(diào)查，即在前罪判決前就已發(fā)現(xiàn)，如果本案事實認定為犯罪，應(yīng)當與前罪數(shù)罪并罰。
本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院認定的事實一致。認定上述事實的證據(jù)，已經(jīng)一審法院庭審質(zhì)證屬實予以確認，本院經(jīng)審核屬實亦予以確認。另查明：2012年，北京市密云縣人民檢察院針對本案相關(guān)事實對項某某進行了訊問。在項某某因涉嫌詐騙被采取強制措施期間，北京市密云區(qū)監(jiān)察委員會立案調(diào)查并偵辦本案。
在本院審理期間，上訴人項某某及其辯護人均未提交與本案事實相關(guān)的新證據(jù)。項某某的辯護人申請調(diào)取2012年密云縣檢察院調(diào)查本案的原始卷宗，收集證人曹某某、周某某等證人證言并調(diào)取鎮(zhèn)經(jīng)管站關(guān)于5000萬元款項轉(zhuǎn)出的內(nèi)部監(jiān)督審批材料，以證明項某某不構(gòu)成受賄罪。經(jīng)審查，該申請所涉證據(jù)并不影響本案事實的認定，故本院依法不予準許。
關(guān)于項某某及其辯護人所提項某某不構(gòu)成受賄罪的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查：在案銀行交易明細、取款憑條、存款憑條、證人證言等證據(jù)證明，項某某雖以借款名義收受高某某錢款，但雙方未簽訂借條亦未約定借款利息及還款期限，項某某借款后未用于所辯稱的完成村招商引資任務(wù)事由，而是轉(zhuǎn)存定期及用于家庭支出，且該筆款項長期未予歸還。一審法院根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認定該筆錢款系項某某以借款為名非法收受高某某給予的錢款正確。另，經(jīng)查：在案拆遷安置補償相關(guān)文件及材料、某村兩委會會議紀要、財務(wù)憑證、任職情況、證人證言等證據(jù)證明，項某某擔任某村黨支部書記兼村委會主任時，利用協(xié)助人民政府負責土地征收、征用補償費用管理的職務(wù)便利，為北京某某有限公司虛報一級土地開發(fā)成本及轉(zhuǎn)回征地補償費等事項提供幫助。一審法院根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認定項某某屬于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，項某某收受高某某錢款的行為構(gòu)成受賄罪正確。故上述上訴理由及辯護意見不成立，本院不予采納。
關(guān)于辯護人所提項某某構(gòu)成自首的辯護意見，本院認為，2012年項某某并非主動交代收取高某某錢款事實，且本案一審時項某某對指控的事實和罪名均不認可，辯稱指控錢款系其向高某某的借款，故本案中項某某的受賄行為不構(gòu)成自首。辯護人的上述辯護意見不成立，本院不予采納。
關(guān)于項某某及其辯護人所提數(shù)罪并罰的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查：項某某2012年的訊問筆錄證明，項某某2013年受賄罪判決宣告前，司法機關(guān)已發(fā)現(xiàn)項某某本案受賄犯罪事實并對項某某進行了訊問，故本案受賄罪系2013年受賄罪判決的漏罪，本案受賄罪所判處的刑罰，應(yīng)當與項某某2013年受賄罪所判處的刑罰，依照《中華人民共和國刑法》第六十九條、第七十條予以并罰，決定執(zhí)行的刑罰，2013年受賄罪已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當計算在本案判決決定的刑期以內(nèi)。故上訴人及辯護人關(guān)于數(shù)罪并罰的上訴理由和辯護意見成立，本院予以采納。
關(guān)于項某某及其辯護人所提折抵羈押期限的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查：項某某于2020年2月7日因涉嫌犯詐騙罪被拘留后羈押至2020年12月22日被取保候?qū)彛陂g，北京市密云區(qū)監(jiān)察委員會立案調(diào)查并偵辦本案。針對詐騙所采取的羈押措施與本案的偵查、起訴、審判活動系連續(xù)進行，且先前羈押行為為本案刑事訴訟活動提供了保障，二者存在程序上的關(guān)聯(lián)，應(yīng)當將先前羈押期限折抵刑期。故上訴人及辯護人關(guān)于折抵羈押期限的上訴理由和辯護意見成立，本院予以采納。
本院認為，被告人項某某身為村黨支部書記及村委會主任，利用協(xié)助人民政府從事土地征收、征用補償費用管理的職務(wù)便利，非法收受他人財物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪，依法應(yīng)予以懲處。項某某前罪判決宣告前，已被發(fā)現(xiàn)還有其他罪沒有判決，應(yīng)當對其實行數(shù)罪并罰，并將已經(jīng)執(zhí)行的刑期，計算在本案判決決定的刑期以內(nèi)。項某某因涉嫌犯詐騙罪被羈押的期限予以折抵。一審法院根據(jù)本案犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依法所作的判決事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪及量刑正確，審判程序合法，惟未對項某某的前后罪進行數(shù)罪并罰及折抵羈押期限有誤，本院予以糾正。據(jù)此，本院依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（三）項、第六十九條、第七十條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第十二條第一款、第六十一條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項、第（三）項，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第十三條、第十八條、第十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、維持北京市第三中級人民法院（2021）京03刑初163號刑事判決書主文的第二項，即：二、繼續(xù)追繳被告人項某某違法所得三百萬元，上繳國庫，予以沒收。
二、撤銷北京市第三中級人民法院（2021）京03刑初163號刑事判決書主文的第一項，即：一、被告人項某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五十萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。罰金于本判決生效后一個月內(nèi)繳納）
三、上訴人項某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五十萬元；與前罪犯受賄罪，判處有期徒刑十年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十五年，并處罰金人民幣五十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金于本判決生效后一個月內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 王 寧
審判員 溫小潔
審判員 凌 巍
二〇二三年五月十八日
書記員 李航宇
