青海省海東市中級(jí)人民法院
刑 事 裁 定 書
（2023）青02刑終59號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)青海省海東市平安區(qū)人民檢察院。
青海省海東市平安區(qū)人民法院審理青海省海東市平安區(qū)人民檢察院指控原審被告人張明春、李永靈犯詐騙罪一案，于2023年10月10日作出（2023）青0203刑初73號(hào)刑事判決，原審被告人張明春、李永靈均不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)查閱案卷全部材料，提審上訴人張明春、李永靈并聽取辯護(hù)人賈銀民、張澤鑫的辯護(hù)意見，認(rèn)為主要事實(shí)清楚，決定不開庭審理本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：一、2020年1月27日20時(shí)許，被害人蘇某酒后駕駛機(jī)動(dòng)車被海東市公安局河湟新區(qū)公安分局交警大隊(duì)查獲，蘇某害怕被刑事處罰，遂通過朋友劉某介紹認(rèn)識(shí)被告人張明春，張明春承諾能讓蘇某免于追究刑事責(zé)任且駕駛證不被吊銷，并以請(qǐng)客、送禮為由，先后四次向蘇某索要錢款2.3萬元。2020年10月14日，海東市平安區(qū)人民法院以危險(xiǎn)駕駛罪判處蘇某拘役一個(gè)月，并處罰金人民幣2000元。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證明：
1．書證
（1）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接處警登記表、受案登記表、立案決定書、報(bào)案材料：證實(shí)2023年2月5日10時(shí)55分，該隊(duì)接蘇某報(bào)案稱張明春以辦理酒駕事宜為由，騙取其錢款3.8萬元，請(qǐng)求查處，該隊(duì)于同月8日立案?jìng)刹椤?/p>
（2）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接受證據(jù)清單、蘇某提供的銀行交易流水、微信截圖：證實(shí)蘇某尾號(hào)0871的中國銀行賬戶2020年6月7日至7月21日有多筆取款交易，其中2020年6月7日蘇某取現(xiàn)6000元；蘇某于2020年7月3日向張明春（微信名為“詩畫浙江，魅力安吉”）轉(zhuǎn)賬2000元，2020年7月13日微信轉(zhuǎn)賬6000元。
（3）青海省海東市平安區(qū)人民法院刑事判決書：證實(shí)蘇某因犯危險(xiǎn)駕駛罪于2020年10月14日被平安區(qū)人民法院判處拘役一個(gè)月，并處罰金人民幣2000元。
2．平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)提取筆錄及照片：證實(shí)2023年7月8日，在見證人的見證下，該隊(duì)提取蘇某使用的VIVOX27手機(jī)微信中與張明春的微信聊天記錄，其中2020年7月18日上午11：56分，張明春以辦理酒駕事宜為由讓蘇某取現(xiàn)5000元，張明春兩點(diǎn)過來取錢，并承諾事情已經(jīng)辦妥。
3．被害人蘇某陳述、辨認(rèn)筆錄：2020年1月27日20時(shí)許，我因涉嫌醉酒駕駛被河湟新區(qū)公安分局交警大隊(duì)查獲，取保候?qū)徠陂g同村村民劉某說他的挑擔(dān)張明春能找關(guān)系不用判刑，我就拜托劉某讓張明春幫忙辦理。2020年6月3日左右，我和劉某到張明春家時(shí)張明春和其妻子在場(chǎng)，經(jīng)協(xié)商他答應(yīng)給3、4萬元給我處理酒駕事宜，2020年6月7日劉某打電話讓我準(zhǔn)備1萬元，我到平安區(qū)互助路中國銀行取現(xiàn)6000元和隨身攜帶的4000元全部給了劉某，劉某是否給了張明春我不知道；2020年6月17日張明春打電話說要給領(lǐng)導(dǎo)送禮，讓我準(zhǔn)備1萬元，我到高鐵新區(qū)華聯(lián)超市門口的中國銀行內(nèi)取現(xiàn)1萬元送到張明春家里，張明春和其妻子都場(chǎng)；2020年6月30日張明春打電話說要給領(lǐng)導(dǎo)送禮，讓我準(zhǔn)備3000元，我在租住的高鐵新區(qū)F7、8小區(qū)出租房內(nèi)將隨身攜帶的3000元給了他；2020年7月3日張明春打電話說需要2000元請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯，我用微信給他轉(zhuǎn)賬2000元；2020年7月13日張明春打電話說需要6000元，我用微信給他轉(zhuǎn)賬6000元；2020年7月18日張明春又打電話說給領(lǐng)導(dǎo)送禮需要5000元，我到高鐵新區(qū)中國銀行取現(xiàn)5000元給他；2020年7月21日張明春打電話說請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯需要2000元，我在高鐵新區(qū)F7、8小區(qū)給張明春2000元；2020年10月份，我因危險(xiǎn)駕駛被判處拘役一個(gè)月，開完庭我給張明春打電話質(zhì)問他有沒有給我辦，張明春說給我退2萬元，剩下的給我保駕照，我讓他把3.8萬元都退給我，張明春說讓我先去坐牢。我被釋放后找張明春要錢但他一直都推脫，后我看到平安區(qū)公安局發(fā)的張明春涉嫌詐騙的簡報(bào)后來報(bào)案。我的微信昵稱是“往事歸零”，微信號(hào)：×××，張明春的微信昵稱是“詩畫浙江，魅力安吉”，微信號(hào)：×××。2023年2月5日，蘇某在見證人的見證下，辨認(rèn)出第一組照片中的11號(hào)男子是張明春，第二組照片中的5號(hào)女子是張明春妻子。
4．證人證言
（1）證人劉某證言、辨認(rèn)筆錄：2020年6月份某天，我找蘇某幫忙修車時(shí)，蘇某說他因醉駕車輛被河湟新區(qū)交警大隊(duì)扣押，讓我找個(gè)認(rèn)識(shí)的人托關(guān)系別讓他判刑，因?yàn)閺埫鞔赫f他認(rèn)識(shí)很多領(lǐng)導(dǎo)就推薦了張明春，幾天后我把蘇某醉駕之事告訴了張明春，張明春讓我叫蘇某過來商量，蘇某過來后張明春說可以找人處理酒駕事宜，但是要花錢，后他倆在張明春位于海東河湟新區(qū)C3小區(qū)的出租房內(nèi)商量價(jià)格，我和李永靈在旁邊坐著，商量好后我開車帶蘇某到平安區(qū)互助路的中國銀行取錢取了1萬元現(xiàn)金給我，我拿上錢后到我丈人家把1萬元給了張明春，在場(chǎng)的有我丈人李某、丈母于桂蓮、李永靈、我妻子李永蓮。后面蘇某打電話說平安法院給他判了刑，說張明春拿錢沒辦事情，但張明春說是他找人托關(guān)系辦了。2023年2月6日，劉某在見證人的見證下，辨認(rèn)出第一組照片中的3號(hào)男子是張明春，第二組照片中的9號(hào)女子是李永靈。
（2）證人申某證言：我與蘇某是朋友，我聽蘇某說他找了互助縣紅崖子后鄉(xiāng)小寨村一個(gè)劉姓男子，劉姓男子又找他姐夫幫忙處理蘇某酒駕之事，但是最后蘇某被判了拘役一個(gè)月，駕駛證也被吊銷。我不知道蘇某具體花了多少錢，但是蘇某找人花錢處理酒駕時(shí)叫我到互助路中國銀行門口，給了劉姓男子1萬元，讓劉姓男子把錢給他姐夫幫忙處理酒駕之事，后蘇某說在微信上給對(duì)方轉(zhuǎn)了錢。
（3）證人俞某：我是李永靈的母親，李永靈是我的次女，劉某是我四女兒李永蓮的女婿，2021年的一天在我家聚餐時(shí)，劉某將大概1萬元人民幣給張明春，張明春裝進(jìn)隨身攜帶的黑色皮包。
（4）證人李某證言：我是李永靈的父親，我聽妻子俞某說劉某給了張明春錢大概1萬元現(xiàn)金。
5．被告人供述與辯解
（1）被告人張明春供述：我通過我妹夫劉某認(rèn)識(shí)了蘇某，2019年11月份左右，劉某經(jīng)電話聯(lián)系帶蘇某到我租住的C3小區(qū)房子找我，說蘇某醉駕了被高鐵新區(qū)交警大隊(duì)查獲，因他父母身體不好，孩子沒有人看管，讓我想辦法疏通關(guān)系判個(gè)緩刑，我看他孩子可憐就答應(yīng)幫忙試一下，蘇某主動(dòng)提出給我錢買煙酒送領(lǐng)導(dǎo)被我拒絕。過了半個(gè)月，我和蘇某到高鐵新區(qū)A5小區(qū)附近見面時(shí)他說給我在微信上面轉(zhuǎn)點(diǎn)錢，讓我趕緊幫忙辦理醉駕的事情，當(dāng)時(shí)通過微信給我轉(zhuǎn)賬2500元還是3000元油費(fèi)和感謝費(fèi)。后我到樂都檢察院找朋友咨詢時(shí)，我朋友說到社區(qū)把家庭困難證開上，到法院去申請(qǐng)緩刑，我就讓蘇某開相關(guān)證明提交法院，我沒有騙取蘇某的錢款。
（2）被告人李永靈供述：大概兩三年前，我妹夫劉某帶一名姓蘇男子到高鐵新區(qū)我租住的C3小區(qū)對(duì)張明春說他朋友因?yàn)榫岂{被查了，讓張明春找個(gè)人處理一下，當(dāng)時(shí)張明春答應(yīng)找人幫那名男子處理酒駕之事，讓那名男子出錢，是否幫忙處理了事情我不知道，總共要了多少錢也不知道。
二、2022年3月20日20時(shí)許，被害人白某因酒后駕駛機(jī)動(dòng)車被海東市公安局河湟新區(qū)公安分局交警大隊(duì)查獲，白某害怕被刑事處罰，遂通過王某介紹聯(lián)系被告人李永靈，李永靈將此事告知同居男友被告人張明春，張明春承諾能使白某免于追究刑事責(zé)任且駕駛證不被吊銷，并伙同李永靈以請(qǐng)客、送禮為由先后六次騙取白某5.3萬元。同年8月10日，白某因擔(dān)心被騙要求張明春返還錢款，張明春遂向白某出具3萬元借條。2023年3月10日，海東市平安區(qū)人民法院以危險(xiǎn)駕駛罪判處白某拘役三個(gè)月，并處罰金人民幣4000元。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證明：
1．書證
（1）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)受案登記表、接處警登記表、報(bào)案材料、立案決定書、到案經(jīng)過：證實(shí)2023年1月4日9時(shí)許，該隊(duì)接白某報(bào)案稱被告人張明春以辦理酒駕事宜為由騙取其錢款5.3萬元，請(qǐng)求查處，該隊(duì)于同日立案?jìng)刹椤?023年1月10日，偵查人員在平安區(qū)西營村張明春家中將張明春、李永靈抓獲，將二人書面?zhèn)鲉局疗桨矃^(qū)公安局辦案中心接受訊問。
（2）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接受證據(jù)清單、白某提供的轉(zhuǎn)賬明細(xì)、交易明細(xì)清單：證實(shí)白某于2022年3月23日21時(shí)34分向王某微信轉(zhuǎn)賬4000元；4月6日23時(shí)13分向王某微信轉(zhuǎn)賬2000元；4月11日19時(shí)54分向王某微信轉(zhuǎn)賬1700元；4月11日20時(shí)0分向王某微信轉(zhuǎn)賬1300元；6月11日18時(shí)49分向王某微信轉(zhuǎn)賬4500元。2022年5月4日楊桂香農(nóng)業(yè)銀行6878賬戶取款4萬元。
（3）白某提交的借條一張：證實(shí)2022年8月10日張明春借白某人民幣3萬元，歸還日期2022年12月30日。
（4）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接受證據(jù)清單、王某提供的轉(zhuǎn)賬憑證：證實(shí)王某于3月23日21時(shí)36分向李永靈（微信備注為阿姐）微信轉(zhuǎn)賬4000元；2022年4月6日23時(shí)34分向李永靈微信轉(zhuǎn)賬2000元；4月11日19時(shí)55分向李永靈微信轉(zhuǎn)賬3000元；6月16日18時(shí)00分向李永靈微信轉(zhuǎn)賬5000元。
（5）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接受證據(jù)清單、王某提供的與李永靈微信聊天記錄：證實(shí)2022年7月11日李永靈微信告知王某讓小白（白某）想辦法給錢。
（6）海東市平安區(qū)公安局刑偵大隊(duì)接受證據(jù)清單、白某提供的與王某聊天記錄：證實(shí)白某發(fā)現(xiàn)被騙后和王某商議向張明春要錢。
（7）青海省海東市平安區(qū)人民法院刑事判決書：證實(shí)白某因犯危險(xiǎn)駕駛罪于2023年3月10日被平安區(qū)人民法院判處拘役三個(gè)月，并處罰金人民幣4000元。
（8）青海省西寧市城中區(qū)人民法院刑事判決書、執(zhí)行通知書、解除社區(qū)矯正宣告書：證實(shí)張明春因犯合同詐騙罪于2019年10月24日被青海省西寧市城中區(qū)人民法院判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣2萬元。緩刑考驗(yàn)期自2019年12月26日至2021年12月25日止。
2．被害人白某陳述、辨認(rèn)筆錄：2022年3月20日20時(shí)許，我酒后駕車?yán)送跄吃诤愉倚聟^(qū)倒車時(shí)發(fā)生肇事后對(duì)方報(bào)警，我害怕坐牢也怕駕駛證被吊銷，王某說她姐夫張明春可以找人辦這個(gè)事情，就給她姐姐李永靈打電話，他倆在電話里答應(yīng)幫忙辦理。3月23日某天，王某在微信上發(fā)信息說李永靈要去辦酒駕之事，給領(lǐng)導(dǎo)送禮需要4000元，我將4000元轉(zhuǎn)給王某，王某轉(zhuǎn)賬給李永靈后將截圖發(fā)給我。4月6日某天，我和王某到張明春位于平安區(qū)西營新村的家中問事情辦的怎么樣，張明春說把請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯的2000元給他，我就通過王某的微信將2000元轉(zhuǎn)給張明春媳婦；4月11日，我和王某去張明春的家中，張明春說要給領(lǐng)導(dǎo)送禮需要3000元，我找我母親要了1000元、找王某借了2000元，通過王某的微信轉(zhuǎn)給張明春媳婦李永靈；5月份某天，張明春說還需4、5萬元，并承諾把事情辦的漂漂亮亮，過了幾天，王某打電話說張明春、李永靈需要錢，再花費(fèi)3.5萬元能幫我辦理酒駕的事情，第二天我到平安區(qū)平安路農(nóng)業(yè)銀行用我母親楊桂香的銀行卡取現(xiàn)4萬元后和王某到張明春家中把3.5萬元現(xiàn)金交給張明春，這時(shí)李永靈說之前說好的是4.5萬元，我說改天把其余1萬元拿過來，張明春讓我放心。之后一個(gè)月期間，我和王某到張明春家中去了兩三次問酒駕的事情辦的怎么樣，張明春一直讓我等著，說11月份左右可以拿駕駛證，也不用坐牢。6月某天，我和王某一起到張明春家中，我將5000元通過王某微信轉(zhuǎn)給李永靈，李永靈說將剩下的5000元盡快湊過來。7月11日21時(shí)許，李永靈發(fā)微信讓我把剩下的5000元給她，7月12日9時(shí)許，我湊了4000元現(xiàn)金交給了李永靈。后我一直在問酒駕辦理的事情，張明春說讓我回去等，王某害怕被騙，讓我找張明春打欠條，但張明春說只能給我寫3萬元借條，還款日期是2022年12月30日，但我一直沒有收到還款，事情也沒有辦，錢也沒給退，張明春一直在推脫。2023年3月10日，我因犯危險(xiǎn)駕駛罪被平安區(qū)人民法院判處拘役三個(gè)月，并處罰金人民幣4000元。2023年1月4日，在見證人的見證下，白某辨認(rèn)出第一組照片中的9號(hào)男子就是張明春，第二組照片中的5號(hào)女子就是李永靈。
3．證人證言
（1）證人王某證言、辨認(rèn)筆錄：2022年3月20日晚，白某酒后駕車帶我到河湟新區(qū)倒車時(shí)發(fā)生交通事故，從交警隊(duì)做完筆錄后白某問我有沒有認(rèn)識(shí)的人幫他處理酒駕的事情，我就給李永靈打電話，李永靈說和張明春在浙江安吉，說可以辦白某酒駕的事情。3月23日，李永靈發(fā)微信說需要4000元給領(lǐng)導(dǎo)送茶葉，我將白某給我微信轉(zhuǎn)賬的4000元轉(zhuǎn)給李永靈（微信昵稱：林，微信號(hào)×××）。4月6日李永靈和張明春從浙江回來后，我和白某去李永靈家里，張明春讓白某將請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯的2000元給他，說他的銀行卡凍結(jié)了收不上，讓白某通過我轉(zhuǎn)給李永靈，白某把2000元通過微信轉(zhuǎn)給了我，我轉(zhuǎn)給了李永靈。4月11日，我和白某到李永靈家中，李永靈說需要3000元送禮，白某分兩次將3000元轉(zhuǎn)給我（一次是1300元、一次是1700元），我分兩次轉(zhuǎn)給李永靈。過了一個(gè)星期左右，李永靈讓我和白某去她家里喧一下處理酒駕之事，張明春說準(zhǔn)備3.5萬元就可以把事情辦好，后李永靈發(fā)信息說讓白某把錢拿過去，我把要錢的事情告訴白某后我倆到李永靈家中，白某將3.5萬元交給張明春，李永靈又說要4.5萬元，白某說剩余的1萬元過幾天給。大概十幾天后，我問李永靈事情辦的怎么樣，李永靈說一直在辦讓我等著，6月16日，李永靈發(fā)信息說把后面的5000元拿過來，我和白某湊好錢到李永靈家，我將5000元通過微信轉(zhuǎn)給李永靈。7月份某天，李永靈發(fā)微信說讓白某把后面的4000元拿過來，另外再給他借6000元，她老公張明春出了事情需要用錢，我把李永靈要4000元的事情告訴白某，第二天白某到李永靈家中將4000元現(xiàn)金交給了李永靈。一個(gè)多月后，我害怕因?yàn)榇耸卤粻窟B就讓白某找張明春去寫欠條，后白某說找張明春寫了3萬元借條，白某給張明春的錢沒有要上，酒駕的事情也沒有辦成。后來白某因酒后駕車被平安區(qū)人民法院判處拘役三個(gè)月。2023年1月4日，在見證人的見證下，王某辨認(rèn)出第一組照片中的10號(hào)男子是張明春，第二組照片中的5號(hào)女子是李永靈。
（2）證人祁某證言：2022年時(shí)，張明春給我打電話說他一個(gè)朋友酒駕了怎么處理，我說如說酒精含量80以下按飲酒處理，酒精含量80以上按醉駕處理。過了一段時(shí)間，他又給我打電話問取保候?qū)徥窃趺刺幚?，我沒收到過張明春的任何東西，張明春也沒有跟我說過幫忙辦理酒駕的事宜。
4．被告人供述與辯解
（1）被告人張明春供述：2022年3月底一天22時(shí)許，我在浙江省安吉縣老家時(shí)，王某給李永靈打視頻說白某（小白）酒駕發(fā)生事故被帶到交警大隊(duì)了，處理案子的是祁隊(duì)長同事沈警官，要我們給沈警官說說情。后我微信跟祁某（原河湟新區(qū)交警大隊(duì)副大隊(duì)長，現(xiàn)在是空港派出所所長）說情，祁某說等血液檢測(cè)報(bào)告出來才能定性，我將祁某的電話號(hào)碼告訴王某。后王某多次給我媳婦來電話叫我們幫忙說說情，我就跟王某說我打算在老家打工掙10萬元還我摔傷住院期間借的醫(yī)療費(fèi)，王某說他跟白某給我借錢，讓我們上來給白某處理酒駕的事情，并轉(zhuǎn)給我媳婦2400元讓我們買點(diǎn)白茶。4月8日中午，白某和王某到西營新村我的住處吃飯，走的時(shí)候拿走3盒白茶，另外兩盒我送給了祁某。過了幾天，白某到我住處將3.5萬元現(xiàn)金借給我，讓請(qǐng)交警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)吃飯，這錢是我借白某的。
（2）被告人李永靈供述：2022年3月份某天22時(shí)許，我和張明春在浙江省安吉縣張明春老家時(shí)，王某打微信視頻說白某因酒駕被河湟交警大隊(duì)交警帶走，讓我?guī)兔ο雮€(gè)辦法找人把事情處理一下，張明春聽完后說找河湟公安局的祁隊(duì)咨詢一下，打完電話后張明春說祁隊(duì)讓我跟張明春閑了過去找他，我告訴王某后王某和白某到河湟公安局找了祁隊(duì)，祁隊(duì)長跟王某說事情已經(jīng)發(fā)生，沒有其他辦法。后張明春讓我找王某要錢買點(diǎn)茶葉送禮，方便辦理白某酒駕之事，我讓王某聯(lián)系白某先轉(zhuǎn)4000元，后王某通過微信給我賬4000元，我將這筆錢用于自己的茶葉生意了。大概4月5日我和張明春回青海后，王某和白某問白某酒駕的事情，張明春以請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯為由白某要2000元，白某通過王某微信轉(zhuǎn)給我2000元，我用于家里日常開銷。過了幾天，張明春讓我給王某說要給領(lǐng)導(dǎo)送禮，王某和白某到我家，白某將3000元通過王某微信轉(zhuǎn)給我后被張明春買煙抽了。又過了幾天，張明春讓我聯(lián)系王某和白某到我家中，張明春說需要兩三萬要找領(lǐng)導(dǎo)活動(dòng)，王某和白某拿著大概3萬余元現(xiàn)金到我家交給張明春，我和張明春用在茶葉生意上了。后張明春因?yàn)榍峰X急需5000元錢，我讓王某跟白某說，白某湊了4000元在我家門口給了我，我給張明春還賬了。王某和白某多次問我和張明春事情進(jìn)展，說事情沒辦成的話把錢退給他，張明春因?yàn)槭掷餂]錢給白某打了欠條，張明春沒有處理酒駕之事，只是打電話詢問了情況，我只是聽張明春的安排以各種理由要錢。
原判認(rèn)為，被告人張明春以非法占有為目的，單獨(dú)或者伙同他人詐騙他人財(cái)物，數(shù)額巨大，被告人李永靈以非法占有為目的，伙同他人詐騙他人財(cái)物，數(shù)額巨大，二被告人均已構(gòu)成詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立。被告人李永靈在第二起犯罪中系從犯，應(yīng)減輕處罰，且到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議適當(dāng)。辯護(hù)人從輕處罰的辯護(hù)意見合理部分予以采納。被告人張明春增因故意犯罪被西寧市城中區(qū)人民法院判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金20000元，在緩刑考驗(yàn)期間重新犯罪，應(yīng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、認(rèn)罪悔罪態(tài)度及對(duì)社會(huì)造成的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條、第五十二條、第五十三條、《最高人民法院、最高人民檢察院〈關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉》第一條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決：一、被告人張明春犯詐騙罪，判處有期徒刑三年十個(gè)月，并處罰金人民幣1萬元，合并原判有期徒刑二年，并處罰金2萬元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金3萬元。被告人李永靈犯詐騙罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元。二、責(zé)令被告人張明春、李永靈共同退賠違法所得人民幣5.3萬元，被告人張明春退賠違法所得人民幣2.3萬元（其中退賠被害人白某5.3萬元、退賠被害人蘇某2.3萬元）。
上訴人張明春上訴稱，原判認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，理由如下：1．原判認(rèn)定的第一起事實(shí)中，蘇某給我的3000元是我?guī)退k理酒駕事宜墊付的介紹律師的費(fèi)用、油錢及過路費(fèi)，以上情況在一審?fù)彆r(shí)未進(jìn)行調(diào)查；劉某給我的1萬元是我要交房租向劉某的借款，蘇某將1萬元交給劉某的陳述是孤證，其也表示并不知道是否將錢交給了我，李生富和俞某的證言無法證明劉某給我的錢就是蘇某給的1萬元，申某的證言內(nèi)容與劉某證言及蘇某陳述相互矛盾，以上證據(jù)無法證實(shí)蘇某將1萬元通過劉某交給我的事實(shí)；我和蘇某的聊天記錄中的內(nèi)容實(shí)際情況是我和蘇某一起將錢還給蘇某舅舅，蘇某陳述的將錢交給我只是其一人的孤證；綜上，原判認(rèn)定的我詐騙蘇某2.3萬元的事實(shí)不清，證據(jù)不足。2．原判認(rèn)定的第二起事實(shí)，白某的舉報(bào)屬栽贓陷害，白某從平安路銀行取現(xiàn)4萬元與王某一起將3.5萬元交給我的陳述與李永靈所供述的4.5萬元金額不符，且王某與白某屬情人關(guān)系，屬利害關(guān)系人，不具備作證資格；王某給白某轉(zhuǎn)賬的9000元及向我轉(zhuǎn)賬的5000元是王某和白某購買茶葉、宴請(qǐng)客戶及朋友、購買我從老家?guī)У奶禺a(chǎn)的費(fèi)用；在案借條證明我和白某之間屬借貸關(guān)系；綜上，原判認(rèn)定的我伙同李永靈詐騙白某5.3萬元的事實(shí)不清，證據(jù)不足。3．上訴人在偵查機(jī)關(guān)的供述系在平安區(qū)辦公中心訊問時(shí)遭到偵查人員毆打、謾罵、恐嚇后作出的違背自己真實(shí)意愿的供述，懇請(qǐng)法庭提取訊問全程錄音錄像，進(jìn)行非法證據(jù)排除，同時(shí)以相同理由對(duì)李永靈的供述也申請(qǐng)非法證據(jù)排除。
指定辯護(hù)人賈銀民辯護(hù)稱，對(duì)張明春涉嫌詐騙的事實(shí)及罪名不持異議，原判認(rèn)定的兩起事實(shí)中，雙方之間的現(xiàn)金交易只有被害人陳述且數(shù)額無法確定，沒有其他證據(jù)予以佐證，且張明春供述第一起事實(shí)中蘇某向其微信轉(zhuǎn)賬的8000元是張明春給其找律師解決案件的好處費(fèi)及油費(fèi)，但對(duì)此情節(jié)未予核實(shí)，如真為感謝費(fèi)則不能計(jì)入詐騙數(shù)額；量刑方面，上訴人張明春到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，可認(rèn)定坦白，可從輕處罰；張明春雖實(shí)施了詐騙行為，但多次交易為現(xiàn)金交易，只有被害人陳述無其他證據(jù)予以佐證，故數(shù)額不明確，導(dǎo)致原判對(duì)其量刑過重。
上訴人李永靈上訴稱，原判認(rèn)定我伙同張明春詐騙白某的事實(shí)不清，證據(jù)不足，證人王某與白某屬情人關(guān)系，與白某有利害關(guān)系，其證言不能作為定案依據(jù)；我和張明春的供述系偵查人員使用非法手段，在無法承受身心巨大壓力及痛苦的情況下作出的，請(qǐng)求法庭調(diào)取對(duì)二上訴人的全部同步錄音錄像，啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序予以核查。
指定辯護(hù)人張澤鑫辯護(hù)稱，對(duì)事實(shí)部分請(qǐng)法庭綜合認(rèn)定案件事實(shí)，對(duì)上訴人李永靈的行為準(zhǔn)確定性。量刑部分李永靈到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，在參與的案件中屬從犯，且系初犯偶犯，綜上請(qǐng)求法庭對(duì)其從寬處罰。
經(jīng)審理查明，上訴人張明春承諾能讓蘇某免于追究酒駕刑事責(zé)任且駕駛證不被吊銷，并以請(qǐng)客、送禮為由騙取蘇某2.3萬元及張明春伙同上訴人李永靈以能使白某免于追究酒駕刑事責(zé)任且駕駛證不被吊銷，并以請(qǐng)客、送禮為由騙取白某5.3萬元，同年8月10日，在白某要求張明春返還錢款時(shí)白某出具3萬元借條的事實(shí)有經(jīng)一審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。
1．關(guān)于上訴人張明春提出原判認(rèn)定的第一起事實(shí)不清，證據(jù)不足及辯護(hù)人提出部分現(xiàn)金交易無其他證據(jù)印證的問題。經(jīng)查，被害人蘇某陳述、證人劉某、申某證言證實(shí)，蘇某因酒駕被查獲后找上訴人張明春幫忙處理并與蘇某商議所需費(fèi)用數(shù)額，后蘇某取現(xiàn)1萬元交給劉某，證人俞某、李某證言與劉某證言能夠相互印證，證實(shí)劉某將1萬余元現(xiàn)金交給張明春；微信轉(zhuǎn)賬記錄及蘇某陳述證實(shí)蘇某于2020年7月3日、13日通過微信向張明春分兩次轉(zhuǎn)賬8000元，微信聊天記錄、交易明細(xì)及蘇某陳述證實(shí)2020年7月18日張明春向蘇某索要5000元，蘇某于當(dāng)日從中國銀行取現(xiàn)5000元交給張明春；綜上，原判認(rèn)定張明春以非法占有為目的，以處理酒駕事宜為由，騙取蘇某2.3萬元的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，至于張明春及辯護(hù)人提出微信轉(zhuǎn)賬的8000元系張明春給蘇某找律師解決案件的好處費(fèi)及油費(fèi)的理由，蘇某陳述張明春以辦理酒駕請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)吃飯、辦事為由向其索要8000元，張明春在偵查機(jī)關(guān)及在一審?fù)彆r(shí)供述蘇某給其好處費(fèi)2000元，對(duì)7月13日轉(zhuǎn)賬的6000元不知情，在自述材料中又供述其花費(fèi)3000元后蘇某給其感謝費(fèi)8000元，張明春對(duì)于感謝費(fèi)的數(shù)額供述前后矛盾，且其在一審?fù)徶嘘愂鼋o蘇某找的律師并非蘇某危險(xiǎn)駕駛案的辯護(hù)律師，故上訴人及辯護(hù)人的以上理由不能成立。
2．關(guān)于二上訴人提出原判認(rèn)定的第二起事實(shí)不清，證據(jù)不足的問題。經(jīng)查，被害人白某陳述、證人王某證言及上訴人李永靈供述證實(shí)，白某因酒駕被查獲后王某通過李永靈找到張明春，張明春提出幫忙辦理酒駕事宜需要花費(fèi)，后白某于2022年3月23日、4月6日、4月11日、6月16日通過王某向李永靈轉(zhuǎn)賬1.4萬元，原判在說理部分認(rèn)定轉(zhuǎn)賬數(shù)額9000元不當(dāng)，應(yīng)予糾正；白某陳述、交易明細(xì)清單、王某證言及李永靈供述能夠證實(shí)2022年5月4日，白某給張明春現(xiàn)金3.5萬元，同年7月12日給現(xiàn)金4000元；至于張明春出具的3.5萬元的借條，白某陳述、王某證言及二人微信聊天記錄均能證實(shí)是二人因擔(dān)心被騙要求張明春返還錢款時(shí)張明春出具的借條，并非二人之間的借貸關(guān)系。綜上，原判認(rèn)定的張明春以非法占有為目的，以處理酒駕事宜為由，虛構(gòu)事實(shí)騙取白某5.3萬元的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，上訴人的該上訴理由不能成立。
3．關(guān)于二上訴人提出證人王某與白某有利害關(guān)系，其不具備作證資格，其證言不能作為定案依據(jù)的問題。《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十二條：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作為證人?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第八十九條：“證人證言具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）詢問證人沒有個(gè)別進(jìn)行的；（二）書面證言沒有經(jīng)證人核對(duì)確認(rèn)的；（三）詢問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢(shì)的人員而未提供的；（四）詢問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的證人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的”之規(guī)定，上訴人提出王某不具備作證資格，其證言不能作為定案依據(jù)的理由不符合上述規(guī)定，原判根據(jù)被害人陳述、微信轉(zhuǎn)賬記錄及上訴人李永靈供述結(jié)合王某證言，認(rèn)定二上訴人共同騙取白某5.3萬元并無不當(dāng)。
4．關(guān)于二上訴人提出其在偵查機(jī)關(guān)的供述系遭到偵查人員謾罵、恐嚇、哄騙等非法手段作出的違背自己真實(shí)意愿的供述，懇請(qǐng)法庭提取訊問全程錄音錄像，進(jìn)行非法證據(jù)排除的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第一百二十三條及《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程（試行）》（以下簡稱排非規(guī)程）第一條第一款規(guī)定，予以排除的被告人供述主要有以下幾種：一是采取毆打、違法使用戒具等暴力方法或者變相肉刑的惡劣手段，使犯罪嫌疑人、被告人遭受難以忍受的痛苦而違背意愿作出的供述；二是采用以暴力或者嚴(yán)重?fù)p害本人及其近親屬合法權(quán)益等進(jìn)行威脅的方法，使犯罪嫌疑人、被告人遭受難以忍受的痛苦而違背意愿作出的供述；三是采用非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述。同時(shí)，《排非規(guī)程》第五條第一款規(guī)定：“被告人及其辯護(hù)人申請(qǐng)排除非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)線索或者材料。”“線索”是指內(nèi)容具體、指向明確的涉嫌非法取證的人員、時(shí)間、地點(diǎn)、方式等；“材料”是指能夠反映非法取證的傷情照片、體檢記錄、醫(yī)院病歷、訊問筆錄、訊問錄音錄像或者同監(jiān)室人員的證言等。經(jīng)查，一審?fù)彆r(shí)法庭在核實(shí)張明春提出的刑訊逼供問題時(shí)，其表示沒有證據(jù)及線索，本院提審時(shí)二上訴人均未提供排除非法證據(jù)的相關(guān)線索和材料，且根據(jù)訊問筆錄記載，二上訴人在偵查機(jī)關(guān)的六次供述均在筆錄完成后對(duì)內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)并簽字捺印，上訴人張明春在偵查機(jī)關(guān)也并未如實(shí)供述主要案件事實(shí)，至于訊問過程中偵查人員談話、訊問方式并未被界定為“非法證據(jù)”，綜上，二上訴人要求排除非法證據(jù)的理由不符合上述規(guī)定，不予采納。
5．關(guān)于上訴人張明春的辯護(hù)人提出對(duì)張明春量刑過重及上訴人李永靈的辯護(hù)人提出對(duì)李永靈從輕處罰的問題。經(jīng)查，張明春以非法占有為目的，單獨(dú)及伙同他人詐騙他人財(cái)物7.6萬元，李永靈以非法占有的目的，伙同張明春詐騙他人財(cái)物5.3萬元，均屬數(shù)額巨大，其法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。原判以上訴人的具體犯罪數(shù)額結(jié)合張明春系主犯的情節(jié)，對(duì)其判處有期徒刑三年十個(gè)月并無不當(dāng)；同時(shí)根據(jù)李永靈系從犯，到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的情節(jié)，對(duì)其減輕處罰，判處有期徒刑二年亦屬量刑適當(dāng)。
6．關(guān)于本案法律適用問題。經(jīng)查，上訴人張明春曾因犯合同詐騙罪于2019年10月24日被青海省西寧市城中區(qū)人民法院判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣2萬元，緩刑考驗(yàn)期自2019年12月26日至2021年12月25日。在緩刑考驗(yàn)期間重新犯罪，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十七條、六十九條之規(guī)定撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。原判對(duì)其撤銷緩刑，數(shù)罪并罰適當(dāng)，但在判決主文中未適用《刑法》第七十七條、第六十九條，對(duì)此應(yīng)予糾正。
本院認(rèn)為，上訴人張明春以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)，單獨(dú)及伙同他人騙取他人財(cái)物7.6萬元，上訴人李永靈以非法占有的目的，虛構(gòu)事實(shí)，伙同張明春騙取他人財(cái)物5.3萬元，數(shù)額巨大，二上訴人的行為均構(gòu)成詐騙罪。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)，審判程序合法，唯在判決主文中未適用《中華人民共和國刑法》第七十七條第一款、第六十九條不當(dāng)，應(yīng)予糾正。上訴人及其辯護(hù)人的上訴理由及辯護(hù)意見均不能成立，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第六十七條第三款、第六十四條、第七十七條第一款、第六十九條、《最高人民法院、最高人民檢察院〈關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉》第一條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 吳海燕
審 判 員 羅勝利
審 判 員 葛 新
二〇二三年十二月二十一日
法官助理 白 莉
書 記 員 才 讓
