貴州省貴陽市中級人民法院
刑 事 判 決 書
（2023）黔01刑終720號
原公訴機關(guān)貴陽市南明區(qū)人民檢察院。
貴陽市南明區(qū)人民檢察院以南檢刑訴［2023］898號起訴書指控被告人楊某某犯詐騙罪，于2023年10月17日向貴陽市南明區(qū)人民法院提起公訴。該院受理后，依法組成合議庭，適用簡易程序公開開庭審理了本案，于2023年11月28日作出（2023）黔0102刑初970號刑事判決。宣判后，被告人楊某某不服判決提出上訴，本院受理后依法組成合議庭進行審理。經(jīng)過閱卷、提訊上訴人楊某某，認為案件事實清楚，決定不開庭審理。本案經(jīng)合議庭評議，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：2022年4月2日至2022年4月19日，被告人楊某某明知他人實施電信詐騙活動，網(wǎng)購音頻連接線、下載“手機遠程協(xié)助控制”軟件、使用其本人的手機及電話（16684917916）或收購他人的電話卡,在貴陽市南明區(qū)花果園中央商務(wù)區(qū)酒店等處遠程協(xié)助“土豆”“鳳梨”“南伯”進行電信詐騙，非法獲利30,233.75元。其中2022年4月7日，楊某某的電話卡涉及新疆伊寧縣陳晏被網(wǎng)絡(luò)詐騙案件1起，涉及詐騙金額23,800元。
另查明，貴陽市某某局南明分局水口寺派出所依法對被告人楊某某用于犯罪的作案工具黑色OPPO手機一部、紅色OPPOR11s手機一部、紅色ML小米手機一部、涉案中國農(nóng)業(yè)銀行卡一張、涉案浙江農(nóng)村信用社銀行卡一張、犯罪所得人民幣3,400元予以扣押。
上述事實，有經(jīng)庭審質(zhì)證、確認的戶籍信息、抓獲經(jīng)過、受案登記表、立案決定書、涉案銀行賬戶交易明細、被告人蝙蝠APP聊天截圖、扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單、前科情況說明、被告人作案手機及銀行卡照片、證人陳某的證言、被告人陳某某的供述、被告人簽署的《認罪認罰具結(jié)書》等相關(guān)證據(jù)予以證實，足以認定。
原審法院認為，被告人楊某某明知他人實施電信詐騙犯罪行為，仍伙同他人，通過網(wǎng)購音頻連接線、下載“手機遠程協(xié)助控制”軟件等方式幫助上線進行電信詐騙，導致被害人被電信詐騙財物達人民幣23,800元，數(shù)額較大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，構(gòu)成詐騙罪。被告人楊某某在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，應(yīng)當從輕處罰；被告人楊某某到案后如實供述自己的罪行，系坦白，對其可以從輕處罰；同時被告人楊某某自愿認罪認罰，對其可以從寬處理。公訴機關(guān)指控事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立，原審法院予以確認；所提量刑建議適當，原審法院予以采納。被告人楊某某的辯護人所提辯護意見的合理部分,原審法院予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十二條、第六十一條、第四十七條、第四十五條、第五十三條、第五十二條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定。判決如下：
一、被告人楊某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣二千元；
二、扣押在案的作案工具黑色OPPO手機一部、紅色OPPOR1ls手機一部、紅色ML小米手機一部、涉案中國農(nóng)業(yè)銀行卡一張、涉案浙江農(nóng)村信用社銀行卡一張、依法予以沒收（現(xiàn)暫存于貴陽市某某局南明分局水口寺派出所）；
三、扣押在案的犯罪所得人民幣3,400元（現(xiàn)暫存于貴陽市某某局南明分局水口寺派出所），依法予以沒收，上繳國庫；
四、剩余犯罪所得人民幣26,833.75元，依法繼續(xù)追繳，上繳國庫。
宣判后，原審被告人楊某某不服判決，以“事實不符，不構(gòu)成詐騙罪?！睘橛煽陬^提出上訴。
原公訴機關(guān)對原判決在法定期限內(nèi)未提出異議。
在本院審理期間，上訴人楊某某未提交新的證據(jù)。
經(jīng)二審審理查明，原判認定上訴人楊某某犯詐騙罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，原審判決列舉了認定事實的證據(jù)，所列證據(jù)經(jīng)一審舉證質(zhì)證并查證屬實，復經(jīng)本院審核予以確認。
對于上訴人楊某某的上訴理由，經(jīng)查，上訴人楊某某明知他人是實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，仍網(wǎng)購音頻連接線、下載“手機遠程協(xié)助控制”軟件、使用其本人的手機及電話或收購他人的電話卡,遠程協(xié)助他人進行電信詐騙，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第（三）項“明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，具有下列情形之一的，以共同犯罪論處，但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外：1．提供信用卡、資金支付結(jié)算賬戶、手機卡、通訊工具的；……”之規(guī)定，上訴人楊某某應(yīng)與上游詐騙犯罪成立共犯。故上訴人楊某某的上訴理由不能成立，本院不予采納。
本院認為，上訴人（原審被告人）被告人楊某某明知他人實施電信詐騙犯罪行為，仍伙同他人，通過網(wǎng)購音頻連接線、下載“手機遠程協(xié)助控制”軟件等方式幫助上線進行電信詐騙，導致被害人被電信詐騙財物達人民幣23,800元，數(shù)額較大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，構(gòu)成詐騙罪。被告人楊某某在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，應(yīng)當從輕處罰；被告人楊某某到案后如實供述自己的罪行，系坦白，對其可以從輕處罰；同時被告人楊某某自愿認罪認罰，對其可以從寬處理。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法，應(yīng)予維持。但原審判決對于上訴人楊某某詐騙被害人陳晏實際所得3,400元予以沒收上繳國庫不當，應(yīng)予糾正，由于其余上游被害人尚未查實，剩余犯罪所得繼續(xù)追繳，上繳國庫。上訴人（原審被告人）楊某某的上訴理由不能成立，本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十二條、第六十一條、第四十七條、第四十五條、第五十三條、第五十二條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項、第（二）項、第二百四十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第（三）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持貴州省貴陽市南明區(qū)人民法院（2023）黔0102刑初970號刑事判決第一項、第二項、第四項；
二、撤銷貴州省貴陽市南明區(qū)人民法院（2023）黔0102刑初970號刑事判決第三項，即：三、扣押在案的犯罪所得人民幣3,400元（現(xiàn)暫存于貴陽市某某局南明分局水口寺派出所），依法予以沒收，上繳國庫；
三、扣押在案的上訴人楊某某犯罪所得人民幣3,400元（現(xiàn)暫存于貴陽市某某局南明分局水口寺派出所），依法發(fā)還被害人陳晏俱領(lǐng)。
四、駁回上訴人楊某某的上訴。
本判決為終審判決。
審 判 長 戴崢嶸
審 判 員 張祥虎
審 判 員 高金生
二〇二三年十二月二十二日
法官助理 劉前珊
書 記 員 戴 舒
書 記 員 瞿 穎
