案由 受賄 行賄 私分國有資產(chǎn)
案號 （2019）鄂05刑終57號
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請點(diǎn)擊受賄罪。
秭歸縣人民法院審理秭歸縣人民檢察院指控被告人李某某1犯受賄罪、行賄罪、私分國有資產(chǎn)罪，被告人趙某某2犯非國家工作人員受賄罪、私分國有資產(chǎn)罪，被告人萬某某3、李某某4犯私分國有資產(chǎn)罪一案，于2018年11月20日作出（2018）鄂0527刑初字46號刑事判決，原審被告人李某某1、萬某某3不服，向本院提出上訴，本院依法組成合議庭，經(jīng)閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為原判事實(shí)清楚，決定不開庭審理本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，一、受賄罪：2002年至2011年，被告人李某某1在擔(dān)任國有公司負(fù)責(zé)人期間，利用職務(wù)上的便利，為武漢華某1貿(mào)易有限公司、湖北華某2交通設(shè)施有限公司實(shí)際控制人彭某1和武漢華韻房地產(chǎn)咨詢有限公司法定代表人李某1謀取利益，多次收受二人人民幣共計3487535元。
1.2002至2011年，被告人李某某1利用其于2002年至2004年擔(dān)任湖北建通開發(fā)公司總經(jīng)理職務(wù)上的便利，為武漢華某1貿(mào)易有限公司、湖北華某2交通設(shè)施有限公司在湖北建通開發(fā)公司分包工程上提供幫助，先后7次收受彭某1人民幣共計1910000元，具體事實(shí)如下：
（1）2002年底2003年初的一天，被告人李某某1在位于建通大廈的家中收受彭某1現(xiàn)金150000元。
（2）2003年底的一天，被告人李某某1在位于建通大廈的家中收受彭某1現(xiàn)金160000元。
（3）2004年中秋節(jié)期間的一天，被告人李某某1在位于建通大廈的家中收受彭某1現(xiàn)金100000元。
（4）2004年底的一天，被告人李某某1在位于建通大廈的家中收受彭某1現(xiàn)金200000元。
（5）2008年下半年的一天，被告人李某某1在位于常青花園的家中收受彭某1現(xiàn)金300000元。
（6）2011年3月份的一天，被告人李某某1在位于常青花園的家中收受彭某1現(xiàn)金500000元。
（7）2011年下半年的一天，被告人李某某1在購買泛海國際的房產(chǎn)時收受彭某1500000元購房款。
2.2006年，湖北交投海陸景置業(yè)發(fā)展有限公司在武漢開發(fā)了十里華府房地產(chǎn)項目，在該項目的包銷招標(biāo)過程中，被告人李某某1利用其擔(dān)任公司總經(jīng)理職務(wù)上的便利，向所在公司的項目銷售領(lǐng)導(dǎo)小組推薦了武漢華韻房地產(chǎn)咨詢有限公司，該公司最終中標(biāo)，為感謝李某某1提供的幫助，李某1提出為李某某1購買一套武漢水岸星城的房產(chǎn)，李某某1答應(yīng)并將其侄兒李某2的銀行卡號告訴李某1，李某1于2007年6月至7月分四次共向該卡存入1577535元現(xiàn)金。事后，李某2使用該賬戶支付了房款并以自己的名義簽訂了購房合同。2015年底，李某某1將該套房屋以2700000余元的價格出售，獲孳息1120000余元。
上述事實(shí)，被告人李某某1在開庭審理過程中無異議，并有被告人李某某1在偵查機(jī)關(guān)的供述，證人彭某1、徐某1、趙某某2、彭某2、李某1、李某2、葛某、李某3、李某4、譚某、徐某2、吳某、李某5的證言，被告人李某某1及證人的身份信息材料，被告人李某某1的任職文件，李某某1書寫的借條3張及彭某1書寫的條據(jù)，羅某銀行賬戶流水，李某某1在泛海國際櫻海園認(rèn)購房屋的協(xié)議書、付款明細(xì)、付款小票及陳某4、吳瓊墊付購房款的墊付聲明，李某某1消費(fèi)550000元的小票，李某某1購買王家墩中央商務(wù)區(qū)房屋的合同書、不動產(chǎn)發(fā)票，羅某、彭某1墊付購房款的墊付聲明及付款小票，李某某1所在公司與彭某1控制的公司簽訂的相關(guān)合同、業(yè)務(wù)往來賬目統(tǒng)計表及會計資料，李某2銀行流水及相關(guān)憑證，譚某支付購房款的憑證，李某4給李某3付款的銀行憑證，李某某1所在公司與李某1控制的公司簽訂的相關(guān)合同及財務(wù)往來資料，關(guān)于“十里華府”項目銷售方案的報告及有關(guān)銷售事宜情況說明，湖北聯(lián)投商貿(mào)物流有限公司出具的情況說明等證據(jù)證實(shí)。
二、行賄罪：2007年至2011年期間，被告人李某某1為其子李某4能夠在京珠高速得到職務(wù)升遷，分4次向時任京珠高速總經(jīng)理的何某1（另案處理）行賄人民幣30000元及5000美元。具體事實(shí)如下：
1.2007年，被告人李某某1在建通大廈何某1家中送給何某1人民幣20000元。
2.2008年，被告人李某某1在建通大廈何某1家中送給何某1人民幣10000元。
3.2010年，被告人李某某1在武漢市新華路一家飯店以給何某1女兒何某2出國生活費(fèi)的名義送給何某13000美元。
4.2011年，被告人李某某1在都市花園何某1家中送給何某12000美元。
上述事實(shí)，被告人李某某1在開庭審理過程中無異議，并有被告人李某某1在偵查機(jī)關(guān)的供述，證人何某1、李某4的證言，被告人李某某1及證人的身份信息材料，何某1的任職文件，李某4的任職文件及李某4工作經(jīng)歷的證明等證據(jù)證實(shí)。
三、非國家工作人員受賄罪：2007年至2011年，被告人趙某某2在擔(dān)任湖北建通工程開發(fā)有限公司董事長期間收受4名材料供應(yīng)商、分包商人民幣共計130000元，其中3次收受彭某1人民幣70000元，4次收受荊州平安交通設(shè)施有限公司陳某1人民幣20000元，3次收受暢通公司劉某人民幣20000元，收受武漢交科高速公路機(jī)電有限公司王某1一張某2人民幣20000元的銀行卡。具體事實(shí)如下：
1.2007年初，被告人趙某某2收受彭某1人民幣5000元。
2.2008年初，被告人趙某某2收受彭某1人民幣5000元。
3.2009年初，被告人趙某某2在家中收受彭某1人民幣60000元。
4.2007年初，被告人趙某某2在辦公室收受陳某1人民幣5000元。
5.2008年初，被告人趙某某2在陳某1車上收受陳某1人民幣5000元。
6.2009年初，被告人趙某某2在武漢市一家餐廳收受陳某1人民幣5000元。
7.2010年初，被告人趙某某2在武漢市一家餐廳收受陳某1人民幣5000元。
8.2009年初，被告人趙某某2在位于建通大廈的家附近收受劉某人民幣5000元。
9.2010年初，被告人趙某某2在位于建通大廈的家附近收受劉某人民幣5000元。
10.2011年初，被告人趙某某2在位于建通大廈的家附近收受劉某人民幣10000元。
11.2009年前后，被告人趙某某2收受武漢交科高速公路機(jī)電有限公司王某1一張某220000元的銀行卡。
上述事實(shí)，被告人趙某某2在開庭審理過程中無異議，并有被告人趙某某2在偵查機(jī)關(guān)的供述，證人彭某1、陳某1、劉某、王某1的證言，被告人趙某某2及證人的身份信息材料，被告人趙某某2與證人簽訂的相關(guān)工程合同，工程結(jié)算單、工程結(jié)算匯總表、結(jié)算發(fā)票明細(xì)、付款明細(xì)，工程量清單、工程清單匯總表，個人賬戶對賬單等證據(jù)證實(shí)。
四、私分國有資產(chǎn)罪：1992年12月22日，經(jīng)湖北省交通廳鄂交辦（1992）443號文批準(zhǔn)，由湖北省交通開發(fā)公司和中國建設(shè)銀行湖北分行信托投資有限公司各出資1000萬元成立湖北建通開發(fā)公司，1997年3月，湖北建通開發(fā)公司的股東之一中國建設(shè)銀行湖北分行信托投資有限公司將持有的50%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給建隆房地產(chǎn)公司。2004年中期，湖北省交通開發(fā)公司進(jìn)行改制，擬定由給職工買斷工齡補(bǔ)償金及自愿認(rèn)繳的金額購買公司10%的股權(quán)，后因勞動部門認(rèn)為公司仍然是國有企業(yè)，不同意買斷職工工齡，不同意發(fā)放買斷工齡補(bǔ)償金，加之職工反對，導(dǎo)致改制未成功，但公司在之前進(jìn)行工商登記時，已將湖北省交通開發(fā)公司更名為湖北建通交通開發(fā)有限公司，將32名職工登記在公司股東名單中。2005年12月，湖北建通開發(fā)公司更名為湖北建通工程開發(fā)有限公司。被告人李某某1于1999年至2005年任湖北建通開發(fā)公司總經(jīng)理，于2005年至2007年任通某公司黨委書記、董事長；被告人趙某某2于1997年至2005年任湖北建通開發(fā)公司副總經(jīng)理，于2005年底至2012年任湖北建通工程開發(fā)有限公司董事長；被告人萬某某3于2003年至2011年任湖北建通開發(fā)公司（湖北建通工程開發(fā)有限公司）副總經(jīng)理。通某公司是原屬湖北省交通廳直管的三家企業(yè)即湖北通某公路開發(fā)有限公司、湖北省交通開發(fā)公司及湖北省交通物資公司通過資產(chǎn)重組而新組建的國有獨(dú)資有限責(zé)任公司，于2005年1月18日正式掛牌成立，湖北建通交通開發(fā)有限公司系其控股子公司。
2004年11月10日，武漢市漢南區(qū)人民法院凍結(jié)了建隆房地產(chǎn)公司所持湖北建通開發(fā)公司50%的股份，并于2005年1月7日委托眾聯(lián)評估公司進(jìn)行評估。在資產(chǎn)評估過程中，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3商議不提供真實(shí)的會計資料，隱瞞國有資產(chǎn)，致使眾聯(lián)評估公司作出低于公司實(shí)際資產(chǎn)價值的評估咨詢報告。2005年8月，由萬某某3代表李某某1、趙某某2等16名職工出資3084000萬元購買了建隆房地產(chǎn)公司所持湖北建通開發(fā)公司的50%股權(quán)。2005年下半年，正值部分國有企業(yè)改制，李某某1、趙某某2、萬某某3等人想趁國企改制之機(jī)多占一些公司股份，三人商議由李某某1負(fù)責(zé)報請國資委批準(zhǔn)公司的改制，并由他代表通某公司同意湖北建通開發(fā)公司采用前一次的評估咨詢報告；趙某某2負(fù)責(zé)找關(guān)系好的拍賣公司形式上走拍賣程序，確保金某1公司李某某4以低價成交；萬某某3負(fù)責(zé)找李某某4協(xié)調(diào)代購代持事宜，并承諾給5%的好處費(fèi)。2006年1月19日，金某1公司李某某4出資5160000元購買了湖北建通交通開發(fā)有限公司所持湖北建通工程開發(fā)有限公司的50%股權(quán)。經(jīng)過兩次股權(quán)變更，湖北建通工程開發(fā)有限公司成為由金某1公司和李某某1等16個自然人股東共同持股的民營有限公司。
被告人李某某1、趙某某2、萬某某3在兩次股權(quán)變更過程中，通過多記成某、少記或不記收入（利潤）的方式，隱瞞漢宜高速公路瀝青加鋪工程（以下簡稱漢宜工程）2004年5月至2004年12月的國有資產(chǎn)7175766.14元；隱瞞漢宜工程和上海至瑞麗國道主干道云南安寧至楚雄公路防撞護(hù)欄工程2005年1月至2005年12月的國有資產(chǎn)4493222.21元。通過將湖北建通交通開發(fā)有限公司中標(biāo)的武漢至荊州高速公路路面改建工程（以下簡稱武荊工程）、國道210線東勝至蘇家河畔高速公路交通工程（以下簡稱東某工程）兩個工程項目納入湖北建通工程開發(fā)有限公司會計核算的方式，隱瞞兩個項目2005年1月至2006年12月31日的國有資產(chǎn)5925836.86元。以上共計隱瞞國有資產(chǎn)17594825.21元，主要用于購房購地。
2011年中期，李某某1、趙某某2、萬某某3等15個自然人（原16名職工中，職工饒某退股）使用湖北建通工程開發(fā)有限公司的資金5554360元收回金某1公司李某某4代購代持的股權(quán)，并按約定分給李某某45%的股權(quán)。2012年6至8月，湖北建通工程開發(fā)有限公司15個自然人股東先后將所持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某5和金某1公司李某某4，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)變現(xiàn)。李某某4依據(jù)其享有湖北建通工程開發(fā)有限公司5%的股權(quán)，參與分配湖北建通工程開發(fā)有限公司截至2011年9月30日的權(quán)益，非法獲利1896580.00元，其中國有資產(chǎn)占879741.25元。在最終分配時，湖北建通工程開發(fā)有限公司股東均按20%的所得稅和10%的管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)預(yù)留了部分資金由清算組負(fù)責(zé)管理，由趙某某2代為保管。
2017年7月17日，經(jīng)宜昌市人民檢察院委托，賽因特鑒定所出具《關(guān)于湖北建通開發(fā)公司隱瞞改制前國有資產(chǎn)情況的司法鑒定意見書》，經(jīng)鑒定，湖北建通工程開發(fā)有限公司在2005年和2006年兩次企業(yè)改制時共隱瞞國有資產(chǎn)17594825.21元，并主要用于購房購地。1.2004年5月至2004年12月，核算漢宜工程的收入和成某不匹配，存在少記收入多記成某，應(yīng)入賬利潤為260793.74元，其實(shí)際入賬利潤為－6914972.40元，擠占了當(dāng)期利潤7175766.14元，即2004年末凈資產(chǎn)少記7175766.14元；2.2005年1月至2005年12月賬面和會計報表均反映虧損105573.82元，其中漢宜工程多記利潤5596164.46元，上海至瑞麗國道主干道云南安寧至楚雄公路防撞護(hù)欄工程未記收入，少記利潤2534044.83元，多記成某7660915.66元，上述兩個工程合計少記利潤4493222.21元，即少記凈資產(chǎn)4493222.21元；3.2005年1月至2006年12月31日，湖北建通工程開發(fā)有限公司將湖北建通交通開發(fā)有限公司中標(biāo)的武荊工程、東某工程兩個工程項目，未納入湖北建通交通開發(fā)有限公司進(jìn)行會計核算，而是在湖北建通工程開發(fā)有限公司核算，兩個項目分別獲利1964337.98元和3961498.88元，隱瞞國有資產(chǎn)5925836.86元；4.湖北建通工程開發(fā)有限公司于2005年購房、2006年購地的資金主要來源于漢宜工程、上海至瑞麗國道主干道云南安寧至楚雄公路防撞護(hù)欄工程、東某工程、武荊工程四個工程項目的工程款。李某某1等15位自然人和金某1公司參與分配湖北建通工程開發(fā)有限公司截至2011年9月30日的權(quán)益，其分配數(shù)涉及湖北建通工程開發(fā)有限公司2005年和2006年企業(yè)改制時隱瞞的國有資產(chǎn)17594825.21元，其中李某某1分得國有資產(chǎn)3629812.44元，趙某某2分得國有資產(chǎn)3629812.44元，萬某某3分得國有資產(chǎn)3619255.55元。
上述事實(shí)，有被告人李某某1、趙某某2、萬某某3、李某某4在偵查機(jī)關(guān)的供述，證人阮某、李某6、饒某、王某2、王某3、黃某1、楊某1、余某1、詹某1、任某1、余某2、陳某2、蔡某、王某4、陳某3、衛(wèi)某、黃某2、魏某、徐某3、呂某、張某1、李某7的證言，四被告人及證人的身份信息材料，金某2拍賣公司的拍賣規(guī)則、拍賣公告、標(biāo)的簡介，武漢市漢南區(qū)人民法院拍賣委托書及武漢市漢南區(qū)人民法院函，李某某1等人委托萬某某3參與競拍的授權(quán)委托書，競買協(xié)議書及拍賣成交合同，武漢市漢南區(qū)人民法院作出的民事裁定書，參與認(rèn)購建隆房地產(chǎn)公司所持湖北建通開發(fā)公司股權(quán)職工明細(xì)表，武漢市地方稅務(wù)局統(tǒng)一收款收據(jù)，金爾頓拍賣公司的銀行賬據(jù)、武漢市漢南區(qū)人民法院的銀行進(jìn)賬單，中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司武漢辦事處的收款收據(jù)，湖北華信拍賣公司出具的湖北建通開發(fā)公司部分股權(quán)專場拍賣會總結(jié)報告、委托拍賣合同，湖北建通交通開發(fā)有限公司董事會向通某公司董事會寫的關(guān)于對聯(lián)營公司－湖北建通開發(fā)公司所持股份進(jìn)行處置的請求及報告，通世達(dá)公司向湖北省國資委寫的關(guān)于對湖北建通開發(fā)公司的資產(chǎn)進(jìn)行處置的請示，湖北建通交通開發(fā)有限公司董事會決議，關(guān)于對湖北建交公司處置“聯(lián)營公司－湖北建通公司所持股份請求”的批復(fù)，湖北華信拍賣公司關(guān)于湖北建通開發(fā)公司部分股權(quán)專場拍賣會競買資料，股東會議決議，湖北建通交通開發(fā)有限公司與金某1公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及會計憑證，李某某1等人轉(zhuǎn)讓湖北建通工程開發(fā)有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，湖北建通工程開發(fā)有限公司章程修正案、公司變更通知書，湖北建通交通開發(fā)有限公司的收據(jù)，金某1公司李某某4給湖北華信拍賣公司轉(zhuǎn)賬516萬元的銀行明細(xì)，武漢市江岸區(qū)國稅局出具的情況說明，湖北金某2拍賣公司拍賣湖北建通工程開發(fā)有限公司股權(quán)的相關(guān)資料，武漢市漢南區(qū)人民法院關(guān)于建隆房地產(chǎn)公司處置湖北建通工程開發(fā)有限公司50%股權(quán)的相關(guān)資料，湖北建通工程開發(fā)有限公司上繳經(jīng)營收益的憑證，關(guān)于李某某1上交禮金、禮品、購物卡等有價財物的情況說明，眾聯(lián)評估公司出具的資產(chǎn)評估咨詢報告書及相關(guān)資料，漢宜工程相關(guān)資料，上海至瑞麗國道主干道云南安寧至楚雄公路防撞護(hù)欄工程相關(guān)資料，東某工程相關(guān)資料，武荊工程相關(guān)資料，湖北建通工程開發(fā)有限公司購房及結(jié)轉(zhuǎn)固定資產(chǎn)的會計資料，湖北建通工程開發(fā)有限公司購置鄂州花湖開發(fā)區(qū)土地的會計資料，湖北建通工程開發(fā)有限公司與金某1公司簽訂的購地協(xié)議，金某1公司會計資料記錄支付土地款的賬頁，湖北建通工程開發(fā)有限公司權(quán)益分配一覽表，李某某1等人出具的收據(jù)，李某6轉(zhuǎn)讓股權(quán)的工商登記資料，湖北建通工程開發(fā)有限公司買房、買地的資金來源查證資料，葉超等8名非股東職工領(lǐng)取補(bǔ)償金的收據(jù)，中勤萬信會計師事務(wù)所有限公司對湖北建通工程開發(fā)有限公司自2005年至2010年歷年進(jìn)行會計報表年檢審計的審計報告，湖北中礪大公會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司對湖北建通工程開發(fā)有限公司2011年進(jìn)行會計報表年檢審計的審計報告及清產(chǎn)核資審計報告，湖北中天大公資產(chǎn)評估有限責(zé)任公司出具的資產(chǎn)評估咨詢報告書，賽因特鑒定所出具的《關(guān)于湖北建通開發(fā)公司隱瞞改制前國有資產(chǎn)情況的司法鑒定意見書》、附件及情況說明等證據(jù)證實(shí)。
原審?fù)瑫r查明，1.2017年2月24日，被告人李某某1因涉嫌犯受賄罪被宜昌市人民檢察院立案偵查，同月27日，偵查人員到被告人李某某1家中找到李某某1，其歸案后如實(shí)供述了收受彭某1賄賂款的事實(shí)，還主動供述了收受李某1賄賂款、向何某1行賄及私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)，并提供了兩名副廳級干部的相關(guān)犯罪線索，已查證屬實(shí)。被告人趙某某2、萬某某3、李某某4經(jīng)偵查人員通知到案，被告人趙某某2如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)和收受彭某1賄賂款的犯罪事實(shí)，還主動供述收受陳某1、劉某及王某1賄賂款的犯罪事實(shí)；被告人萬某某3、李某某4如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)。2.案發(fā)前，被告人趙某某2于2013年12月30日從其保管的預(yù)留稅費(fèi)中支付給通某公司4458462.43元。案發(fā)后，被告人李某某1退繳贓款5400000元，被告人趙某某2退繳贓款10000000元（其中含李某某12836294.92元、萬某某32828045.88元），被告人萬某某3退繳贓款1000000元，被告人李某某4退繳贓款1900000元。3.本院委托武漢市江漢區(qū)、武漢市漢陽區(qū)、武漢市江岸區(qū)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)分別對被告人李某某1、萬某某3、李某某4能否適用非監(jiān)禁刑進(jìn)行審前社會調(diào)查，經(jīng)調(diào)查，社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)均建議對被告人李某某1、萬某某3、李某某4適用社區(qū)矯正。
上述事實(shí)，有被告人李某某1、趙某某2、萬某某3、李某某4的到案情況說明，湖北省人民檢察院對李某某1揭發(fā)的二名副廳級干部涉嫌犯罪的立案決定書，通某公司出具的證明，湖北建通工程開發(fā)有限公司出具的說明，四被告人案發(fā)后退贓的相關(guān)票據(jù)，社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)出具的調(diào)查評估意見書等證據(jù)證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人李某某1在國有公司中從事公務(wù)，應(yīng)以國家工作人員論，其利用職務(wù)上的便利，收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；被告人李某某1在為其子李某4獲得職務(wù)升遷過程中，為謀取不正當(dāng)利益給予國家工作人員以財物，其行為已構(gòu)成行賄罪；被告人趙某某2在擔(dān)任湖北建通工程開發(fā)有限公司董事長期間，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，收受他人財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪；被告人李某某1、趙某某2、萬某某3作為國有公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，在國有公司改制過程中隱匿國有資產(chǎn)，轉(zhuǎn)為職工持股的改制后公司所有，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪；被告人李某某4在明知湖北建通工程開發(fā)有限公司隱匿了國有資產(chǎn)的情況下，仍然為被告人李某某1、趙某某2、萬某某3及其他職工代持股份，為被告人李某某1、趙某某2、萬某某3私分國有資產(chǎn)提供幫助，其行為亦構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。被告人李某某1歸案后，如實(shí)供述了收受彭某1賄賂款的犯罪事實(shí)，還主動供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的收受李某1賄賂款的犯罪事實(shí)，有坦白情節(jié)，依法對其犯受賄罪從輕處罰，被告人李某某1主動供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的向何某1行賄及私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)，可認(rèn)定為自首，依法從輕處罰。被告人趙某某2、萬某某3、李某某4經(jīng)偵查人員通知到案，被告人趙某某2歸案后，如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)和收受彭某1賄賂款的犯罪事實(shí)，還主動供述收受陳某1、劉某及王某1賄賂款的犯罪事實(shí)；被告人萬某某3、李某某4歸案后，如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)，可以認(rèn)定被告人趙某某2、萬某某3、李某某4有坦白情節(jié)，依法從輕處罰。被告人李某某1歸案后，揭發(fā)兩名副廳級干部的重大犯罪行為，已查證屬實(shí)，具有重大立功情節(jié)，依法減輕處罰。在共同私分國有資產(chǎn)犯罪過程中，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3共同商議，具體實(shí)施，系組織者、決策者、實(shí)施者，起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人李某某4為被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人私分國有資產(chǎn)提供幫助，起次要作用，是從犯，依法從輕或減輕處罰。被告人趙某某2于案發(fā)前向通某公司繳款4458462.43元，案發(fā)后，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3、李某某4積極退贓，酌情從輕處罰。被告人李某某1、趙某某2犯有數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。本案私分國有資產(chǎn)罪發(fā)生于2005年前后，鑒于當(dāng)時國有公司、企業(yè)改制的歷史背景和相關(guān)法律規(guī)定尚不明確等實(shí)際情況，在量刑時予以酌情考慮。考慮到被告人李某某4的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，結(jié)合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)的意見，可以適用緩刑。被告人李某某1及其辯護(hù)人張光龍關(guān)于對李某某1適用緩刑的意見和被告人萬某某3的辯護(hù)人張軍、馬俊關(guān)于對萬某某3適用緩刑的意見，因被告人李某某1、萬某某3不符合緩刑適用條件，不予采納。本案全部違法所得，依法予以追繳。在本院決定逮捕之前，被告人李某某1已被羈押2個月17日，被告人萬某某3已被羈押7個月8日，均應(yīng)折抵刑期。
被告人趙某某2辯稱“私分國有資產(chǎn)1700余萬元中應(yīng)當(dāng)扣減其已主動上交通某公司的4458462.43元。司法鑒定中認(rèn)定隱瞞的國有資產(chǎn)100%用于私分不準(zhǔn)確，應(yīng)該是70%用于私分”的意見，不予采納，其理由如下：自2005年中期至2006年初，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人依據(jù)眾聯(lián)評估公司的評估咨詢報告，通過兩次公司股改，收購公司的股權(quán)分配給公司的職工，其私分國有資產(chǎn)的行為即已完成，此后，不論四被告人是否退還贓款，以及資產(chǎn)變現(xiàn)后其是否私下預(yù)留一定比例的稅費(fèi)，均不影響私分國有資產(chǎn)罪的既遂認(rèn)定，其于案發(fā)前退贓的行為，只能作為量刑情節(jié)予以考慮。
被告人趙某某2的辯護(hù)人任某2關(guān)于“被告人趙某某2沒有為行賄人謀取利益，且被告人趙某某2收受錢財均是在春節(jié)期間合作單位相互拜年時收受的拜年紅包，不能認(rèn)定為受賄行為”的辯護(hù)意見，不予采納，其理由如下：湖北建通工程開發(fā)有限公司是各行賄人所在公司的甲方，在工程的監(jiān)督管理及工程款撥付等方面，行賄人所在公司均有求于被告人趙某某2，被告人趙某某2收受各行賄人財物，為各行賄人所在公司履行合同謀取利益的事實(shí)客觀存在；相互拜年時收受拜年紅包是春節(jié)的習(xí)俗，是表達(dá)心意，聯(lián)絡(luò)感情的一種方式，但被告人趙某某2只收不送，且被告人趙某某2作為湖北建通工程開發(fā)有限公司的董事長，收受與其有業(yè)務(wù)往來公司人員的所謂“拜年紅包”，紅包金額最少也有5000元，最高達(dá)6萬元，明顯不符合“表達(dá)心意、聯(lián)絡(luò)感情”的目的，屬典型利用春節(jié)期間非法斂財?shù)男袨椤?/p>
被告人趙某某2的辯護(hù)人張學(xué)成、任某2關(guān)于“湖北建通交通開發(fā)有限公司已于2004年7月5日由32名自然人股東持有了10%的股份，而起訴書將本案隱瞞湖北建通交通開發(fā)有限公司的資產(chǎn)全部認(rèn)定為國有資產(chǎn)不當(dāng)”的辯護(hù)意見，不予采納，其理由如下：經(jīng)查，2004年中期，湖北省交通開發(fā)公司進(jìn)行改制時，因勞動部門認(rèn)為公司仍然是國有企業(yè)，不同意發(fā)放買斷工齡補(bǔ)償金，加之職工反對，導(dǎo)致改制未成功，雖然公司在之前進(jìn)行工商登記時，已將湖北省交通開發(fā)公司更名為湖北建通交通開發(fā)有限公司，將32名職工登記在公司股東名單中，但32名職工并未出資認(rèn)購股權(quán)，亦未實(shí)際享有公司股權(quán)，公司的股權(quán)性質(zhì)并未發(fā)生變化。
被告人趙某某2的辯護(hù)人張學(xué)成關(guān)于“私分2004年漢宜工程款7175766.14元認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律錯誤：2005年建隆房地產(chǎn)公司持有的50%國有股權(quán)出賣給李某某1、趙某某2、萬某某3等15人，是漢南區(qū)法院以公開拍賣的方式實(shí)現(xiàn)的，并非在國企改制期間，且沒有私分2004年漢宜工程的工程款691.49余萬元”的辯護(hù)意見，不予采納。其理由如下：被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人在得知漢南區(qū)法院要拍賣建隆房地產(chǎn)公司持有的50%國有股權(quán)時，向眾聯(lián)評估公司不提供完整的財務(wù)資料，隱瞞國有資產(chǎn)，根據(jù)賽因特鑒定所鑒定，2004年漢宜工程的應(yīng)入賬利潤為260793.74元，但因湖北建通工程開發(fā)有限公司未如實(shí)將截至2004年12月31日前發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)納入當(dāng)期會計核算，導(dǎo)致眾聯(lián)評估公司作出的評估報告中載明的應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款、待處理流動資產(chǎn)凈損失、預(yù)收賬款等科目明細(xì)表中，無漢宜工程項目，而湖北建通工程開發(fā)有限公司賬面記錄漢宜工程自2004年5月至12月工程營業(yè)收入3394195.00元、工程營業(yè)成某10309167.40元，入賬利潤－6914972.40元。綜上分析，可以認(rèn)定在漢宜工程中隱瞞國有資產(chǎn)7175766.14元。被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等16名職工雖然是以拍賣的方式取得湖北建通工程開發(fā)有限公司的股權(quán)，但李某某1、趙某某2、萬某某3通過弄虛作假，隱瞞國有資產(chǎn)的事實(shí)客觀存在，且漢南區(qū)法院拍賣公司國有股權(quán)的行為，在本質(zhì)上改變了國有公司的股權(quán)性質(zhì)，不影響私分國有資產(chǎn)罪的認(rèn)定。
被告人趙某某2的辯護(hù)人張學(xué)成及被告人李某某4的辯護(hù)人楊某2、周成軍關(guān)于“東某工程、武荊工程名義上是建通交通公司與東某工程建設(shè)指揮部、楚天高速公司簽訂施工合同，但建通公司也參加了工程實(shí)際施工，建通公司有權(quán)從工程利潤592萬元中參加分配，這兩筆指控事實(shí)不清、證據(jù)不足”的辯護(hù)意見，不予采納，其理由如下：2005年7月18日，由湖北建通交通開發(fā)有限公司與湖北楚天高速公路股份有限公司簽訂武荊工程的施工承包合同，由湖北建通交通開發(fā)有限公司承包武漢至荊州高速公路路面改建及漢宜高速公路2005年養(yǎng)護(hù)搶修工程項目；2005年4月12日，湖北建通交通開發(fā)有限公司中標(biāo)東某工程項目，并簽訂了合同協(xié)議書。上述兩個工程的財務(wù)賬目應(yīng)納入湖北建通交通開發(fā)有限公司進(jìn)行核算，但被告人趙某某2、萬某某3等人商議后，安排財會人員李某6將上述兩個工程的財務(wù)賬目納入了湖北建通工程開發(fā)有限公司進(jìn)行核算，從而隱瞞國有資產(chǎn)5925836.86元，其中武荊工程1964337.98元、東某工程3961498.88元。辯護(hù)人張學(xué)成認(rèn)為湖北建通工程開發(fā)有限公司參與了工程施工，有權(quán)參與利潤分配的意見，沒有充足的證據(jù)證明，與查明的事實(shí)不符。
被告人趙某某2的辯護(hù)人張學(xué)成關(guān)于“為私分而隱瞞的國有資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)還要扣除相關(guān)的稅收及附加費(fèi)”的辯護(hù)意見，本院不予采納，其理由如下：1.湖北建通工程開發(fā)有限公司采用將應(yīng)收賬款、預(yù)收賬款等不納入當(dāng)年會計賬目的方式，將2004年漢宜工程的入賬利潤核算為－6914972.40元，可能造成下年度漢宜工程利潤增加，從而造成稅收相應(yīng)增加的情況，賽因特鑒定所在鑒定隱瞞漢宜工程中的國有資產(chǎn)時沒有考慮這種情形，但造成這種情況的原因是，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人為了隱瞞國有資產(chǎn)，實(shí)施私分國有資產(chǎn)犯罪。即使造成下一年度稅收增加，也應(yīng)認(rèn)為是被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人實(shí)施違法犯罪的成某，不影響對2004年漢宜工程中隱瞞國有資產(chǎn)金額的認(rèn)定。2.從湖北建通工程開發(fā)有限公司自2005年至2012年的會計報表年檢審計報告來看，湖北建通工程開發(fā)有限公司歷年來的利潤及利潤分配表均記載了上一年度及本年度的主營業(yè)務(wù)稅金及附加的金額，由于公司2005年至2006年的賬面利潤均為虧損狀態(tài)，利潤及利潤分配表沒有記載所得稅的金額；現(xiàn)金流量表中記載了本年度支付的各項稅費(fèi)的金額。由此可見，賽因特鑒定所依據(jù)該公司的財會賬目作出的鑒定意見已經(jīng)考慮了相關(guān)稅收及附加因素，不存在還要扣除相關(guān)稅收及附加費(fèi)的情況。至于公司是否實(shí)際盈利，是否應(yīng)當(dāng)繳納所得稅的問題，不屬本案審理范圍，不影響本案關(guān)于私分國有資產(chǎn)罪的認(rèn)定。
被告人李某某4的辯護(hù)人楊某2、周成軍關(guān)于“被告人李某某4持有湖北建通工程開發(fā)有限公司5%的股份是以2006年耗資521000萬元有償取得，并非無償或受贈好處得到”的辯護(hù)意見，不予采納，其理由如下：萬某某3和李某某4商議代購代持公司50%股權(quán)時，約定由李某某4墊付資金，以后回購時，給李某某45%的股權(quán)作為好處費(fèi)。2011年，李某某1、趙某某2、萬某某3等人支付給李某某4墊付的資金及資金占用費(fèi)共計5554360元，收回李某某4代購代持的50%股權(quán)，并按約定分給李某某45%的股權(quán)。事后，制造了假的股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等在形式上變更了工商登記。上述事實(shí)，被告人李某某1、趙某某2、萬某某3和李某某4在偵查機(jī)關(guān)均有供述，且能相互印證，足以認(rèn)定李某某4代購代持的50%股權(quán)于2011年由被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人收回，并給李某某45%股權(quán)作為好處費(fèi)的事實(shí)。
被告人李某某4的辯護(hù)人楊某2、周成軍關(guān)于“被告人李某某4應(yīng)當(dāng)和其他被告人一樣只退還實(shí)際分得的國有資產(chǎn)88萬元”的辯護(hù)意見，不予采納，其理由如下：被告人李某某4為幫助被告人李某某1、趙某某2、萬某某3等人實(shí)施私分國有資產(chǎn)犯罪，違法獲得了湖北建通工程開發(fā)有限公司5%的股權(quán)，2012年在資產(chǎn)變現(xiàn)過程中，被告人李某某4依據(jù)違法獲得的5%股權(quán)分配收益1896580.00元應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得，依法予以追繳。據(jù)此，以被告人李某某1犯受賄罪，判處有期徒刑五年，并處罰金一百萬元；犯行賄罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金十萬元；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金五十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金一百六十萬元。被告人趙某某2犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金十萬元；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金五十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金六十萬元。被告人萬某某3犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金五十萬元。被告人李某某4犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金三十萬元。被告人李某某1受賄違法所得及孳息4610000元,被告人趙某某2非國家工作人員受賄違法所得130000元,被告人李某某1、趙某某2、萬某某3私分的國有資產(chǎn)17594825.21元（含李某某4違法所得1896580元中的國有資產(chǎn)879741.25元），被告人李某某4違法所得1896580元，依法予以追繳。
原審被告人李某某1以有重大立功、自首情節(jié)，請予緩刑為由提出上訴。
原審被告人萬某某3以有自首情節(jié)，量刑偏重為由提出上訴。
經(jīng)審理查明，二審審查認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)與一審相同。二審中，訴辯雙方均無新證據(jù)提供。支持本案事實(shí)的證據(jù)一審法院已經(jīng)庭審質(zhì)證并在判決書中詳細(xì)列舉。本院依法予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）李某某1身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；李某某1在為其子李某4獲得職務(wù)升遷過程中，為謀取不正當(dāng)利益給予國家工作人員以財物，其行為已構(gòu)成行賄罪；原審被告人趙某某2在擔(dān)任湖北建通工程開發(fā)有限公司董事長期間，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，收受他人財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪；上訴人（原審被告人）李某某1、萬某某3、原審被告人趙某某2作為國有公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，在國有公司改制過程中隱匿國有資產(chǎn)，轉(zhuǎn)為職工持股的改制后公司所有，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪；原審被告人李某某4在明知湖北建通工程開發(fā)有限公司隱匿了國有資產(chǎn)的情況下，仍然為被告人李某某1、萬某某3、原審被告人趙某某2及其他職工代持股份，為上訴人（原審被告人）李某某1、萬某某3、原審被告人趙某某2私分國有資產(chǎn)提供幫助，其行為均已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。李某某1歸案后，如實(shí)供述了收受彭某1賄賂款的犯罪事實(shí)，還主動供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的收受李某1賄賂款的犯罪事實(shí)，有坦白情節(jié)，依法對其犯受賄罪從輕處罰，李某某1主動供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的向何某1行賄及私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)，系自首，依法從輕處罰。趙某某2、萬某某3、李某某4經(jīng)偵查人員通知到案，被告人趙某某2歸案后，如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)和收受彭某1賄賂款的犯罪事實(shí)，還主動供述收受陳某1、劉某及王某1賄賂款的犯罪事實(shí)；萬某某3、李某某4歸案后，如實(shí)供述了私分國有資產(chǎn)的犯罪事實(shí)，有坦白情節(jié)，依法從輕處罰。歸案后，揭發(fā)兩名副廳級干部的重大犯罪行為，已查證屬實(shí)，具有重大立功情節(jié)，依法減輕處罰。在共同私分國有資產(chǎn)犯罪中，李某某1、趙某某2、萬某某3系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；李某某4系從犯，依法從輕或減輕處罰。趙某某2于案發(fā)前向通某公司繳款4458462.43元，案發(fā)后，李某某1、趙某某2、萬某某3、李某某4積極退贓，酌情從輕處罰。李某某1、趙某某2犯有數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。本案私分國有資產(chǎn)罪發(fā)生于2005年前后，鑒于當(dāng)時國有公司、企業(yè)改制的歷史背景和相關(guān)法律規(guī)定尚不明確等實(shí)際情況，在量刑時予以酌情考慮?？紤]到被告人李某某4的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，結(jié)合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)的意見，可以適用緩刑。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，審判程序合法。且根據(jù)上訴人和原審被告人地位、作用及各自具有的從重或者從輕及減輕情節(jié)分別定罪量刑并無不當(dāng)。上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立。但原審對趙某某2犯非國家工作人員受賄罪并處罰金沒有法律依據(jù)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第三項、第二款、第三款、第三百八十九條第一款、第三百九十條、第一百六十三條第一款、第三百九十六條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第六十九條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第一項、第二項的規(guī)定，判決如下：
一、維持秭歸縣人民法院（2018）鄂0527刑初字46號刑事判決的第一、三、四、五項，即被告人李某某1犯受賄罪，判處有期徒刑五年，并處罰金一百萬元；犯行賄罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金十萬元；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金五十萬元;決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金一百六十萬元。被告人萬某某3犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金五十萬元。被告人李某某4犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金三十萬元。被告人李某某1受賄違法所得及孳息4610000元,被告人趙某某2非國家工作人員受賄違法所得13萬元,被告人李某某1、趙某某2、萬某某3私分的國有資產(chǎn)17594825.21元（含李某某4違法所得1896580元中的國有資產(chǎn)879741.25元），被告人李某某4違法所得1896580元，依法予以追繳。
二、撤銷秭歸縣人民法院（2018）鄂0527刑初字46號刑事判決的第二項，即被告人趙某某2犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金100000元；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金500000萬元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金600000萬元。
三、原審被告人趙某某2犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑十個月；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金500000元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金500000萬元。
本判決為終審判決。
審判長 戴 翔
審判員 吳如玉
審判員 陳曉明
二〇一九年四月二日
書記員 董 艷
