案??由 受賄
案??號 （2021）桂13刑終33號
廣西壯族自治區(qū)武宣縣人民法院審理武宣縣人民檢察院指控原審被告人譚某某犯受賄罪一案，于2020年12月31日作出（2020）桂1323刑初264號刑事判決。宣判后，譚某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年3月19日公開開庭審理了本案。來賓市人民檢察院指派檢察員覃鵬出庭履行職務(wù)，上訴人譚某某及辯護(hù)人譚增康、龍海珠到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2015年至2019年，被告人譚某某利用其擔(dān)任廣西壯族自治區(qū)總工會陸川溫泉療養(yǎng)院副院長的職務(wù)之便，為廣西新英醫(yī)療投資有限公司總經(jīng)理陳某、南寧市賽迪醫(yī)療器械有限公司銷售經(jīng)理張某電在貨款撥付、醫(yī)療器械銷售等方面提供幫助，非法收受陳某、張某電人民幣89萬元。具體事實如下：
一、2015年起，廣西新英醫(yī)療投資有限公司等公司向廣西壯族自治區(qū)總工會陸川溫泉療養(yǎng)院供應(yīng)藥品。2017年至2018年，譚某某利用擔(dān)任該療養(yǎng)院副院長職務(wù)上的便利，在貨款撥付上為陳某提供幫助。2017年5月，譚某某在玉林市陸川縣中山苑小區(qū)收受陳某送給的10萬元。2019年1月18日，譚某某在南寧市收受陳某送給的戶名為呂天福內(nèi)存有70萬元的銀行卡。同日，譚某某使用該銀行卡在南寧萬濱房地產(chǎn)有限公司刷卡支付70萬元購買南寧市萬科金域濱江小區(qū)21棟802號房產(chǎn)。
二、2014年起，南寧市賽迪醫(yī)療器械有限公司向廣西壯族自治區(qū)總工會陸川溫泉療養(yǎng)院供應(yīng)試劑、醫(yī)療器械。2014年至2020年，譚某某在玉林市陸川縣、南寧市多次收受張某電送給的好處費共計9萬元。
原判另查明，2019年8月30日，廣西監(jiān)察委將譚某某涉嫌違法問題線索移送來賓市監(jiān)察委；2020年6月9日，來賓市監(jiān)察委將譚某某涉嫌違法問題線索移送武宣縣監(jiān)察委，并指定該委調(diào)查處置。2020年7月6日，該委對譚某某涉嫌嚴(yán)重違法問題進(jìn)行立案調(diào)查。2020年7月8日，調(diào)查組以開會名義，通知譚某某到北海國際海員俱樂部開會，接到通知后，譚某某即乘坐動車從陸川前往北海，當(dāng)晚調(diào)查組即將譚某某從廣西北海市帶至來賓市監(jiān)委留置點城南辦案區(qū)接受調(diào)查。
譚某某在接受調(diào)查期間，如實說明組織已掌握的2017年5月及2018年底收受廣西新英醫(yī)療投資有限公司陳某的80萬元好處費等問題，還如實代了在2013年至2020年的春節(jié)和中秋節(jié)期間分多次收受南寧市賽迪醫(yī)療器械有限公司銷售經(jīng)理張某電共計9萬元好處費等問題。
原判認(rèn)為，被告人譚某某在擔(dān)任陸川溫泉療養(yǎng)院副院長期間，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物89萬元，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為均確已觸犯刑律，構(gòu)成受賄罪。譚某某歸案后如實供述犯罪事實，認(rèn)罪認(rèn)罰，并退出部分贓款，可從輕處罰。根據(jù)譚某某到案經(jīng)過材料反映，其在被調(diào)查期間交代組織已掌握的2017年5月及2018年底，其收受廣西新英醫(yī)療投資有限公司陳某的80萬元好處費等問題，因此譚某某在被調(diào)查前，組織就已經(jīng)掌握其本案主要的受賄犯罪事實，不構(gòu)成自首。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條，第三百八十六條，第六十七條，第五十二條，第五十三條，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院〈關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋〉》第二條，第十五條，第十九條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條之規(guī)定，判決：一、被告人譚某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金30萬元；二、被告人譚某某退出的受賄贓款19萬元，由暫扣款機關(guān)依法上繳國庫；三、追繳被告人譚某某尚未退出贓款70萬元，以及用贓款70萬元購買位于南寧市邕寧區(qū)金域濱江21號樓1單元802號房所產(chǎn)生的孳息，依法上繳國庫（所追繳孳息數(shù)額待進(jìn)入執(zhí)行程序后根據(jù)評估鑒定確定）。
譚某某上訴提出：1.其構(gòu)成自首；2.原判量刑過重、罰金過高。在庭審時，譚某某提出認(rèn)定其收受70萬元的證據(jù)不足，請求適用緩刑。
辯護(hù)人譚增康、龍海珠辯稱：1.原判未認(rèn)定譚某某具有自首情節(jié)是不當(dāng)?shù)模?.原判認(rèn)定譚某某收受陳某的70萬元屬于認(rèn)定事實不清；3.二審期間譚某某家屬代為退賠70萬元和繳納罰金30萬元，可從輕處罰，應(yīng)當(dāng)對譚某某改判有期徒刑三年并適用緩刑。
出庭履行職務(wù)的檢察員認(rèn)為原判認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定性準(zhǔn)確，程序合法。鑒于上訴人譚某某在二審階段退出大部分贓款，建議改判有期徒刑三年二個月，并處罰金30萬元。
經(jīng)審理，二審查明的事實和原判相同，證實本案事實的證據(jù)經(jīng)庭審舉證質(zhì)證屬實，證據(jù)來源合法有效，本院予以確認(rèn)。
二審期間，上訴人譚某某的親屬代為退出違法所得70萬元以及繳納罰金30萬元,并當(dāng)庭舉證了銀行憑證和稅票收據(jù)，出庭檢察員亦無異議。經(jīng)審查認(rèn)為，符合證據(jù)的客觀性、合法性和關(guān)聯(lián)性原則，予以采信。
辯護(hù)人譚增康還舉證了兩份陸川縣聚龍?zhí)棉r(nóng)牧業(yè)有限公司的動物防疫條件合格證，擬證明譚某某收受陳某的70萬元是轉(zhuǎn)讓聚龍?zhí)霉镜霓D(zhuǎn)讓款。出庭檢察員認(rèn)為所舉的證據(jù)材料形式上是復(fù)印件，不予認(rèn)可。經(jīng)審查認(rèn)為，該兩份動物防疫條件合格證未注明證據(jù)來源，且系復(fù)印件，客觀性和合法性存疑，且不能得出辯護(hù)人所提的擬證明事項，故不予采納。
檢察員舉證了陳某2020年7月6日在監(jiān)察機關(guān)的自書材料，擬證明監(jiān)察機關(guān)已掌握譚某某收受陳某70萬元的線索。兩名辯護(hù)人對該份自書材料不予認(rèn)可，認(rèn)為陳某所說的內(nèi)容沒有確定性。經(jīng)審查認(rèn)為，陳某的該份自書材料提到向譚某某送了70萬元，且系監(jiān)察機關(guān)的調(diào)查人員依法收集，內(nèi)容客觀真實，與本案有關(guān)聯(lián)，予以采納。
本院認(rèn)為，上訴人譚某某在擔(dān)任陸川溫泉療養(yǎng)院副院長期間，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物89萬元，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。譚某某受賄數(shù)額巨大，依法應(yīng)處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。譚某某歸案后如實供述犯罪事實，認(rèn)罪認(rèn)罰，并退出部分贓款，可從輕處罰。二審期間，譚某某家屬代為退出贓款70萬元和繳納罰金30萬元，可酌情從輕處罰。
根據(jù)控辯雙方的意見，綜合評判如下：
1.關(guān)于上訴人譚某某收受陳某70萬元的事實是否清楚，證據(jù)是否充分的問題。經(jīng)查，認(rèn)定該事實的證據(jù)有行賄人陳某的證言、銀行流水清單、購房合同等證據(jù)予以證實，譚某某在調(diào)查階段也進(jìn)行了供述，在一審?fù)彆r亦無異議，在案證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈，足以認(rèn)定。故譚某某及辯護(hù)人提出原判認(rèn)定譚某某收受陳某70萬元屬事實不清的意見不成立。
2.關(guān)于上訴人譚某某是否構(gòu)成自首的問題，原判已進(jìn)行評判，本院予以認(rèn)可，不再贅述。
綜上，原判認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，適用法律準(zhǔn)確，審判程序合法。鑒于二審期間譚某某家屬代為退出70萬元贓款，可酌情從輕處罰，故辯護(hù)人提出譚某某有退贓表現(xiàn)，可從輕處罰的意見成立，予以采納。結(jié)合本案的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度，出庭檢察員建議對譚某某改判有期徒刑三年二個月的意見在理，予以采納，譚某某及辯護(hù)人提出適用緩刑的意見不成立。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項，《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十三條，《最高人民法院、最高人民檢察院〈關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋〉》第二條、第十九條之規(guī)定，判決如下：
一、維持廣西壯族自治區(qū)武宣縣人民法院（2020）桂1323刑初264號刑事判決的第二項，即“二、被告人譚某某退出的受賄贓款19萬元，由暫扣款機關(guān)依法上繳國庫”；
二、撤銷廣西壯族自治區(qū)武宣縣人民法院（2020）桂1323刑初264號刑事判決的第一、三項，即“一、被告人譚某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金30萬元；三、追繳被告人譚某某尚未退出贓款70萬元，以及用贓款70萬元購買位于南寧市邕寧區(qū)金域濱江21號樓1單元802號房所產(chǎn)生的孳息，依法上繳國庫（所追繳孳息數(shù)額待進(jìn)入執(zhí)行程序后根據(jù)評估鑒定確定）”；
三、上訴人譚某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年二個月，并處罰金30萬元（已繳納）；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行之前先行被羈押的，羈押一日折抵刑期一日，先行被留置措施的，留置一日折抵刑期一日，即自2020年7月9日起至2023年9月8日止。)
四、上訴人譚某某的家屬代為退出的違法所得70萬元，予以沒收，上繳國庫；
五、繼續(xù)追繳上訴人譚某某使用贓款70萬元購買位于南寧市邕寧區(qū)金域濱江21號樓1單元802號房所產(chǎn)生的孳息，依法上繳國庫（所追繳孳息數(shù)額待進(jìn)入執(zhí)行程序后根據(jù)評估鑒定確定）。
本判決為終審判決。
審 判 長 韋文雷
審 判 員 楊解光
審 判 員 郭信志
二〇二一年三月二十九日
法官助理 楊強興
書 記 員 仇春富
