案??由 走私、販賣、運輸、制造毒品
案??號 （2021）皖02刑終21號
安徽省蕪湖市鏡湖區(qū)人民法院審理鏡湖區(qū)人民檢察院指控的原審被告人許某某1、秦某某2犯販賣毒品罪一案，于2020年11月13日作出（2020）皖0202刑初121號刑事判決，原審被告人許某某1不服，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，于2021年2月3日公開開庭審理了本案，蕪湖市人民檢察院指派檢察員劉某1出庭履行職務(wù)，原審被告人許某某1及辯護人馬蓉、夏昀到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：2018年9月，被告人許某某1雇傭被告人秦某某2多次在本市向他人販賣含有γ-羥丁酸成分的液體狀毒品（俗稱“papaya”水、神仙水），共計至少向8人販賣11次18箱（24瓶/箱）“papaya”水，內(nèi)含γ-羥丁酸成分至少26.136克。具體犯罪事實如下：
1、2018年9月7日凌晨，二被告人在蕪湖市一KTV內(nèi)以每箱1200元的價格向吸毒人員王某1販賣了2箱“papaya”水。
2、2018年9月7日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)永樂匯KTV內(nèi)以每箱1200元的價格向吸毒人員王某1販賣了2箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）微信轉(zhuǎn)賬記錄，證明王某1分兩次轉(zhuǎn)賬，每次2400元給秦某某2的事實以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人王某1的證言及辨認筆錄，證明2018年9月6日晚上和9月7日晚上，其兩次在秦某某2處購買“papaya”水，每次2箱，每箱1200元，都是通過微信轉(zhuǎn)賬付款。其知道許金水也喝“papaya”水。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
3、2018年9月8日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)永樂匯KTV內(nèi)以每箱1200元的價格向吸毒人員郭某販賣了1箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）微信轉(zhuǎn)賬記錄，證明郭某通過微信轉(zhuǎn)賬給秦某某21200元毒資的事實以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人郭某的證言，證明2018年9月8日晚上，其在秦某某2處以1200元的價格購買一箱“papaya”水的事實。
（3）證人崔某、馬某、王某2的證言，證明2018年9月7日，其和王某1等人一起在KTV喝“papaya”水的事實。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
4、2018年9月10日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員楊某販賣了3箱“papaya”水。
5、2018年9月13日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員楊某販賣了2箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）微信轉(zhuǎn)賬記錄，證明楊某通過微信轉(zhuǎn)賬給秦某某2毒資的事實以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人楊某的證言，證明其是從2018年9月經(jīng)許某某1推薦開始喝“papaya”水的。其買過四次“papaya”水，前兩次是從許某某1處購買的，后兩次是許某某1介紹他從秦某某2處購買的。2018年9月10日其轉(zhuǎn)賬3000元從許某某1介紹的人處購買3箱“papaya”水。2018年9月13日其轉(zhuǎn)賬2000元從許某某1介紹的人處購買2箱“papaya”水。其后來聽說許某某1就是賣“papaya”水的，只是他不愿意承認才讓一個小弟出面幫他賣。
（3）辨認筆錄，證明楊某辨認出其通過朋友介紹從一個小青年處購買5箱“papaya”水，這個朋友就是許某某1。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
6、2018年9月12日凌晨，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1200元的價格向吸毒人員黃某販賣了1箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）轉(zhuǎn)賬記錄，證明黃某通過支付寶轉(zhuǎn)賬給秦某某2毒資的事實以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人黃某的證言，證明2018年9月某日晚上，其和許某某1以及他的幾個朋友在威圖KTV唱歌。當(dāng)晚其通過許某某1的介紹向秦某某2購買1箱“papaya”水，后來其通過支付寶轉(zhuǎn)賬1200元給秦某某2。當(dāng)晚這些水都被大家喝了，許某某1介紹秦某某2是他“弟弟”。
（3）辨認筆錄，證明黃某辨認出“阿發(fā)”介紹其向一個人購買“papaya”水，“阿發(fā)”就是許某某1，賣“papaya”水的人是秦某某2。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
7、2018年9月12日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員孫某販賣了2箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）轉(zhuǎn)賬記錄，證明孫某通過微信轉(zhuǎn)賬給秦某某2毒資的事實以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人孫某的證言，證明2018年9月12日晚上，其在本市威圖KTV唱歌。期間大家提出喝“papaya”水，其提出由其請客。其朋友就聯(lián)系了一個小青年送來兩箱“papaya”水，其通過微信轉(zhuǎn)賬給小青年2000元。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
8、2018年9月13日凌晨，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員宋某販賣了2箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）轉(zhuǎn)賬記錄，證明宋某通過支付寶轉(zhuǎn)給秦某某2毒資2000元以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人宋某的證言，證明2018年9月某日晚上，其在本市威圖KTV和江偉以及江偉的幾個朋友唱歌。期間一個女的提出喝“papaya”水，后來喝完了。江偉從其他包廂帶來一個男青年，并說他就是賣“papaya”水的。其通過支付寶轉(zhuǎn)給那個男青年2000元購買了2箱“papaya”水。其知道許某某1也喝“papaya”水，據(jù)說他還是“papaya”水蕪湖地區(qū)總代理。
（3）辨認筆錄，證明宋某辨認出賣給其“papaya”水的男子是秦某某2。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
9、2018年9月13日凌晨，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員劉某2販賣了1箱“papaya”水。
10、2018年9月14日凌晨，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1000元的價格向吸毒人員劉某2販賣了1箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）轉(zhuǎn)賬記錄，證明劉某2通過微信轉(zhuǎn)給秦某某2毒資2000元以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人劉某2的證言，證明2018年9月13日、14日凌晨，其通過微信轉(zhuǎn)賬方式以每箱1000元的價格從秦某某2處購買2箱“papaya”水。
（3）證人洪某的證言，證明其系劉某2的妻子。2018年9月以其名義注冊的微信號兩次轉(zhuǎn)賬給秦某某2各1000元，是其丈夫劉某2轉(zhuǎn)的，這個號是其給劉某2用的。劉某2曾因吸毒被處理過。
（4）辨認筆錄，證明劉某2辨認出賣給其“papaya”水的男子是秦某某2。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
11、2018年9月13日晚上，二被告人在蕪湖市鏡湖區(qū)威圖KTV內(nèi)以每箱1300元的價格向吸毒人員董某販賣了1箱“papaya”水。
認定上述事實并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)如下：
（1）轉(zhuǎn)賬記錄，證明董某通過微信轉(zhuǎn)給秦某某2毒資1300元以及秦某某2將毒資轉(zhuǎn)給許某某1的事實。
（2）證人董某的證言，證明2018年9月某日晚上，其在威圖KTV和許某某1一起唱歌。期間有人提出要喝“papaya”水，其提出自己請客。其沒有購買渠道，但是許某某1說他能喊人送來。后來其兩次轉(zhuǎn)給許某某1喊來的人650元，共計1300元，買了1箱“papaya”水。
（3）辨認筆錄，證明2018年9月某日晚上“阿發(fā)”幫其找一個小青年買“papaya”水，“阿發(fā)”就是許某某1。
被告人秦某某2對該筆指控在公安機關(guān)供認不諱并當(dāng)庭表示認罪認罰。
被告人許某某1供述其確系從外地購買“papaya”水，經(jīng)朋友介紹加價賣給秦某某2，秦某某2再賣給他人，但是否認其指使秦某某2販賣毒品的事實。
2019年10月9日晚上，被告人秦某某2在弋江區(qū)果麥網(wǎng)吧被公安機關(guān)抓獲；2019年10月10日凌晨，被告人許某某1經(jīng)民警電話通知后，主動回到金海龍韻小區(qū)附近向民警投案。
公訴機關(guān)還提交如下綜合證據(jù)證明全案事實：
（1）戶籍信息，證明被告人許某某1、秦某某2的身份情況。
（2）抓獲經(jīng)過及情況說明，證明被告人秦某某2系被公安機關(guān)抓獲歸案，被告人許某某1系公安機關(guān)電話通知后主動投案。
（3）行政處罰決定書，證明被告人許某某1、秦某某2的劣跡情況。
（4）證人張某的證言，證明一開始只有其一個人賣“papaya”，后來“阿發(fā)”講他也想搞了，他喊他小弟賣。那時候價格就賣不上去了，因為一開始喝“papaya”的人都是“阿發(fā)”那個圈子的，好多人都是“阿發(fā)”介紹過來的，“阿發(fā)”賣的時間不長，9月份開始他還是從我們手上買“papaya”。
（5）證人朱某的證言，證明在其開始賣“papaya”之前，蕪湖最早賣這個“papaya”的是張某和“阿發(fā)”。
（6）偵查實驗筆錄及視頻光盤，證明“papaya”水瓶子的容量為288ml。
（7）辨認筆錄，證明許某某1辨認出“月月”是秦某某2；秦某某2辨認出“阿發(fā)”是許某某1。
（8）司法鑒定意見書及毒品檢驗報告，證明“papaya”水含有γ-羥丁酸以及含量。
（9）接收證據(jù)清單及照片，證明許某某1、秦某某2販賣的“papaya”水的外形。
（10）電子數(shù)據(jù)及電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄，證明被告人許某某1、秦某某2的微信、支付寶交易記錄。
原判認為：被告人許某某1、秦某某2多次向他人販賣毒品γ-羥丁酸，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成販賣毒品罪，且系共同犯罪。被告人秦某某2到案后能如實供述犯罪事實且自愿認罪認罰，予以從輕、從寬處罰。被告人許某某1、秦某某2有劣跡，予以酌情從重處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一、四、七款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條及《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第四條之規(guī)定，判決：一、被告人許某某1犯販賣毒品罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬五千元。二、被告人秦某某2犯販賣毒品罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五千元。三、各被告人的違法所得予以追繳，上繳國庫。
上訴人的上訴理由及辯護人的辯護意見認為，第一，上訴人如實供述罪行，應(yīng)認定自首；第二，上訴人自愿認罪認罰，積極繳納罰金，請求從輕處罰。
出庭檢察員認為上訴人許某某1自愿認罪認罰，建議對上訴人判處有期徒刑四年六個月并處罰金一萬五千元。
經(jīng)審理，二審查明的主要犯罪事實和證據(jù)與一審相同，原判采信的證據(jù)均經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，查證屬實，本院予以確認。
本院審理期間，上訴人許某某1當(dāng)庭表示自愿認罪認罰，并于2021年1月29日簽署認罪認罰具結(jié)書,同年2月3日向本院預(yù)繳納罰金人民幣一萬五千元。
本院認為，上訴人許某某1、原審被告人秦某某2多次向他人販賣毒品γ-羥丁酸，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成販賣毒品罪，且系共同犯罪。上訴人許某某1雖系自動投案但在一審審理過程中否認與秦某某2共同犯罪的事實，原判依法未認定自首，于法不悖，對該上訴理由不予采納。原審被告人秦某某2到案后能如實供述犯罪事實且在一審自愿認罪認罰，原判予以從輕處罰正確。上訴人許某某1、原審被告人秦某某2有劣跡，原判均酌情予以從重處罰正確。上訴人許某某1積極繳納罰金，具結(jié)認罪認罰，檢察機關(guān)提出判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣一萬五千元的量刑建議適當(dāng)，予以采納。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一、四、七款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六第一款第二項、第十五條、第二百零一條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持安徽省蕪湖市鏡湖區(qū)人民法院（2020）皖0202刑初121號刑事判決第二、三項，即“二、被告人秦某某2犯販賣毒品罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五千元。三、各被告人的違法所得予以追繳，上繳國庫。”
二、撤銷安徽省蕪湖市鏡湖區(qū)人民法院（2020）皖0202刑初121號刑事判決第一項，即“被告人許某某1犯販賣毒品罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬五千元?！?/p>
三、上訴人許某某1犯販賣毒品罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣一萬五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2019年10月10日起至2024年4月9日止。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 胡慶九
審判員 梁 瑩
審判員 張 元
二〇二一年二月二十日
書記員 牛文昕
