審理法院：景德鎮(zhèn)市中級(jí)人民法院
審判人員：耿麗萍 曾凡斌羅明華
案號(hào)：（2020）贛02刑終130號(hào)
案件類型：刑事 裁定
審判日期：2020-11-30
案由：組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪
審理經(jīng)過
景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民法院審理景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民檢察院指控原審被告人金某1、吳某2犯組織賣淫罪，被告人廖某3、戴某4、周某5、何某6犯協(xié)助組織賣淫罪一案，于2020年9月25日作出（2020）贛0203刑初36號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人金某1、吳某2不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭。經(jīng)過閱卷，訊問上訴人金某1、吳某2、原審被告人廖某3、戴某4、周某5、何某6，聽取上訴人金某1、吳某2的辯護(hù)人及景德鎮(zhèn)市人民檢察院的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2018年9月，被告人吳某2經(jīng)工商登記開辦了景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)龍庭足浴店（后更名為尚水足道足浴店），經(jīng)營(yíng)范圍為足浴服務(wù)，由被告人吳某2、劉陽寶（另案處理）、陳玉珍三人合伙出資，股份占比為吳某2、劉陽寶各占35%，陳玉珍占比30%。2018年9月底，陳玉珍將其一半的股份轉(zhuǎn)讓給了被告人金某1，并由金某1全權(quán)處理30%股份的事務(wù)。
自2018年10月至2019年5月期間，該店在經(jīng)營(yíng)足浴按摩服務(wù)項(xiàng)目的同時(shí)，先后組織彭某、付某（已被行政處罰）等十余名養(yǎng)生技師從事賣淫活動(dòng)，設(shè)398元Ｂ項(xiàng)套餐及498元Ｃ項(xiàng)套餐，均提供胸部推油和口交等性服務(wù)，賣淫女分別從中拿210元、270元的提成。期間，店內(nèi)于2018年11月將賣淫項(xiàng)目外包給“小姚”（身份不明），服務(wù)項(xiàng)目套餐價(jià)格不變，店里每次從中提成70元作為足浴店的獲利。
被告人金某1負(fù)責(zé)店內(nèi)總收銀及管理店內(nèi)賣淫項(xiàng)目，吳某2負(fù)責(zé)管理店內(nèi)足浴部門事務(wù)。周某5、何某6、戴某4、廖某3、楊向陽（在逃）五人均系該店工作人員。被告人戴某4于2018年10月應(yīng)吳某2邀請(qǐng)，管理店內(nèi)足浴部，戴某4兼任店長(zhǎng)職務(wù)。2019年1月戴某4辭職，同年4月回到該店上班，負(fù)責(zé)管理足浴部，同年5月因收銀辭職，戴某4兼任收銀員，負(fù)責(zé)吧臺(tái)收銀、記賬及登記賣淫女上鐘時(shí)間、服務(wù)項(xiàng)目，并介紹了一名賣淫女到店里從事賣淫活動(dòng)。被告人廖某3于2018年11月應(yīng)聘到該足浴店做養(yǎng)生技師（工號(hào)111），至2019年1月份，被告人金某1與廖某3發(fā)展為男女朋友關(guān)系，后廖某3轉(zhuǎn)做客服，與楊向陽（網(wǎng)逃）共同負(fù)責(zé)招攬客人及為客人介紹上述B項(xiàng)、C項(xiàng)賣淫服務(wù)項(xiàng)目并提取8至10元的抽成。被告人周某5、何某6于2018年10月到該足浴店上班，在做服務(wù)員工作的同時(shí)為賣淫行為望風(fēng)，通過從對(duì)講機(jī)呼叫暗號(hào)“美團(tuán)外賣來了”來提醒賣淫嫖娼人員，以此逃避公安機(jī)關(guān)的檢查、打擊。2018年10月至案發(fā)時(shí)該店通過提供賣淫服務(wù)共非法獲利67萬余元。
2019年5月29日，公安機(jī)關(guān)在足浴店內(nèi)將賣淫嫖娼人員李某、葉某、彭某、付某（均已被行政處罰）四人，被告人吳某2、廖某3、戴某4、何某6、周某5五人抓獲。2019年8月12日，被告人金某1在鄱陽縣被抓獲并移交景德鎮(zhèn)市公安局珠山分局。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1.書證；
（1）歸案經(jīng)過、抓獲經(jīng)過，證實(shí)2019年5月29日21時(shí)許，公安民警查處景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)陶玉南路山水瑞園旁尚水足道店，抓獲賣淫嫖娼人員4人及工作人員吳某2、廖某3、戴某4、周某5、何某6，另有一對(duì)賣淫嫖娼人員跳窗逃跑。次日凌晨，逃跑的嫖娼男子主動(dòng)投案。被告人金某1于2019年8月12日在江西省鄱陽縣被抓獲歸案。
（2）扣押決定書、扣押清單，證實(shí)2019年5月30日，扣押何某6、周某5對(duì)講機(jī)4部，華為手機(jī)、小米手機(jī)各1部，扣押吳某2vivo手機(jī)2部，扣押廖某3蘋果和OPPO手機(jī)各1部，扣押戴某4臺(tái)式電腦主機(jī)1臺(tái)、蘋果手機(jī)1部、收銀小票及人民幣1240元，8月13日扣押金某1華為手機(jī)1部。
（3）收銀小票，證實(shí)2019年5月28日至29日，“龍庭國(guó)際足浴會(huì)所”收費(fèi)情況，該小票由被告人戴某4確認(rèn)屬實(shí)。
（4）收銀明細(xì)，證實(shí)“龍庭國(guó)際足浴會(huì)所”2018年10月至2019年5月期間的收銀明細(xì)，其中從事B項(xiàng)和C項(xiàng)服務(wù)的技師工牌號(hào)有14個(gè)，兩項(xiàng)累計(jì)收取錢款67萬余元。另2018年11月，從事B項(xiàng)和C項(xiàng)服務(wù)的技師工牌號(hào)有13個(gè)，其他幾個(gè)月，從事兩項(xiàng)服務(wù)的技師工牌號(hào)均在8個(gè)以下。
（5）微信群聊天記錄，證實(shí)尚水足道預(yù)約群中存在報(bào)工號(hào)、房間號(hào)和價(jià)格通知上鐘或下鐘的信息。
（6）行政處罰決定書，證實(shí)賣淫嫖娼人員程某、彭某、付某、李某、葉某已被行政處罰。
（7）戶籍信息，證實(shí)被告人金某1、吳某2、廖某3、戴某4、何某6、周某5的具體身份信息，作案時(shí)均已成年，具有完全刑事責(zé)任能力。
（8）在校學(xué)生證明、情況說明，證實(shí)被告人何某6、周某5系景德鎮(zhèn)陶瓷職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)生，平時(shí)表現(xiàn)較好。
2.證人證言；
（1）證人余某的證言，證實(shí)2018年11月，其到龍庭國(guó)際足浴店做足浴技師，店老板是吳某2、“金總”、“劉總”，吳某2管足浴部，因?yàn)榈降昀锷伲辛舜髂?管理足浴部，戴某4負(fù)責(zé)店里的收銀?！敖鹂偂惫莛B(yǎng)生部，平常都在店里，如果不在，就由“露露”負(fù)責(zé)。
（2）證人彭某的證言，證實(shí)2019年5月28日，其在戴某4的介紹下到尚水足浴店上班，工號(hào)是666，做398元的服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容是為客人洗澡、調(diào)情和口交，時(shí)長(zhǎng)60分鐘，尚水足道店內(nèi)有398元和498元的色情服務(wù)，都是調(diào)情和口交，由廖某3安排按摩技師上鐘服務(wù)客人，戴某4在店內(nèi)負(fù)責(zé)收銀。
（3）證人葉某的證言，證實(shí)2019年5月29日晚，其與程某、李某三人到尚水足浴店內(nèi)做398元服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容就是洗澡、胸推按摩和口交射精。經(jīng)工作人員安排后，其和一女子進(jìn)入房間一起洗澡，后被公安機(jī)關(guān)抓獲。
（4）證人付某的證言，證實(shí)其于2019年1月份到尚水足道店上班，工牌號(hào)為222，做398元和498元的服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容均為調(diào)情和口交，提成分別為210元和270元，平時(shí)由廖某3分配其到房間內(nèi)給客人服務(wù)，店內(nèi)提供性服務(wù)的技師有時(shí)候有5、6個(gè)，人員變動(dòng)比較頻繁。2019年5月29日晚，其在給客人做完性服務(wù)后準(zhǔn)備洗澡時(shí)被公安民警抓獲。
（5）證人李某的證言，證實(shí)2019年5月29日晚，其與葉某等人到尚水足浴店內(nèi)做398元服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容就是洗澡、胸推按摩和口交射精。經(jīng)工作人員安排后，其和一女子進(jìn)入房間，女子為其口交，之后被公安機(jī)關(guān)抓獲。
（6）證人程某的證言，證實(shí)2019年5月29日晚，其與葉某等人到尚水足浴店內(nèi)做398元服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容就是洗澡、胸推按摩和口交射精。經(jīng)工作人員安排后，其和一女子進(jìn)入房間，女子為其按摩，后聽到警察來了，便和那女子從窗戶逃跑了。
3.被告人供述和辯解：
（1）被告人吳某2的供述與辯解，證實(shí)在偵查階段曾供述如下：2018年11月份，其和金某1、劉陽寶合伙在景德鎮(zhèn)市開設(shè)了龍庭國(guó)際足浴店，每人占三分之一股份，其主要負(fù)責(zé)足浴部，金某1負(fù)責(zé)按摩部和財(cái)務(wù)，劉陽寶去店里比較少，店里的事務(wù)基本上都是金某1在管理，店的名稱后面變更為尚水足浴。店里除正規(guī)足浴和按摩服務(wù)外，還有398元和498元的色情服務(wù)，主要是胸推調(diào)情和口交。廖某3是金某1推薦到店里的，二人是男女朋友關(guān)系，在店里負(fù)責(zé)向客人推薦色情服務(wù)和帶客人進(jìn)房間。戴某4在店里負(fù)責(zé)收銀。被告人吳某2在之后的供述又稱不參與管理，不知道店里的色情服務(wù)項(xiàng)目。
（2）被告人廖某3的供述與辯解，證實(shí)2018年12月份，其自己找到龍庭國(guó)際足浴店做事，當(dāng)時(shí)是做養(yǎng)生推油技師，工牌號(hào)為111，去上班的時(shí)候店里只有四個(gè)養(yǎng)生技師，養(yǎng)生賣淫項(xiàng)目從其去上班的時(shí)候就有。2019年1月份金某1叫其不要做技師，做他女朋友。2019年5月又開始在尚水足道上班，住在店內(nèi)，負(fù)責(zé)帶客人去房間，介紹398元和498元套餐，在根據(jù)客人的需求挑選對(duì)應(yīng)的房間給客人服務(wù)，398元和498元服務(wù)是按摩和胸推、口交。其工資是3000元保底工資加抽成，398元套餐技師抽成210，其抽成8元，498元的套餐技師抽成270元，其抽成10元，被抓獲時(shí)工作未滿1個(gè)月，故沒有發(fā)工資和提成。被抓獲當(dāng)天店里來了3個(gè)客人，其給他們安排了三個(gè)房間提供養(yǎng)生服務(wù)，介紹了工號(hào)666、222及一個(gè)新來的女技師。店里的技師有些是自己來的，也有些是技師介紹來的，其曾經(jīng)介紹過一個(gè)技師來店里，戴某4也曾經(jīng)介紹過一個(gè)技師到店里從事賣淫，被公安抓獲時(shí)店里只有四個(gè)技師。店里的實(shí)際經(jīng)營(yíng)負(fù)責(zé)人是吳某2、金某1、劉陽寶，工資結(jié)算都是找金某1領(lǐng)工資。陽崽和其一樣都是客服，給客人介紹養(yǎng)生服務(wù)，有時(shí)候晚上也會(huì)統(tǒng)計(jì)一天的營(yíng)業(yè)額，然后向金某1匯報(bào)，曾經(jīng)聽說過金某1抱怨店里的一些事情他做不了主，都是聽劉陽寶和吳某2做主。店里還有一個(gè)人負(fù)責(zé)在店門口守望，如果警察來了就會(huì)通過對(duì)講機(jī)對(duì)樓上說美團(tuán)外面來了，樓上的工作人員就會(huì)讓客人從后門先走。店里的技師都是一個(gè)人用一個(gè)工牌號(hào)，不存在一個(gè)技師用2個(gè)工牌號(hào)的情況。
（3）被告人戴某4的供述與辯解，證實(shí)2018年10月份，吳某2因龍庭國(guó)際足浴店開張，就叫其來幫忙，其帶了6、7個(gè)足浴技師到龍庭國(guó)際上班。2019年1月初其辭職，4月份吳某2又叫其到店里來幫忙，4月底就改名為尚水足道，工資是每月3000元。2018年11月底吳某2和金某1引進(jìn)了一個(gè)男子將店里的養(yǎng)生項(xiàng)目外包出去，店里每個(gè)養(yǎng)生項(xiàng)目收固定提成，其他的事情不管。到了4月底吳某2和金某1就搞起了養(yǎng)生項(xiàng)目，由金某1負(fù)責(zé)養(yǎng)生部，吳某2負(fù)責(zé)足浴部，吳某2委托其管理足浴部的技師。到了5月初店里收銀辭職，金某1就讓其去收銀，其下班就是陽崽負(fù)責(zé)收銀。店里有一個(gè)是養(yǎng)生部的微信群，群名叫尚水足道預(yù)約群，金某1是群主，其和廖某3、周某5、陽崽、何某6及養(yǎng)生部的技師都在店群里。店內(nèi)做洗腳、泰式按摩、精油開背及B、C套餐，B、C套餐就是色情服務(wù)，店里做色情服務(wù)的技師有5個(gè)，一個(gè)技師一個(gè)工牌號(hào)。其曾經(jīng)介紹過一個(gè)姐妹來店里上班，當(dāng)時(shí)說店里398元和498元的色情服務(wù)套餐，于是那個(gè)姐妹就來上班了。店里平時(shí)都是金某1負(fù)責(zé)，吳某2和劉陽寶很少到店里來。廖某3在店內(nèi)負(fù)責(zé)給客人介紹色情服務(wù)。其曾經(jīng)在對(duì)講機(jī)中聽到過美團(tuán)外面來了，后來聽周某5說只是應(yīng)付公安檢查的暗號(hào)，店里還有一個(gè)賣淫人員上鐘、接客安排的微信群，群名叫尚水足道預(yù)約群。
（4）被告人何某6的供述與辯解，證實(shí)2018年底，經(jīng)朋友介紹到龍庭國(guó)際足浴店工作，2019年4月份左右改為尚水足道，其在店里做服務(wù)員，負(fù)責(zé)給二樓包房?jī)?nèi)的客人端茶倒水，工作時(shí)間為每天下午5點(diǎn)半到晚上12點(diǎn)，每個(gè)月工資2200元。平時(shí)金某1負(fù)責(zé)在店里的日常經(jīng)營(yíng)，工資也是由金某1發(fā)，戴某4負(fù)責(zé)店內(nèi)的收銀，廖某3負(fù)責(zé)接待養(yǎng)生部的客人，也負(fù)責(zé)管理技師。其知道店內(nèi)養(yǎng)生按摩有包括胸推和口交等賣淫服務(wù)，價(jià)格有398元和498元兩種。金某1在2019年3、4月份的時(shí)候在店里二樓水吧刻意交代要其和周某5、陽崽三人在店里接待客人的時(shí)候要注意觀察，如果有警察來查一樓的服務(wù)員就用對(duì)講機(jī)呼“美團(tuán)外賣來了”，二樓的工作人員就去養(yǎng)生按摩的客人房間敲門，養(yǎng)生技師就會(huì)和客人穿好衣服做好應(yīng)對(duì)警察的準(zhǔn)備。從2018年10月下旬到尚水足道上班的時(shí)候就有賣淫項(xiàng)目，11月店里來了一個(gè)團(tuán)隊(duì)做賣淫項(xiàng)目，做了一個(gè)月左右就走了，當(dāng)時(shí)生意比較好。
（5）被告人周某5的供述與辯解，證實(shí)其與2018年11月份開始在尚水足道上班，那時(shí)候還叫龍庭國(guó)際足浴，一個(gè)月工資2100元左右，在店里負(fù)責(zé)在店門口接待客人，做服務(wù)員及望風(fēng)。金某1在2019年3、4月份的時(shí)候交代如果公安機(jī)關(guān)的民警來了就從對(duì)講機(jī)里跟樓上的人說美團(tuán)外面來了，其他的工作人員都有對(duì)講機(jī)，對(duì)講機(jī)大概有7、8個(gè)，店內(nèi)有洗腳按摩、養(yǎng)生服務(wù)，養(yǎng)生服務(wù)分398元和498元2種，內(nèi)容就是女技師提供口交和胸推按摩，養(yǎng)生技師平時(shí)都是住在店里后面的房間里，吃住都是店里安排，技師上鐘都是有相應(yīng)的女技師在尚水足道微信群內(nèi)發(fā)服務(wù)項(xiàng)目及價(jià)格、技師編號(hào)及房間號(hào)，群里的收銀看到這個(gè)信息就會(huì)在前臺(tái)登記。廖某3和陽崽都是在店里負(fù)責(zé)帶客，給客人介紹尚水足道的服務(wù)項(xiàng)目。工資由金某1發(fā)放，金某1一般每天都在店里。2018年11月份，店里就有十幾個(gè)養(yǎng)生按摩技師，當(dāng)時(shí)這個(gè)養(yǎng)生按摩的服務(wù)是外面的一個(gè)團(tuán)隊(duì)包的，后來這個(gè)團(tuán)隊(duì)一個(gè)月左右就走了。另店里的養(yǎng)生技師都是一人一個(gè)牌號(hào)。
（6）被告人金某1的供述與辯解，證實(shí)2018年10月份，其通過陳玉珍認(rèn)識(shí)了吳某2，當(dāng)時(shí)是吳某2、劉陽寶和陳玉珍三人合伙在珠山區(qū)陶玉南路山水瑞園沿街商鋪開了一個(gè)龍庭國(guó)際足浴店，他們?nèi)似椒止煞?，陳玉珍叫其到店里做事，其同意了，后來陳玉珍要去廣州，陳玉珍將一半的股份給其，其得到了店里15%的股份。店里的事情全由其管，月工資4000元。后來吳某2又請(qǐng)戴某4來做店長(zhǎng)，月工資6000元，戴某4帶了技師和服務(wù)員過來。到了2019年3月份因店里生意不好，其提出降戴某4工資為3000元，戴某4就辭職了，其和吳某2、劉陽寶三人商量店里重新改個(gè)名字，4月份龍庭國(guó)際足浴就改名為尚水足道，戴某4又回來上班。5月份其就叫廖某3接養(yǎng)生項(xiàng)目的客人，每月3000元工資加每個(gè)客人的抽成8-10元。戴某4介紹過一個(gè)人來做養(yǎng)生技師，其他的養(yǎng)生技師不清楚是怎么來的，但是都是經(jīng)過其同意的，公示店里的養(yǎng)生項(xiàng)目是398元和498元，398元是60分鐘一個(gè)鐘，498元是70分鐘一個(gè)鐘，養(yǎng)生技師398元的提成是210元，498元的提成是270元，養(yǎng)生技師平常歸其管理。2018年12月份至2019年1月份之間，一個(gè)叫“小姚”的男子過來承包店里的養(yǎng)生項(xiàng)目，“小姚”每做一個(gè)B項(xiàng)目或者C項(xiàng)目就給店里70元，承包了一個(gè)月。
4.勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄：
（1）辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人吳某2分別辨認(rèn)出劉陽寶和被告人金某1，被告人周某5辨認(rèn)出劉陽寶和被告人金某1，被告人戴某4辨認(rèn)出被告人金某1，被告人何某6辨認(rèn)出被告人金某1，被告人廖某3辨認(rèn)出被告人金某1，被告人何某6、周某5分別辨認(rèn)出在店內(nèi)收銀的楊向陽。
（2）搜查筆錄，證實(shí)2019年10月12日，公安機(jī)關(guān)對(duì)尚水足浴店進(jìn)行搜查，發(fā)現(xiàn)3臺(tái)電腦主機(jī)。
（3）提取筆錄，公安機(jī)關(guān)提取了電腦主機(jī)內(nèi)的軟件“休閑拍檔管理系統(tǒng)”中的收銀明細(xì)，并進(jìn)行了打印。
5.查獲現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法視頻，證實(shí)2019年5月29日晚，公安機(jī)關(guān)檢查景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)陶玉南路山水瑞園旁尚水足道店的現(xiàn)場(chǎng)情況，查獲正在賣淫嫖娼的人員。
本院認(rèn)為
針對(duì)被告人及其辯護(hù)人的意見，原審判決綜合評(píng)判如下：
一、關(guān)于口交是否屬于賣淫的一種方式。原審法院認(rèn)為，口交與典型性行為相比，均是一方生殖器進(jìn)入另一方的體內(nèi)，均屬于進(jìn)入式性行為，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為刑法意義上的賣淫，對(duì)被告人金某1和廖某3的辯護(hù)人提出口交不是賣淫行為的意見不予采納。
二、關(guān)于被告人金某1和吳某2是否實(shí)施了組織賣淫行為。經(jīng)查，被告人金某1和吳某2合伙經(jīng)營(yíng)足浴店，雇傭廖某3、戴某4、何某6、周某5等人為員工。被告人廖某3、戴某4、周某5、何某6均供述店內(nèi)提供口交賣淫服務(wù)，有398元的Ｂ套餐和498元的Ｃ套餐。被現(xiàn)場(chǎng)抓獲的賣淫人員彭某和付某亦供述為客人提供口交賣淫服務(wù)，有398元和498元的兩種。被告人金某1作為合伙人之一，直接負(fù)責(zé)店內(nèi)養(yǎng)生部，店內(nèi)自營(yíng)業(yè)起就存在Ｂ、Ｃ套餐。店內(nèi)員工的工作存在變動(dòng)，“陽仔”和被告人廖某3先后向客人介紹服務(wù)，可以排除員工或賣淫女私自接受性交易的可能，可以證實(shí)賣淫服務(wù)是金某1主動(dòng)安排的。被告人吳某2亦是足浴店合伙人之一，參與成立足浴店，員工均知道其是老板之一，也會(huì)到店里查看，其在偵查階段亦曾供述知道店內(nèi)提供口交賣淫服務(wù)，雖之后又否認(rèn)，但其有罪供述與其他人的供述能相互印證，可予以采納，足以證實(shí)其知道店內(nèi)存在賣淫服務(wù)。被告人金某1、吳某2雇傭員工，招募或接受賣淫人員，賣淫人員接受店里的安排、布置或調(diào)度以及淫資的分配，與金某1、吳某2形成管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與服從的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人金某1和吳某2實(shí)施了組織賣淫行為，對(duì)被告人金某1辯稱其不知道店內(nèi)有賣淫服務(wù)的辯解，金某1的辯護(hù)人提出其并未預(yù)謀實(shí)施組織賣淫活動(dòng)和不具有組織行為的辯護(hù)意見，被告人吳某2稱其不知道店內(nèi)存在賣淫服務(wù)的辯解，吳某2的辯護(hù)人提出其不具有組織賣淫行為，系容留賣淫的意見，均不予采納。
三、關(guān)于賣淫人員的數(shù)量和獲利金額。經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)調(diào)取了足浴店的收銀記錄，發(fā)現(xiàn)該店自開始營(yíng)業(yè)起就有398元的B套餐和498元的C套餐，明細(xì)中列明了技師的工號(hào)牌，涉及工號(hào)牌的數(shù)量總計(jì)14個(gè)，被告人戴某4、周某5、何某6等人均稱不存在一人使用多個(gè)工號(hào)牌的情況，反而賣淫人員流動(dòng)的情況下存在多人使用一個(gè)工號(hào)牌，足以證實(shí)賣淫人員累計(jì)超過14人。通過收銀記錄，顯示B、C套餐總計(jì)收入67萬余元。足浴店曾于2018年11月份將養(yǎng)生服務(wù)外包給“小姚”，店內(nèi)仍收取費(fèi)用，系共同犯罪，不能扣除該段時(shí)間內(nèi)的賣淫人數(shù)和獲利，對(duì)被告人金某1和吳某2的辯護(hù)人均提出指控的賣淫人員數(shù)量及非法獲利金額不當(dāng)?shù)囊庖姴挥璨杉{。
綜上，原審法院認(rèn)為，被告人金某1、吳某2為獲取營(yíng)利，組織多人從事賣淫活動(dòng)，賣淫人員累計(jì)14人以上，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成組織賣淫罪，應(yīng)予處罰。被告人廖某3、戴某4、何某6、周某5明知金某1、吳某2實(shí)施組織賣淫犯罪活動(dòng)而為其招募人員或者管賬、望風(fēng)、協(xié)助管理相關(guān)事務(wù)，四被告人的行為均構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，應(yīng)予處罰。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)和罪名成立。
被告人戴某4、何某6、周某5歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，自愿接受處罰，可從輕處罰，對(duì)戴某4的辯護(hù)人提出的相應(yīng)意見予以采納。鑒于被告人何某6、周某5具有悔罪表現(xiàn)，沒有前科劣跡，沒有再犯罪危險(xiǎn)，且經(jīng)社區(qū)矯正機(jī)關(guān)評(píng)估后認(rèn)為，宣告緩刑對(duì)被告人所居住社區(qū)沒有重大不良影響，同意接收為社區(qū)矯正對(duì)象，可以宣告緩刑。
被告人金某1、吳某2的辯護(hù)人提出二人系初犯的意見，在量刑時(shí)予以考慮。被告人金某1、吳某2、廖某3的辯護(hù)人提出的其他意見，或與事實(shí)和法律規(guī)定不符，或沒有證據(jù)支持，或與本案不具有關(guān)聯(lián)性，不予采納。
據(jù)此，根據(jù)被告人金某1、吳某2、廖某3、戴某4、何某6、周某5犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十八條、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十一條、第六十四條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條的規(guī)定，認(rèn)定被告人金某1犯組織賣淫罪，判處有期徒刑十年九個(gè)月，并處罰金人民幣二十五萬元；被告人吳某2犯組織賣淫罪，判處有期徒刑十年三個(gè)月，并處罰金人民幣二十五萬元；被告人廖某3犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣三萬元；被告人戴某4犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，并處罰金人民幣三萬元；被告人周某5犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣六千元；被告人何某6犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣六千元；未隨案移送的扣押的物品和錢款，由扣押機(jī)關(guān)景德鎮(zhèn)市公安局珠山分局依法處理。
上訴人金某1及其辯護(hù)人提出，1、涉案足浴店所提供口交、手淫服務(wù)項(xiàng)目并非賣淫行為，金某1的行為不構(gòu)成組織賣淫罪。2、金某1對(duì)賣淫女并無管理和控制行為，其行為不構(gòu)成組織賣淫罪。3、一審認(rèn)定金某1組織10名以上女性賣淫，系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。4、一審法院認(rèn)定本案非法獲利67萬余元錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。
上訴人吳某2及其辯護(hù)人提出，1、吳某2主觀上無犯罪的故意，客觀上未實(shí)施招募、管理賣淫女的行為，其行為不構(gòu)成組織賣淫罪。2、吳某2的行為即使構(gòu)成犯罪，也只是容留行為或協(xié)助行為，而不構(gòu)成組織賣淫組的共犯。
景德鎮(zhèn)市人民檢察院的意見：一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法，量刑適當(dāng)，建議駁回上訴，維持原判。
本院二審查明的事實(shí)和證據(jù)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)相同。證明本案犯罪事實(shí)的證據(jù)均經(jīng)過庭審舉證、質(zhì)證，并經(jīng)二審查證屬實(shí)，來源合法，客觀真實(shí)，能夠證明本案事實(shí)，依法予以確認(rèn)。
關(guān)于上訴人金某1及其辯護(hù)人提出，口交不屬于賣淫行為的意見。本院認(rèn)為，口交屬于賣淫的方式，口交屬于一方生殖器進(jìn)入另一方的體內(nèi)，屬于進(jìn)入式性活動(dòng)。并且，從傳播性病的角度看，此種方式可引起性病的傳播。因此，不能將刑法意義上的賣淫局限于性交行為，對(duì)于性交之外的口交等進(jìn)入式的性行為，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為刑法意義上的賣淫。上訴人金某1及其辯護(hù)人的意見不予支持。
關(guān)于上訴人金某1、吳某2及其辯護(hù)人提出，金某1、吳某2的行為不構(gòu)成組織賣淫罪的意見。經(jīng)查，上訴人金某1、吳某2、原審被告人廖某3、戴某4、何某6、周某5的供述、賣淫女彭某、付某的證言、收銀明顯、微信聊天記錄等證據(jù)，證明金某1、吳某2利用其所經(jīng)營(yíng)的尚水足道店，通過招募、容留等手段，管理他人賣淫，且賣淫人員在十人以上，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的“組織他人賣淫”。另根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，組織他人賣淫，賣淫人員累計(jì)達(dá)十人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。論罪應(yīng)在十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)的幅度內(nèi)量刑。綜上，一審認(rèn)定金某1犯組織賣淫罪，判處有期徒刑十年九個(gè)月，并處罰金人民幣二十五萬元；吳某2犯組織賣淫罪，判處有期徒刑十年三個(gè)月，并處罰金人民幣二十五萬元，并無不當(dāng)。上訴人金某1、吳某2及其辯護(hù)人的意見不予支持。
關(guān)于上訴人金某1及其辯護(hù)人提出，一審法院認(rèn)定本案非法獲利67萬余元不當(dāng)，應(yīng)予糾正的意見。經(jīng)查，對(duì)于涉案非法獲利，一審法院根據(jù)金某1等人經(jīng)營(yíng)的足道店收銀記錄予以認(rèn)定，且有相關(guān)證人、被告人供述予以印證，并無不當(dāng)。上訴人金某1及其辯護(hù)人的意見不予支持。
本院認(rèn)為，上訴人金某1、吳某2利用娛樂場(chǎng)所的便利條件，以牟利為目的，采取招募等手段管理他人從事賣淫活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成組織賣淫罪，并成立共同犯罪。原審被告人廖某3、戴某4、何某6、周某5為組織賣淫活動(dòng)提供協(xié)助，其行為構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。原審被告人戴某4、何某6、周某5到案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可從輕處罰。鑒于原審被告人何某6、周某5具有悔罪表現(xiàn)，無前科劣跡，沒有再犯罪危險(xiǎn)，且經(jīng)社區(qū)矯正機(jī)關(guān)評(píng)估，認(rèn)為宣告緩刑對(duì)其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，同意接收為社區(qū)矯正對(duì)象，可以宣告緩刑。
綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。上訴人金某1、吳某2及其辯護(hù)人的意見，與查明的事實(shí)、法律不符，不予支持。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判長(zhǎng) 耿麗萍
審判員 羅明華
審判員 曾凡斌
二〇二〇年十一月三十日
法官助理姚夢(mèng)晨
書記員李潔
