1989年春節(jié),安徽省阜陽(yáng)市潁上縣發(fā)生一樁命案。嫌疑人逃亡近30年,隱姓埋名,事業(yè)有成,并育有兩女一子。2017年底,嫌疑人在浙江被抓獲歸案。安徽金亞太王非律師接受委托代理本案。
本案雖系命案,且嫌疑人逃往30年,但辯護(hù)律師認(rèn)為:本案有多名受害人家屬,在案發(fā)一年多以后,統(tǒng)一口徑,高度一致地重新作出和案發(fā)第一時(shí)間所述內(nèi)容完全不同的證人證言。不能排除是受害人家屬在案發(fā)后一年多之后,經(jīng)過(guò)合意出具。該組證言與相關(guān)證人之前的證言相互矛盾,不能排除合理懷疑,不能作為本案的定案依據(jù)。本案在卷證據(jù)不能證明陳某某對(duì)韓某某實(shí)施故意傷害行為,事實(shí)不清,證據(jù)不足,不能據(jù)此定罪。
辯護(hù)詞
亞律刑字2018(136)號(hào)
尊敬的法官:
受被告人陳某某及其家屬的委托,安徽金亞太(長(zhǎng)豐)律師事務(wù)所指派王非律師擔(dān)任陳某某涉嫌故意傷害罪二審辯護(hù)律師。
辯護(hù)人認(rèn)為:現(xiàn)有證據(jù)不能證明陳某某實(shí)施故意傷害行為,受害人死亡與陳某某沒(méi)有直接關(guān)系,一審判決陳某某構(gòu)成故意傷害罪,證據(jù)不足。
本案受害人死亡是高某清所為,即使法院認(rèn)定陳某某參與打架,陳某某也屬?gòu)姆?,一審判決陳某某有期徒刑十二年,量刑畸重。
本案發(fā)生時(shí)間是1989年2月10日,距今已近30年,相關(guān)證據(jù)材料非常模糊,并且不符合法律規(guī)定。刑事案件,必須要事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分,才能對(duì)當(dāng)事人定罪處罰。不能因?yàn)槟甏眠h(yuǎn),就降低刑事案件定罪處罰的標(biāo)準(zhǔn)。
一、本案相關(guān)證人證言在案發(fā)一年多之后出現(xiàn)集體反轉(zhuǎn),不能排除案外因素及合理懷疑
本案在偵查階段,潁上縣公安局在1990年4月份對(duì)陳某某的偵辦意見(jiàn)是“提議不捕”(文書(shū)卷第2頁(yè))。而在1990年6月份,潁上縣檢察院出具“提請(qǐng)逮捕人犯建議書(shū)” (文書(shū)卷第4頁(yè))之后,相關(guān)證人證言出現(xiàn)集體反轉(zhuǎn),不能排除案外因素及合理懷疑。
受害人家屬關(guān)于陳某某是否實(shí)施故意傷害行為的證言,在1990年6月份之前,只有謝某珍一人陳述陳某某用磚頭砸到韓某某頭部左側(cè)(并且前后相互矛盾),黃某云、黃某同、黃某麗等人均未提及陳某某。而在1990年6月份之后,相關(guān)證人證言出現(xiàn)集體反轉(zhuǎn),均陳述看見(jiàn)陳某某用磚頭砸到韓某某頭部左側(cè)。這一點(diǎn)不符合社會(huì)常理,違背受害人家屬要在第一時(shí)間要求追究加害人責(zé)任的通常做法。
本案中,相關(guān)證人隨著時(shí)間的推移卻能更詳細(xì)地、并且完全一致地描述陳某某砸韓某某頭部左側(cè)的細(xì)節(jié),違背了記憶隨時(shí)間不斷模糊的自然規(guī)律。相關(guān)在案發(fā)一年后對(duì)案件的回憶陳述與案發(fā)時(shí)的陳述存在顯著差異,不能排除案外因素及合理懷疑。該組證據(jù)不能作為刑事案件的定案依據(jù)。
二、關(guān)于證人證言的證明效力,本案受害人家屬關(guān)于案件事實(shí)的證言相互矛盾,不能作為本案的定案依據(jù)
本案證據(jù)材料中涉及被告人陳某某的,都是主觀證據(jù)。其中,有四名受害人家屬在證言中提及陳某某,分別是受害人妻子謝某珍、受害人之女黃某云、受害人兒子黃某同、受害人遠(yuǎn)房侄女黃某麗。這些證言相互矛盾,不能作為本案的定案依據(jù)。
1、謝某珍證言前后矛盾,與其他證人證言相互矛盾,證言可行度低,不能據(jù)此定案。
(1)謝某珍關(guān)于韓某某第一次倒地時(shí)被砸?guī)状?、是否出血陳述矛盾。謝某珍為證明陳某某用磚頭砸韓某某左側(cè)頭部,故意隱瞞韓某某在倒地時(shí)已經(jīng)被砸出血的事實(shí)。
謝某珍是受害人妻子,是整個(gè)案件的參與人。謝某珍在1989年證言:“高某清拿磚頭朝韓某某砸來(lái),砸在韓某某頭的右邊?!^拱著地,鼻口出血……被高某清一磚頭砸睡去了?!保ǘ?4頁(yè))而在90年證言卻稱:“高某清砸的頭右邊沒(méi)淌血。”(二卷78頁(yè))明顯矛盾。
而本案中,其他證人均證實(shí):韓某某在倒地時(shí),已經(jīng)被砸,并且大量出血。黃某同在1989年證言陳述:“高某清砸被害人頭部右側(cè)鮮血直流?!盵1] 黃某麗證言:“看見(jiàn)韓某某頭朝南睡在地上時(shí),頭部?jī)蛇叡辉依?,臉上、頭上都是血?!保ǘ?8頁(yè)。)黃某友筆錄:?jiǎn)枴澳憧匆?jiàn)韓某某睡在地上臉上可有血嗎?”答:“俺看見(jiàn)他臉上都是血,不知是是頭上,還是臉上淌著血,是我剛出院門(mén)看見(jiàn)的?!保ǘ?32頁(yè))
謝某珍為證明陳某某用磚頭砸韓某某左側(cè)頭部,故意隱瞞韓某某在倒地時(shí)已經(jīng)被砸出血的事實(shí)。
(2)關(guān)于韓某某第一次被砸到后是誰(shuí)將其扶起來(lái),謝某珍陳述與事實(shí)不符。謝某珍為證明陳某某用磚頭砸韓某某左側(cè)頭部,虛構(gòu)在韓某某被扶起來(lái)之后又被陳某某砸到,該虛構(gòu)情形不符合客觀事實(shí)。
謝某珍在第二次筆錄提及:被害人被第一磚砸倒時(shí),是自己將其扶到墻根坐著,之后在韓某某被砸第二磚時(shí)也無(wú)其他人在場(chǎng)[2] 。然而在第三次筆錄中卻說(shuō)在被害人第一磚被砸倒時(shí)就已經(jīng)看到黃某麗在場(chǎng),且是黃某麗將韓某某扶起來(lái)的。
黃某麗證言證實(shí):“當(dāng)時(shí)出了院門(mén),看見(jiàn)韓某某頭朝南拱在地,他臉上都是血,我就和謝某珍去拉他。”(二卷97頁(yè))
謝某珍為證明陳某某用磚頭砸韓某某左側(cè)頭部,虛構(gòu)在韓某某被扶起來(lái)之后又被陳某某砸到,該虛構(gòu)情形不符合客觀事實(shí)。
(3)除去1990年的改口過(guò)的證言,在案發(fā)后一年當(dāng)中,所有的證人證言中,僅有謝某珍陳述看見(jiàn)陳某某用磚頭砸到韓某某頭部。并且對(duì)韓某某被砸?guī)状我捕啻畏磸?fù)。
謝某珍在第一次訊問(wèn)筆錄中陳述[3] :看見(jiàn)陳某某的磚頭砸在被害人頭部左側(cè),被害人被砸睡倒三次。然而除謝某珍以外,再無(wú)其他證人在第一次筆錄提及看見(jiàn)陳某某砸到韓某某頭部右側(cè),也無(wú)其他證人看見(jiàn)被害人被三次砸倒。
謝某珍所所述情形前后矛盾,也沒(méi)有其他證人證言及其他證據(jù)相互印證。不能排除謝某珍夸大、虛構(gòu)的可能。謝某珍證言不能作為本案定案依據(jù)
2、黃某云當(dāng)時(shí)不在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng),其證言是聽(tīng)謝某珍轉(zhuǎn)述對(duì),且前后自相矛盾,不能作為本案依據(jù)
(1)黃某云在1990年的證言陳述:“有些情節(jié)我是聽(tīng)俺母親講的,實(shí)際上我不在現(xiàn)場(chǎng)?!保ǘ?09頁(yè))黃某云1990年證言系傳來(lái)證據(jù),不能直接作為定案依據(jù)。
(2)黃某云1989年證實(shí)其父親只被高某清打,但在1990年又突然改口說(shuō)陳某某用磚頭砸到韓某某,前后矛盾。
黃某云1989年證言陳述:“我父親就被高某清打?!保ǘ?09頁(yè))過(guò)了一年多之后,又和黃某同、黃某麗一起改口說(shuō)看到陳某某用磚頭砸到韓某某,明顯前后矛盾,不能令人信服。
3、黃某同1989年證實(shí),“未看清誰(shuí)砸了俺爸的頭?!逼湓?0年的證言與之間的證言矛盾,不能作為本案依據(jù)。
黃某同在1989年案發(fā)后證言中明確:“未看清誰(shuí)砸了俺爸的頭?!保ǘ?7頁(yè))而在案發(fā)一年多之后,在1990年的補(bǔ)充證言中卻說(shuō):“俺媽、黃某麗給他扶起來(lái),陳某某從西邊過(guò)來(lái),手里拿著磚頭朝我爸頭左邊砸?!?/p>
黃某同在案發(fā)后幾天內(nèi)陳述未看清誰(shuí)砸的磚頭,卻在案發(fā)一年后一口咬定陳某某砸了磚頭,并能說(shuō)出更多細(xì)節(jié),這些細(xì)節(jié)和其他改口的證人證言完全一致??梢?jiàn),黃某同及其他證人在1990年的陳述不是案件的事實(shí)真相。
4、黃某麗證言前后矛盾,對(duì)案件陳述違背常理和邏輯,不能作為刑事案件的證據(jù)使用。
黃某麗在1989年的證言中并未提及陳某某砸了韓某某的頭[4] ,并且稱:“黃某友和高第三兒子(陳某某)打起來(lái)了?!瓗讉€(gè)人就在外邊打起來(lái)了。”(二卷95頁(yè))但在案發(fā)后一年1990年的證言中[5] 卻陳述看見(jiàn)陳某某砸韓某某。
若黃某麗不存在故意歪曲案件事實(shí)或避重就輕的陳述,就同等重要的案件事實(shí),為何其之前的證人證言中只提及陳某某與黃某友的打架細(xì)節(jié)而對(duì)陳某某砸韓某某的重要事實(shí)只字未提?
綜上,被害人家屬前后的陳述存在著諸多矛盾,不但不能自圓其說(shuō),而且相互之間陳述都有著顯然的差異和矛盾,無(wú)法相互印證。特別是,在1990年之后的補(bǔ)充筆錄中,受害人家屬證言中,高度一致的改口,指認(rèn)陳某某用磚頭砸到受害人,這一點(diǎn),違背人之常理和正常邏輯,該組不能作為本案定案依據(jù)。
三、現(xiàn)有證據(jù)不能證明陳某某對(duì)韓某某實(shí)施故意傷害行為。一審認(rèn)定韓某某頭部左側(cè)系陳某某所為,事實(shí)不清,證據(jù)不足
本案受害人韓某某被磚頭砸到兩次,分別是頭部左側(cè)、右側(cè)各一次。已生效判決及相關(guān)證據(jù)證實(shí):韓某某頭部右側(cè)致命傷系高某清所為。一審認(rèn)定韓某某頭部左側(cè)系陳某某所為,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
(一)辦案機(jī)關(guān)未按照法定程序辦理案件。
1、辦案人員在詢問(wèn)證人時(shí),未依法告知證人權(quán)利義務(wù)。
2、在案件材料中,甚至出現(xiàn)鄉(xiāng)黨委書(shū)記、付鄉(xiāng)長(zhǎng)等非辦案人員參與辦案問(wèn)話的情形。(二卷83頁(yè))
3、受害人《死亡鑒定》不是在鑒定機(jī)構(gòu)、醫(yī)院進(jìn)行,而是在受害人家中進(jìn)行;鑒定報(bào)告僅有一名檢驗(yàn)人員,且無(wú)相關(guān)資質(zhì)證明。(二卷23頁(yè))
由此可見(jiàn),辦案機(jī)關(guān)對(duì)本案?jìng)赊k是多么讓人不能理解。這也就不難想象:受害人家屬為什么會(huì)在事發(fā)一年之后,集體統(tǒng)一口徑,改變證言。
(二)現(xiàn)有證據(jù)證實(shí):韓某某在被高某清砸倒地時(shí),頭部左右兩側(cè)已經(jīng)被砸,并且大量出血。謝某珍陳述韓某某倒地時(shí)沒(méi)有出血,是陳某某砸到之后再出血與其他證言相互矛盾,不符合客觀事實(shí)。
謝某珍在1989年證言陳述:“高某清拿磚頭朝韓某某砸來(lái),砸在韓某某頭的右邊?!^拱著地,鼻口出血……被高某清一磚頭砸睡去了?!秉S某麗證言陳述:“看見(jiàn)韓某某頭朝南睡在地上時(shí),頭部?jī)蛇叡辉依?,臉上、頭上都是血?!保ǘ?8頁(yè)。)黃某同在1989年證言陳述:“高某清砸被害人頭部右側(cè)鮮血直流?!盵6] 黃某麗證言:“看見(jiàn)韓某某頭朝南睡在地上時(shí),頭部?jī)蛇叡辉依?,臉上、頭上都是血?!保ǘ?8頁(yè)。)黃某友筆錄:?jiǎn)枴澳憧匆?jiàn)韓某某睡在地上臉上可有血嗎?”答:“俺看見(jiàn)他臉上都是血,不知是是頭上,還是臉上淌著血,是我剛出院門(mén)看見(jiàn)的?!保ǘ?32頁(yè))
從該證言可以看出,韓某某在第一次倒地時(shí),頭部已經(jīng)受傷,并且出血。謝某珍陳述韓某某倒地時(shí)沒(méi)有出血,是陳某某砸到之后再出血與其他證言相互矛盾,不符合客觀事實(shí)。
(三)現(xiàn)有證據(jù)不能證明韓某某在坐起來(lái)之后,被陳某某用磚頭砸到頭部左側(cè)。
1、謝某珍關(guān)于韓某某在坐起來(lái)之后被陳某某砸到,不符合客觀事實(shí)。
如前所述,除去1990年的改口的證言,在案發(fā)后一年當(dāng)中,所有的證人證言中,僅有謝某珍陳述看見(jiàn)陳某某用磚頭砸到韓某某頭部。并且對(duì)韓某某被砸?guī)状我捕啻畏磸?fù)。
謝某珍在第一次訊問(wèn)筆錄中陳述[7] :看見(jiàn)陳某某的磚頭砸在被害人頭部左側(cè),被害人被砸睡倒三次。然而除謝某珍以外,再無(wú)其他證人在第一次筆錄提及看見(jiàn)陳某某砸到韓某某頭部右側(cè),也無(wú)其他證人看見(jiàn)被害人被三次砸倒。
謝某珍所所述情形前后矛盾,也沒(méi)有其他證人證言及其他證據(jù)相互印證。不能排除謝某珍夸大、虛構(gòu)的可能?,F(xiàn)有證據(jù)不能證明韓某某在坐起來(lái)之后,被陳某某用磚頭砸到頭部左側(cè)。
2、證人證言顯示,韓某某在被扶起來(lái)之后,沒(méi)有再被磚頭砸到。
黃某友1990年談話筆錄[8] ,“韓某某被扶起來(lái)以后,沒(méi)有看見(jiàn)有人砸向韓某某”。
在韓某某倒地之時(shí),其頭部左側(cè)已然受傷。,現(xiàn)有證據(jù)不能韓某某頭部左側(cè)受傷系陳某某所為,不能排除該傷情是在之前的亂架中被其他人行為導(dǎo)致。
(四)本案缺乏能夠鎖定陳某某涉案的客觀性證據(jù)。
本案?jìng)刹殡A段,潁上縣公安局沒(méi)有在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)提取指紋、足跡等與犯罪事實(shí)有關(guān)的痕跡物證,也沒(méi)有提取到作案兇器,造成被害人頭部左側(cè)創(chuàng)傷的行為人不具有唯一性、確定性和排他性,也未指出陳某某與案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)之間建立直接聯(lián)系的任何客觀性證據(jù)。
四、現(xiàn)有證據(jù)證明陳某某沒(méi)有實(shí)施故意傷害韓某某的行為。一審判決認(rèn)為陳某某在現(xiàn)場(chǎng),就認(rèn)定為實(shí)施了傷害韓某某的行為,系意思推定,沒(méi)有事實(shí)依據(jù),不符合法律規(guī)定
(一)證據(jù)證明案發(fā)時(shí)陳某某不在現(xiàn)場(chǎng),陳某某是案發(fā)后、是韓某某受傷之后到的案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。
1、謝某付筆錄:“我三兒(陳某某)是打起架后,他上去到?!保ǘ?5頁(yè))
2、蔣生榮筆錄:?jiǎn)枺骸澳闳齼海惸衬常?、四兒、五兒都是什么時(shí)候去的?”答:“打起斗后去的?!保ǘ?8頁(yè))
3、黃某麗1989年筆錄:我未進(jìn)院子前看見(jiàn)謝某付三兒(陳某某)、四兒、五兒,站在黃某友房山東頭,端著碗正在吃飯。
據(jù)此可見(jiàn),在案發(fā)時(shí),陳某某不在現(xiàn)場(chǎng),陳某某是案發(fā)后、是韓某某受傷之后到的案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。
(二)證據(jù)證明陳某某在案發(fā)后和其他人相互毆打,陳某某沒(méi)有對(duì)韓某某實(shí)施傷害行為。
1、黃某明證言陳述:在被害人被送往醫(yī)院前,只看見(jiàn)陳某某在和被害人的小兒黃某桂在打[9] 。(二卷118頁(yè))
2、黃某麗在1989年的證言陳述:“黃某友和高第三兒子(陳某某)打起來(lái)了。……幾個(gè)人就在外邊打起來(lái)了。” (二卷95頁(yè))
黃某明、黃某麗均是受害人親屬,他們證明當(dāng)時(shí)陳某某一直在與黃某桂、黃某友互毆,并且是在“外面”,和韓某某受傷位置不是一個(gè)地方。陳某某沒(méi)有對(duì)韓某某實(shí)施傷害行為。
(三)現(xiàn)有證據(jù)材料顯示:案發(fā)現(xiàn)場(chǎng),陳某某不可能用磚頭砸到韓某某左側(cè)頭部。
案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)位置顯示,被害人韓某某出院過(guò)道呈南北走向,屋前有東西走向小路。被害人韓某某是在送客出屋時(shí)在屋門(mén)口與謝某付發(fā)生的爭(zhēng)執(zhí)。
據(jù)1990年補(bǔ)充的證人證言陳述:被害人韓某某被砸時(shí)面朝南,而陳某某是從被害人西邊過(guò)來(lái),手里拿著磚頭離被害人一二丈遠(yuǎn)朝被害人砸去。根據(jù)證人所述位置,當(dāng)時(shí)陳某某正對(duì)著被害人頭部右側(cè),而磚頭卻越過(guò)被害人頭右側(cè),砸在被害人頭部左側(cè),明顯與客觀事實(shí)規(guī)律相悖。
五、不能因?yàn)殛惸衬扯闾?0余年,就認(rèn)定為陳某某犯有故意傷害罪,一審判決邏輯錯(cuò)誤
一審判決認(rèn)定:“陳某某潛逃,不能合理解釋?!睂?shí)屬邏輯錯(cuò)誤。陳某某在供述中明確解釋其躲逃的理由:“自己造成雙方打架斗毆難逃干系”“畏于被害人家庭的權(quán)勢(shì),怕遭報(bào)復(fù)”。刑法中故意傷害罪的構(gòu)成要件是主觀上具有傷害的故意,客觀上實(shí)施了非法損害他人身體的行為,被告人基于“參與打架就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任”的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),怕遭報(bào)復(fù)而離家躲避的行為,并不滿足故意傷害罪的任何構(gòu)成要件。定罪情節(jié)以犯罪時(shí)的行為而非犯罪后的行為作為標(biāo)準(zhǔn),因陳某某之后害怕躲逃的行為,就反推出陳某某犯有故意傷害罪,本質(zhì)屬主觀歸罪,是一種概然性的結(jié)論,并不能表明事實(shí)真相。
綜上,謝某珍其關(guān)于陳某某用磚頭砸韓某某系孤證。
本案中,黃某同、黃某麗、黃某云在1990年改口后的證言,指認(rèn)陳某某用磚頭砸到韓某某頭部左側(cè),不能排除是受害人家屬在案發(fā)后一年多之后,在潁上縣檢察院要求對(duì)復(fù)查案件時(shí),經(jīng)過(guò)合意出具的證言。該組證言與相關(guān)證人之前的證言相互矛盾,不能排除合理懷疑,不能作為本案的定案依據(jù)。謝某珍其關(guān)于陳某某用磚頭砸韓某某系孤證,不能據(jù)此定案。
六、即使認(rèn)定陳某某參與斗毆,一審判決陳某某有期徒刑十二年,量刑畸重
(一)證據(jù)證明韓某某死亡系高某清所為,與陳某某沒(méi)有直接關(guān)系。
1、阜陽(yáng)市中級(jí)人民法院(2017)皖12刑初160號(hào)載明:被害人的致命傷是由高某清造成的,陳某某并非致被害人死亡的直接原因和主要原因。該判決已經(jīng)生效。
2、證人證人均證明:高某清用磚頭擊打韓某某,造成其醫(yī)治無(wú)效死亡。
3、高某清供述:其用磚頭擊打韓某某。
4、鑒定結(jié)論證明韓某某系被他人用鈍器擊傷右側(cè)頭部,造成硬膜外血腫和腦挫裂傷,使顱內(nèi)壓升高,生命中樞受壓而死亡。其死亡的直接原因是高某清砸中了被害人的頭部右側(cè)。
鑒定報(bào)告對(duì)于左側(cè)的創(chuàng)傷鑒定為:是頭部右側(cè)受外力作用的對(duì)沖傷,使左顳部腦皮質(zhì)內(nèi)的血管受損,通透性增加所致。也即頭部左側(cè)血管受損的是由右側(cè)的創(chuàng)傷造成的。
(二)即使陳某某參與打架,也屬?gòu)姆?,?yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
本案系因鄰里糾紛引起的偶發(fā)性刑事案件,沒(méi)有事先共謀。
案發(fā)過(guò)程時(shí)間非常短,案件參與人數(shù)眾多,但都是被動(dòng)參與。
受害人死亡系高某清用磚頭擊打,導(dǎo)致其醫(yī)治無(wú)效死亡,受害人死亡與其他案件參與人沒(méi)有直接關(guān)系。
鑒此,即使陳某某參與了本案,也是偶然參與,且與被害人死亡沒(méi)有直接關(guān)系,其在共同犯罪中僅僅起到次要作用,應(yīng)該認(rèn)定為從犯。
1979年《刑法》第一百三十四條規(guī)定:“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,致人重傷的,處三年以上七年以下有期徒刑;致人死亡的,處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑?!?對(duì)于從犯,依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。一審判處有期徒刑十二年,量刑明顯過(guò)重。
(三)本案中,謝某付與韓某某兩家系親戚關(guān)系,因鄰里糾紛引起偶發(fā)性刑事案件,在量刑時(shí)應(yīng)充分考慮。
本案?jìng)Π讣儆卩徖飪?nèi)部矛盾。由于民事糾紛處理不善,導(dǎo)致矛盾激化,以至釀成了刑事傷害案件。最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知(法〔1999〕217號(hào))規(guī)定:由于鄰里糾紛矛盾所釀成的傷害案件與發(fā)生在社會(huì)上的嚴(yán)重危害社會(huì)治安的其他故意殺人犯罪案件有所區(qū)別,處理上要從輕處理,以穩(wěn)定社會(huì)環(huán)境,緩和矛盾。對(duì)農(nóng)民被告人適用刑罰,既要嚴(yán)格遵循罪刑相適應(yīng)的原則,又要充分考慮到農(nóng)民犯罪主體的特殊性。根據(jù)此次會(huì)議紀(jì)要精神,考慮到這種刑事傷害案件與社會(huì)上打架、斗毆傷害等社會(huì)治安案件,在性質(zhì)上有明顯不同,人民法院在在量刑時(shí)應(yīng)充分考慮。
(四)被害人一方有重大過(guò)錯(cuò),在量刑時(shí)應(yīng)予充分考慮。
本案屬于情緒性犯罪,被害人與被告人雙方均有嚴(yán)重過(guò)錯(cuò),且被害人有過(guò)錯(cuò)在先。在事發(fā)前上午,被害人之子黃某同(16歲)與被告人(剛滿18歲)因?yàn)楝嵤掳l(fā)生爭(zhēng)吵,雙方孩子廝打,被害人作為成年家長(zhǎng),并未及時(shí)調(diào)停止紛,故意偏袒自家孩子,并打被告人,從而加深了雙方矛盾。后來(lái)這一切均因受害人韓某某未能正確處理相鄰關(guān)系所導(dǎo)致的,其有明顯過(guò)錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有直接責(zé)任,依法應(yīng)減輕被告人的刑事責(zé)任。
(五)被告人一方有多人受傷,而對(duì)方?jīng)]有被追究,量刑時(shí)應(yīng)考慮該情節(jié)。
在本次鄰里糾紛所引起的群體打架事件中,被告人一方有多人受傷。被告人之母蔣生榮頭皮撕裂傷縫合4針[10] ,被告人之父謝某付被打傷,被告人的哥哥高某清被坎暈。
對(duì)于被害人一家的行為,辦案機(jī)關(guān)沒(méi)有作任何處理,但卻對(duì)被告人一方分別判處無(wú)期徒刑和十二年有期徒刑,顯然有失偏頗。
(六)陳某某是1971年1月14日出生,案發(fā)當(dāng)天是1989年2月10日,剛滿18周歲,量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)酌定考慮。
在案發(fā)時(shí)陳某某剛滿18歲,陳某某從小沒(méi)有上學(xué),年齡心智未完全成熟。即使其參與打架,是為了阻止被害人一家砍傷其父親;從犯罪動(dòng)機(jī)上看,是為了保護(hù)父親的人身安全。因此其主觀惡性不大,犯罪動(dòng)機(jī)并不惡劣。
(七)即使陳某某涉案,也屬初犯、偶犯,且再犯可能性小。
陳某某系初犯、偶犯,在二十多年的社會(huì)生活中,已經(jīng)充分認(rèn)識(shí)到自身的錯(cuò)誤,再無(wú)任何違法行為,也沒(méi)有再危害社會(huì)。法院在量刑時(shí)應(yīng)予以充分考慮。
2018年4月11日,安徽省高院在再審改判“渦陽(yáng)五周殺人案”無(wú)罪案件時(shí)認(rèn)為:對(duì)于多次反復(fù),且證明內(nèi)容不能與被告人供述相印證,證言的客觀真實(shí)性存在合理懷疑,陳述內(nèi)容與在案其他證據(jù)存在諸多矛盾的證人證言,不能作為定案依據(jù)。
本案中,有多名受害人家屬,在案發(fā)一年多以后,統(tǒng)一口徑,高度一致地重新作出和案發(fā)第一時(shí)間所述內(nèi)容完全不同的證人證言。不能排除是受害人家屬在案發(fā)后一年多之后,經(jīng)過(guò)合意出具。該組證言與相關(guān)證人之前的證言相互矛盾,不能排除合理懷疑,不能作為本案的定案依據(jù)。
本案在卷證據(jù)不能證明陳某某對(duì)韓某某實(shí)施故意傷害行為,一審判決事實(shí)不清,證據(jù)不足。
鑒此,懇請(qǐng)二審法院查明案件事實(shí),依法改判。
辯護(hù)人:王非律師
日期:2018年x月x日
[1] 1989年2月12日問(wèn)話筆錄二卷(二)p86
[2] 1990年4月25日問(wèn)話筆錄二卷(二)p78
[3] 1989年2月14日問(wèn)話筆錄二卷(一)p73
[4] 1989年2月14日問(wèn)話筆錄二卷(二)p95
[5] 1990年7月28日問(wèn)話筆錄二卷(二)p97-98
[6] 1989年2月12日問(wèn)話筆錄二卷(二)p86