作者：高正綱 葉新苑
近來，吳先生被陳女士敲詐風(fēng)波引發(fā)熱議，女方索要四千萬，吳先生選擇報(bào)警，陳女士隨后因涉嫌敲詐勒索被羈押。據(jù)悉，該案由B市C區(qū)法院進(jìn)行了不公開開庭審理并于今年一月底宣判。法院判決被告人陳女士犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣十萬元。
消息一出，全網(wǎng)轟動(dòng)。網(wǎng)友們對(duì)該事件紛紛發(fā)表自己的看法，除了事實(shí)方面的評(píng)論，也有部分網(wǎng)友提出了自己心中的疑慮，“判三緩三，緩刑不用坐牢，但是她已被關(guān)了兩年半該怎么辦？ ”
根據(jù)以上背景，筆者基于辯護(hù)律師身份分析緩刑和實(shí)刑的區(qū)別以及如何選擇：
一、什么是緩刑
緩刑，全稱刑罰的暫緩執(zhí)行，是指對(duì)觸犯刑律，經(jīng)法定程序確認(rèn)已構(gòu)成犯罪、應(yīng)受刑罰處罰的行為人，先行宣告定罪，暫不執(zhí)行所判處的刑罰。緩刑由特定的考察機(jī)構(gòu)在一定的考驗(yàn)期限內(nèi)對(duì)罪犯進(jìn)行考察，并根據(jù)罪犯在考驗(yàn)期間內(nèi)的表現(xiàn)，依法決定是否適用具體刑罰的一種制度。
對(duì)宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正，如果沒有《刑法》第七十七條規(guī)定的情形，在緩刑考驗(yàn)期滿后，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。
二、緩刑和實(shí)刑的區(qū)別
1、適用條件不同
緩刑的適用條件規(guī)定在《刑法》第七十二條以及七十四條。具體來說，對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。
實(shí)刑的適用與緩刑相對(duì)應(yīng)，不符合緩刑條件的被告人會(huì)被判處實(shí)刑。
2、有無考驗(yàn)期限
判處緩刑的犯罪分子有考驗(yàn)期限，拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
判處實(shí)刑的犯罪分子無考驗(yàn)期限。
3、確定時(shí)間不同
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。
實(shí)刑以有期徒刑舉例，有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之
日起計(jì)算。
本案中，陳女士緩刑考驗(yàn)期限從判決書生效之日開始計(jì)算。
4、法律后果不同
緩刑的法律后果，依犯罪分子在考驗(yàn)期內(nèi)是否發(fā)生法定情形而分為：原判的刑罰不再執(zhí)行，或者撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行原判刑罰。
實(shí)刑的法律后果一般為收監(jiān)執(zhí)行刑罰。
5、執(zhí)行方法不同
被宣告緩刑的犯罪分子不予關(guān)押，而是由公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或基層組織予以配合。
判處實(shí)刑的犯罪分子需要關(guān)押。對(duì)被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯，由公安機(jī)關(guān)依法將該罪犯送交監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。對(duì)被判處有期徒刑的罪犯，在被交付執(zhí)行刑罰前，剩余刑期在三個(gè)月以下的，由看守所代為執(zhí)行。對(duì)被判處拘役的罪犯，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。對(duì)未成年犯應(yīng)當(dāng)在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰。
三、如何選擇緩刑與實(shí)刑
緩刑與實(shí)刑的選擇主要由犯罪分子的涉案情況決定，所犯罪名、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害性高低、年齡、身體狀態(tài)都會(huì)影響緩刑與實(shí)刑的選擇。法院會(huì)根據(jù)犯罪事實(shí)、案件情況作出判斷。
從辯護(hù)角度來說，緩刑可以讓當(dāng)事人早日獲得自由，相反有些案件追求較短刑期的實(shí)刑，俗稱“實(shí)報(bào)實(shí)銷”則是更好的結(jié)果，根據(jù)不同的案件，選擇不同的辯護(hù)策略。
回到本案，陳女士敲詐勒索未遂、認(rèn)罪悔罪、取得諒解，判三緩三，使其更早的獲得了自由。
四、前期羈押對(duì)刑期的折抵
有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。前期羈押折抵刑期針對(duì)的是判處實(shí)刑的情況。
本案陳女士先前羈押兩年半，因判處的是緩刑，不符合折抵刑期的情況，故緩刑考驗(yàn)期限不會(huì)因?yàn)榍捌诹b押而折抵。
五、緩刑的考驗(yàn)期限可否縮減
緩刑的考驗(yàn)期限可以縮減，條件是緩刑犯的減刑，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》法釋〔2016〕23號(hào)第十八條 被判處拘役或者三年以下有期徒刑，并宣告緩刑的罪犯，一般不適用減刑。
前款規(guī)定的罪犯在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)有重大立功表現(xiàn)的，可以參照刑法第七十八條的規(guī)定予以減刑，同時(shí)應(yīng)當(dāng)依法縮減其緩刑考驗(yàn)期限?？s減后，拘役的緩刑考驗(yàn)期限不得少于二個(gè)月，有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限不得少于一年。
如陳女士在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)有重大立功表現(xiàn)，是可以減刑的，減刑的同時(shí)其緩刑考驗(yàn)期限予以縮減。
綜上，緩刑不是很多人理解的不需要坐牢，而只是刑罰的一種執(zhí)行方式，希望通過上文大家對(duì)緩刑和實(shí)刑的區(qū)別有所了解。
高正綱律師聯(lián)系方式：13856730233
葉新苑律師聯(lián)系方式：15656587313
