辯護詞
（關(guān)于Y某涉嫌詐騙罪一審辯護意見）
尊敬的審判長、審判員：
安徽金亞太律師事務(wù)所依法接受被告人Y某的委托，指派我擔任其辯護人。通過查閱卷宗、會見被告人、依法調(diào)查了解以及已經(jīng)進行的法庭調(diào)查，辯護人對起訴書指控被告人Y某涉嫌詐騙罪持有異議，現(xiàn)根據(jù)法律與事實提出如下辯護意見：
一、被告人Y某不構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)當構(gòu)成非法經(jīng)營罪
被告人Y某沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相的行為，也不具有“反向喊單”的行情信息，Y某拿的業(yè)務(wù)員手續(xù)費是在客戶應(yīng)當明知的情況下進行的，客戶盈利和虧損，Y某都能拿到千分之幾的手續(xù)費，這是正常的商業(yè)模式，私營企業(yè)的業(yè)務(wù)員工資和業(yè)績掛鉤是常識問題，客戶應(yīng)當明知。
主觀上，Y某不清楚“湘商平臺”是否具有相關(guān)資質(zhì)，只有賺取工資的動機，沒有非法占有的故意，因此被告人Y某不構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)該定性為非法經(jīng)營罪，這樣更符合刑法的罪責刑相適應(yīng)原則。
二、主、從犯問題
安徽藏典茗茶電子商務(wù)有限公司是典型的私營企業(yè)，管理上不存在民主決策，權(quán)力高度集中，一把手説了算。因此本案除第一被告人是主犯外，其他人都應(yīng)該是從犯。大部分被告人都是涉世未深，通過網(wǎng)上招聘進入公司，主觀目的是就業(yè)。
感謝公訴人認定Y某為從犯。
三、被告人Y某自愿認罪、坦白
Y某只是對罪名定性有異議，這不影響自愿認罪認定。
《最高人民法院關(guān)于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)》規(guī)定，被告人對行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立。因為自首者對自己行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立，所以坦白者對其行為性質(zhì)的辯解也應(yīng)該不影響其坦白的成立。行為人對其是否構(gòu)成犯罪的辯解實際上是行為人對自己行為性質(zhì)的理解，不認可指控指控的罪名不能否定其如實供述自己犯罪事實的正面價值，亦不影響其坦白的認定。
對于一個具體的事實情況是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何罪，專業(yè)人員間都常存爭議，更何況法律知識欠缺的一般犯罪嫌疑人。不能苛求每個被告人在法律判斷上都達到專業(yè)人員的水平。
四、被告人Y某一貫表現(xiàn)良好，無前科，系初犯、偶犯
被告人Y某在此次案件發(fā)生之前，表現(xiàn)良好，品行端正，依靠自身的勞動養(yǎng)家糊口，不曾做過任何違法亂紀的行為。只是因為法律意識淡薄，才會一不小心誤入歧途，現(xiàn)在被告人Y某懷有身孕，加之無前科劣跡、社會危險性不大，沒有羈押的必要性，同時本案證據(jù)卷可顯示被告人Y某始終予以配合辦案機關(guān)，沒有拒絕、阻礙、抗拒、逃跑的行為?，F(xiàn)在被告人Y某自愿認罪、真心悔過，望法庭能夠依法酌定從輕處罰。
五、被告人Y某現(xiàn)懷有身孕，不宜關(guān)押，懇請法庭適用緩刑
綜上所述，懇請人民法院充分考慮以上情況，在對被告人量刑時，依據(jù)其犯罪情節(jié)、社會危害性結(jié)合其的認罪態(tài)度等給予其從輕或減輕處罰，給其一個改過自新的機會，對其適用緩刑。以上辯護意見，請合議庭充分考慮并予以采納?！?nbsp;
辯護人：蘇義飛律師
日期：2018.7.27
