審理法院：孝感市中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2016）鄂09刑終331號(hào)
案件類(lèi)型：刑事
案由：猥褻兒童罪
裁判日期：2017-03-16
審理經(jīng)過(guò)
湖北省漢川市人民法院審理漢川市人民檢察院指控被告人鄧某1犯猥褻兒童罪一案，于2016年11月3日作出（2016）鄂0984刑初340號(hào)刑事判決。宣判后，在法定期限內(nèi)，漢川市人民檢察院向本院提出抗訴。原審被告人鄧某1不服，向本院提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，因涉及個(gè)人隱私，于2017年1月15日不公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。湖北省孝感市人民檢察院指派檢察員李如飛出庭履行職務(wù)，上訴人鄧某1及其辯護(hù)人張皓到庭參加了訴訟。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論并作出決定，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審判決認(rèn)定：2015年12月至2016年3月間，被告人鄧某1在學(xué)生上早課前，多次進(jìn)入漢川二小校園，在該校一年級(jí)教室內(nèi)，采取撫摸、摟抱、手伸進(jìn)內(nèi)褲摸臀部及陰部等行為，對(duì)該校一年級(jí)女生周某、盧某、畢某、丁某、王某、趙某、蔣某2實(shí)施猥褻。2016年3月25日7時(shí)左右，被告人鄧某1再次進(jìn)入漢川二小伺機(jī)作案時(shí)，被學(xué)校老師發(fā)現(xiàn)報(bào)警并抓獲。
上述事實(shí)有被告人供述、被害人陳述、辨認(rèn)筆錄、部分監(jiān)控視頻、證人證言等證據(jù)證實(shí)。據(jù)此，原審法院判決：被告人鄧某1犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑五年（刑期自2016年3月25日起至2021年3月24日止）。
漢川市人民檢察院抗訴及孝感市人民檢察院支持抗訴的主要意見(jiàn)：本案證據(jù)足以證實(shí)被告人鄧某1在公共場(chǎng)所當(dāng)眾猥褻的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定，并在五年以上量刑。
二審請(qǐng)求情況
上訴人鄧某1及其辯護(hù)人上訴提出：量刑明顯過(guò)重。上訴人有自首情節(jié)；系初犯，尚且年輕，此次犯罪系受到不良誘惑產(chǎn)生心理疾病所致。一審法院在未認(rèn)定在公共場(chǎng)所“當(dāng)眾“猥褻的情況下，未考慮上訴人具有的從輕、減輕處罰情節(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明，2015年12月至2016年3月間，被告人鄧某1在學(xué)生上早課前，多次進(jìn)入漢川二小校園，在該校一年級(jí)教室內(nèi)，采取撫摸、摟抱、手伸進(jìn)內(nèi)褲摸臀部及陰部等行為，對(duì)該校一年級(jí)女生周某、盧某、畢某、丁某、王某、趙某、蔣某2實(shí)施猥褻。2016年3月25日7時(shí)左右，被告人鄧某1再次進(jìn)入漢川二小伺機(jī)作案時(shí)，被學(xué)校老師發(fā)現(xiàn)報(bào)警并抓獲。分述如下：
1、2015年12月的一天7時(shí)許，上訴人鄧某1進(jìn)入漢川市二小一年級(jí)教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生周某（女，7歲）一人在教室之機(jī)，把周某叫到自己身邊，然后雙手將周某抱緊貼近自己的身體，后離開(kāi)教室。
2、2016年3月10日早上7時(shí)許，上訴人鄧某1進(jìn)入漢川市二小一年級(jí)一（5）班教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生盧某（女，7歲）一人在教室之機(jī)，走到盧某身邊，用手摸其后背。
3、當(dāng)天7時(shí)許，上訴人鄧某1還進(jìn)入該校一年級(jí)一（8）班教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生畢某（女，7歲）一人在教室之機(jī)，將畢某叫到自己身邊，從前面把手伸進(jìn)畢某內(nèi)褲里，將其陰部摸了一下。因一名學(xué)生走進(jìn)教室鄧某1即離開(kāi)教室。
4、當(dāng)天7時(shí)許，上訴人鄧某1還進(jìn)入該校一年級(jí)一（10）班教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生丁某（女，8歲）一人在教室之機(jī)，將丁某叫到自己身邊，從背后把手伸進(jìn)丁某內(nèi)褲里，摸其臀部和陰部。因其他學(xué)生走進(jìn)教室，鄧某1才離開(kāi)教室。
5、同年3月11日7時(shí)許，上訴人鄧某1進(jìn)入該校一年級(jí)一（6）班教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生王某（女，8歲）一人在教室之機(jī)，將王某的手拉著詢(xún)問(wèn)后離開(kāi)教室。
6、同年3月17日7時(shí)許，上訴人鄧某1進(jìn)入漢川市二小一年級(jí)一（10）班教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生趙某（女，8歲）一人在教室之機(jī)，走到趙某座位前，將手伸進(jìn)趙某內(nèi)褲里，摸其臀部。
7、同年3月21日7時(shí)許，上訴人鄧某1進(jìn)入漢川市二小一年級(jí)教室，趁該校一年級(jí)學(xué)生蔣某2（女，8歲）一人在教室之機(jī)，將蔣某2帶到另一教室，把手伸進(jìn)蔣某2內(nèi)褲里，摸其臀部。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：
一、漢川二小教室分布平面圖、校園平面圖，證實(shí)該校各教室分布的情況。
調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、清單及調(diào)取的漢川二小監(jiān)控視頻及相應(yīng)的辨認(rèn)筆錄、部分截圖，該校視頻監(jiān)控系統(tǒng)及相關(guān)監(jiān)控視頻數(shù)據(jù)調(diào)取情況說(shuō)明，證實(shí)該校監(jiān)控視頻的情況以及2016年2月－3月間被告人鄧某1多次進(jìn)入漢川二小活動(dòng)的情況。
1、2016年3月10日漢川二小當(dāng)天監(jiān)控視頻證實(shí)：當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)乇桓嫒肃嚹?和被害人盧某進(jìn)出一（5）班教室，以及教室外面的人流情況。
經(jīng)證人夏某（盧某的班主任）視頻辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)時(shí)該校監(jiān)控視頻中進(jìn)出一（5）班的學(xué)生是被害人盧某。
2、同日監(jiān)控視頻還證實(shí)：當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)乇桓嫒肃嚹?和被害人畢某進(jìn)出一（8）班教室，以及教室外面的人流情況。
經(jīng)證人尹某（畢某的班主任）視頻辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)時(shí)該校監(jiān)控視頻中進(jìn)出一（8）班的學(xué)生是被害人畢某。
3、2016年3月11日漢川二小當(dāng)天監(jiān)控視頻證實(shí)：當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)乇桓嫒肃嚹?和被害人王某進(jìn)出一（6）班教室，以及教室外面的人流情況。
經(jīng)證人李某1（王某的班主任）視頻辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)時(shí)該校監(jiān)控視頻中進(jìn)出一（6）班的學(xué)生是被害人王某。
4、2016年3月17日漢川二小當(dāng)天監(jiān)控視頻，證實(shí)當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)乇桓嫒肃嚹?和被害人趙某進(jìn)出一（10）班教室，以及教室外面的人流情況。
經(jīng)證人李某2（趙某的班主任）視頻辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)時(shí)該校監(jiān)控視頻中進(jìn)出一（10）班的學(xué)生是被害人趙某。
二、被害人陳述及辨認(rèn)筆錄。
被害人周某陳述：2015年12月至今年1月的一天早上，自己一人在一（2）班教室，一男子進(jìn)教室從背后抱住自己并貼近他身體，抱了一下松手，自己跑開(kāi)。他來(lái)過(guò)4次，只抱過(guò)一次。經(jīng)被害人周某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
2、被害人盧某的陳述：2016年3月10日早7時(shí)，自己一人在一（5）班教室，后門(mén)進(jìn)來(lái)一男子在教室打電話(huà)，自己出教室轉(zhuǎn)了二圈回來(lái)，男子也跟進(jìn)來(lái)，邊問(wèn)姓名邊用手摸其后背，還要抱其沒(méi)讓他抱。經(jīng)被害人盧某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
3、被害人畢某陳述：2016年3月10日早上7點(diǎn)鐘左右。我一個(gè)人坐在教室，過(guò)了會(huì)，教室后門(mén)進(jìn)來(lái)一個(gè)大人，一直在教室打電話(huà)，我當(dāng)時(shí)無(wú)聊就從教室出來(lái)再外面轉(zhuǎn)了兩圈，然后那個(gè)男的又跟著我出來(lái)了，我在外面轉(zhuǎn)了兩圈又從后門(mén)進(jìn)教室，然后那個(gè)男的又跟著我進(jìn)來(lái)了，進(jìn)來(lái)之后就走到我旁邊問(wèn)我叫什么名字，邊問(wèn)邊用手摸我的后背，還要抱我我沒(méi)有讓他抱，他就走了。經(jīng)被害人畢某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
4、被害人丁某陳述：是上個(gè)星期四（即2016年3月17日）早上7時(shí)左右，教室里只有我一個(gè)人，突然發(fā)現(xiàn)教室后面站著一個(gè)大人，他先是往教室側(cè)邊的窗外看了一下。然后就叫我站起來(lái)，他走到我旁邊后，什么話(huà)都沒(méi)說(shuō)，就把手從我背后伸到了我的褲子里面，直接摸到了我的屁股，又繼續(xù)把手伸到我的兩腿中間，用他的手指在里面亂動(dòng)，我害怕了。他還隔著衣服摸我的背部、胳膊、肩部，摸我的上身，又把手伸進(jìn)我褲子里摸我下面，一直沒(méi)有停，直到我們教室另外4個(gè)男生一起走進(jìn)教室，他才松開(kāi)手，從教室前門(mén)出去。經(jīng)被害人丁某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
5、被害人王某陳述：（2016年3月11日早上7時(shí)），我到教室后就在座位上坐著，這個(gè)男的進(jìn)來(lái)后，就把我的手拉著到講臺(tái)上面，把我的手拉著問(wèn)我：你叫什么名字？是誰(shuí)送你來(lái)學(xué)校的？我沒(méi)有回答，然后他就拿著手機(jī)打電話(huà)走出了教室。他在打電話(huà)時(shí)還摸了我的臉的。經(jīng)被害人王某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
6、被害人趙某的陳述：（2016年3月17日）早上7時(shí)15分左右，當(dāng)時(shí)教室一個(gè)同學(xué)都沒(méi)有，我走到最后一排我的座位，這時(shí)，我看見(jiàn)一個(gè)男的站在教室前門(mén)口打電話(huà)，他邊打電話(huà)邊走進(jìn)教室我的座位前，問(wèn)我叫什么名字，我沒(méi)有理他。他就走到我旁邊，將手伸進(jìn)我的衣服里面，摸我的屁股，他問(wèn)我我沒(méi)說(shuō)，他就叫我站起來(lái)，然后把手伸進(jìn)去摸。他把手向前面摸，我說(shuō)了聲“哎”，他就把手拿出來(lái)了。然后，班上來(lái)了同學(xué)，他裝著打電話(huà)離開(kāi)了。從他進(jìn)教室到離開(kāi)就2-3分鐘吧，蠻快。經(jīng)被害人趙某照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
7、被害人蔣某2的陳述：2016年3月21日早7時(shí)，自己進(jìn)一（8）班教室，一男子進(jìn)教室叫其出去有點(diǎn)事，后跟他到校園一號(hào)樓一樓一教室內(nèi)，他用手摸其臉、伸進(jìn)褲子摸其屁股，還叫其以后喊他表哥。經(jīng)被害人蔣某2照片辨認(rèn)，證實(shí)當(dāng)天該男子為被告人鄧某1。
三、證人證言。
1、證人蔣某1（丁某的老師）的證言證實(shí)，丁某家長(zhǎng)反映丁某在校被一陌生成年男子摸臉和腿，經(jīng)了解，丁某說(shuō)該男子2016年3月10日來(lái)教室摸過(guò)她，3月17日早上又來(lái)教室摸了趙某。趙某也確認(rèn)有此事。
2、證人鐘某（漢川二小辦公室主任）的證言證實(shí)，案發(fā)前學(xué)校發(fā)生過(guò)二起女生被猥褻事件，其通過(guò)學(xué)校監(jiān)控視頻調(diào)查過(guò)。2016年3月25日早上7時(shí)左右發(fā)現(xiàn)該猥褻男子又在學(xué)校，與校長(zhǎng)將其堵控后報(bào)警的事實(shí)。
（四）漢川市公安局城北派出所抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)之前漢川二小發(fā)生女生在校被猥褻事件，家長(zhǎng)向公安機(jī)關(guān)報(bào)過(guò)案，學(xué)校也調(diào)取監(jiān)控看過(guò)。2016年3月25日早8時(shí)，該校發(fā)現(xiàn)猥褻男子在校出現(xiàn)，經(jīng)觀察確認(rèn)后以有人在校勒肥為由，將該男子堵控在校辦公室并報(bào)警，派出所將其帶走調(diào)查的情況。
（五）書(shū)證。被告人鄧某1及被害人趙某（2008年9月20日生）、丁某（2008年10月29日生）、蔣某2（2009年3月22日生）、周某（2008年11月9日生）、畢某（2009年2月15日生）、王某（2009年6月10日生）、盧某（2008年10月23日生）的戶(hù)信息，證實(shí)被告人鄧某1及七名未成年被害人的基本情況。
上述證據(jù)均經(jīng)一審、二審?fù)徟e證、質(zhì)證，證據(jù)來(lái)源合法，證明的內(nèi)容客觀、真實(shí)，本院予以確認(rèn)。
二審期間，孝感市人民檢察院提供了漢川市二小繪制的學(xué)校一年級(jí)一（5）班、一（8班）、一（10）班南北立面圖并進(jìn)行了說(shuō)明。上訴人及其辯護(hù)人未提供新的證據(jù)。
針對(duì)漢川市人民檢察院和孝感市人民檢察院提出的抗訴和支持抗訴意見(jiàn)、上訴人及其辯護(hù)人提出的上訴和辯護(hù)意見(jiàn)，本院綜合評(píng)析如下：
（一）關(guān)于是否應(yīng)認(rèn)定為在公共場(chǎng)所“當(dāng)眾”猥褻。依照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》）第23條的規(guī)定：在公共場(chǎng)所對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪，只要有其他多人在場(chǎng)，不論在場(chǎng)人員是否實(shí)際看到，均可認(rèn)定為在公共場(chǎng)所“當(dāng)眾”。經(jīng)查，本案證據(jù)證實(shí)，上訴人鄧某1實(shí)施猥褻犯罪行為時(shí)，教室內(nèi)僅有鄧某1和被害人二人在場(chǎng)，教室外偶有學(xué)生陸續(xù)經(jīng)過(guò)；鄧某1一旦發(fā)現(xiàn)有學(xué)生進(jìn)入教室立刻停止作案離開(kāi)教室。上述事實(shí)表明，鄧某1選擇在僅有被害人在場(chǎng)的教室內(nèi)作案，且一有動(dòng)靜，立即住手，在案證據(jù)不足以證明鄧某1的行為符合《意見(jiàn)》第23條“有其他多人在場(chǎng)”的情形，不宜認(rèn)定為在公開(kāi)場(chǎng)所“當(dāng)眾”猥褻。
（二）關(guān)于上訴人鄧某1是否具有自首情節(jié)。經(jīng)查，上訴人鄧某1被抓獲之前，被害人已向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，學(xué)校通過(guò)監(jiān)控視頻已鎖定被告人，被告人是在再次伺機(jī)作案過(guò)程中被抓獲的，不屬自動(dòng)投案，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，不符合“自動(dòng)投案”的情形，不是自首。
（三）關(guān)于上訴人鄧某1及其辯護(hù)人提出“上訴人系初犯，特別是上訴人尚且年輕，此次犯罪系受到不良誘惑產(chǎn)生心理疾病所致。一審法院在認(rèn)定上訴人不具有在公共場(chǎng)所當(dāng)眾猥褻情節(jié)的情況下，判其5年最高刑，完全未考慮上訴人具有的從輕、減輕處罰情節(jié)，量刑明顯過(guò)重”的意見(jiàn)。經(jīng)查：鄧某1連續(xù)多次實(shí)施同一犯罪行為，不應(yīng)認(rèn)定為初犯；辯護(hù)人提出的鄧某1犯罪“系受到不良誘惑產(chǎn)生心理疾病所致”的辯護(hù)意見(jiàn)沒(méi)有證據(jù)證實(shí)。鄧某1如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，可以從輕處罰。但鑒于其在學(xué)校教室內(nèi)猥褻不滿(mǎn)12周歲兒童，依照《意見(jiàn)》第25條的規(guī)定，針對(duì)未成年實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的應(yīng)當(dāng)從重處罰。對(duì)不滿(mǎn)12周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的更要依法從嚴(yán)懲處。原審法院根據(jù)上訴人鄧某1的犯罪事實(shí)、犯罪情節(jié)，特別是對(duì)社會(huì)的危害程度，綜合案件情況，決定對(duì)其從重從嚴(yán)懲處正確。
綜上所述，漢川市人民檢察院和孝感市人民檢察院提出的抗訴和支持抗訴意見(jiàn)，經(jīng)查因證據(jù)不充分，本院不予采納。上訴人及其辯護(hù)人提出的上訴和辯護(hù)意見(jiàn)不成立，本院亦不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）鄧某1在公共場(chǎng)所多次猥褻未成年學(xué)生，其行為已構(gòu)成猥褻兒童罪，并應(yīng)依法從重從嚴(yán)處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，適用法律正確，量刑適當(dāng)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回抗訴、上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長(zhǎng)羅亞?wèn)|
審判員魯莉
審判員丁福生
裁判日期
二〇一七年三月十六日
書(shū)記員
書(shū)記員潘炎
