案由 提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪
案號 （2021）粵0983刑初76號
廣東省信宜市人民檢察院以信檢刑訴[2021]62號起訴書指控被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，于2021年2月5日向本院提起公訴。本院于2021年2月25日作出（2021）粵0983刑初76號刑事裁定書，對本案中止審理；廣東省高級人民法院于2021年3月31日指定本院管轄；本院于2021年5月7日作出（2021）粵0983刑初76號之一刑事裁定書，對本案恢復(fù)審理，并依法適用普通程序，公開開庭審理了本案。廣東省信宜市人民檢察院指派檢察員李舸出庭支持公訴。被告人胡某某1及其辯護(hù)人李達(dá)清；被告人鐘某某2及其辯護(hù)人馮飛、陸孟君；被告人楊某3及其辯護(hù)人賈平、黎文富；被告人肖某某4及其辯護(hù)人車曉欣；被告人閆某某5及其指定辯護(hù)人林麗梅；被告人何某6及其指定辯護(hù)人梁運(yùn)，均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：《DNF地下城與勇士》、《絕地求生》、《英雄聯(lián)盟》均為深圳市騰訊公司代理運(yùn)營的網(wǎng)絡(luò)游戲，該公司未授權(quán)任何公司或個(gè)人研發(fā)、制作或者銷售利用修改、讀取游戲運(yùn)行文件等方式達(dá)到作弊目的的外掛軟件。
2019年8月開始，被告人胡某某1自行制作網(wǎng)絡(luò)游戲《DNF地下城與勇士》的外掛軟件以及在網(wǎng)上下載網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件（多個(gè)版本），然后通過網(wǎng)絡(luò)招攬被告人鐘某某2、楊某3以及林某7（已判刑）等20多名卡盟網(wǎng)友幫助其進(jìn)行銷售。胡某某1向每名卡盟網(wǎng)友發(fā)送了10至20張《絕地求生》的外掛軟件天卡卡密，在卡盟網(wǎng)友銷售之后再以每張3至5元的價(jià)格進(jìn)行結(jié)算，非法獲利共約600元。2019年8月至9月期間，胡某某1還按照林某7的要求為其修改制作網(wǎng)絡(luò)游戲《英雄聯(lián)盟》“云頂之弈”外掛軟件，收取林某7共計(jì)3800元。
2020年4月開始，被告人鐘某某2通過網(wǎng)絡(luò)向被告人胡某某1、何某6等人購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》和《地下城與勇士》的外掛軟件，再通過“745卡盟”平臺、QQ、微信等途徑以每個(gè)7至8元的價(jià)格進(jìn)行銷售，銷售金額共約134439元，非法獲利3000多元。
2020年4月開始，被告人楊某3通過網(wǎng)絡(luò)向被告人胡某某1、肖某某4、閆某某5等人購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的多個(gè)版本的外掛軟件，然后通過“2345發(fā)卡網(wǎng)”平臺主要以每個(gè)10元至35元不等的價(jià)格進(jìn)行銷售，銷售金額共約153003元，非法獲利約35000元。
2018年5月開始，被告人肖某某4通過“發(fā)卡么”平臺和一名昵稱“笨笨”的代理購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過QQ、微信和“發(fā)卡么”平臺以每個(gè)11至17元的價(jià)格向被告人楊某3等超過20名網(wǎng)友進(jìn)行銷售，銷售金額共計(jì)90474元，非法獲利約3萬元。
2019年年底開始，被告人閆某某5通過QQ向網(wǎng)友“師傅”購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過QQ以每個(gè)6元的價(jià)格向被告人楊某3等人進(jìn)行銷售，銷售金額5000多元，非法獲利約1700元。其中，閆某某5向楊某3銷售外掛軟件34次，金額合計(jì)5047元。
2020年3月開始，被告人何某6通過網(wǎng)絡(luò)購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過“發(fā)卡么”網(wǎng)絡(luò)平臺以每個(gè)7至16元的價(jià)格進(jìn)行銷售，還通過QQ向被告人鐘某某2以及昵稱“*仁宏”的網(wǎng)友等人進(jìn)行銷售，銷售金額共約12000元，非法獲利8000多元。其中，何某6向鐘某某2銷售外掛軟件13次，向昵稱“*仁宏”的網(wǎng)友銷售外掛軟件27次。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
1.被扣押的電腦、手機(jī)等物證；2.受案登記表、抓獲經(jīng)過、指認(rèn)照片、刑事判決書等書證；3.證人馮某、于某、禤某、徐某等人的證言；4.被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6以及林某7的供述與辯解；5.現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄、搜查筆錄；6.電子數(shù)據(jù)檢查筆錄、視頻光碟。
上述證據(jù)收集程序合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，足以認(rèn)定指控事實(shí)。被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6對指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)沒有異議，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6以牟利為目的，提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，均達(dá)20人次以上，其行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百八十五條第三款，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪追究其刑事責(zé)任，其中鐘某某2、楊某3、肖某某4、何某6銷售網(wǎng)絡(luò)游戲外掛100人次以上，犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，胡某某1、閆某某5的犯罪情節(jié)嚴(yán)重。各被告人歸案后均如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。各被告人均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從寬處理。建議判處被告人胡某某1有期徒刑一年，并處罰金5000元，可適用緩刑；分別判處被告人鐘某某2、楊某3有期徒刑三年，并處罰金20000元，可適用緩刑；判處被告人肖某某4有期徒刑三年，并處罰金15000元，可適用緩刑；判處被告人閆某某5有期徒刑一年，并處罰金5000元，可適用緩刑；判處被告人何某6有期徒刑三年，并處罰金8000元，可適用緩刑。
被告人胡某某1辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人李達(dá)清的辯護(hù)意見：對指控被告人胡某某1的罪名沒有異議，認(rèn)為胡某某1具有如下法定或酌定從輕、減輕處罰的量刑情節(jié)：1.胡某某1到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，屬坦白；2.胡某某1認(rèn)罪認(rèn)罰，有明顯的悔罪表現(xiàn)；3.胡某某1積極退贓；4.胡某某1的行為主觀惡性小，社會危害性小。綜上，建議對胡某某1從輕處罰并適用緩刑。
被告人鐘某某2辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人馮飛、陸孟君的辯護(hù)意見：對指控被告人鐘某某2的罪名不持異議，鐘某某2有如下法定或酌定可從輕、減輕處罰的量刑情節(jié)：1.鐘某某2到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，屬坦白；2.鐘某某2認(rèn)罪認(rèn)罰，有明顯的悔罪表現(xiàn)；3.鐘某某2積極退贓；4.鐘某某2的行為主觀惡性小，社會危害性小。綜上，鐘某某2無再犯的風(fēng)險(xiǎn)，建議對鐘某某2從輕處罰并適用緩刑。
被告人楊某3辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人賈平、黎文富的辯護(hù)意見：被告人楊某3認(rèn)罪認(rèn)罰，對檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)不再發(fā)表辯護(hù)意見，對量刑發(fā)表如下意見：1.楊某3歸案后如實(shí)供述自己的罪行，可從輕處罰；2.開庭前，楊某3的家屬主動為其退出非法所得35000元，可從輕處罰；3.楊某3在偵查階段自愿認(rèn)罪，可增加從寬幅度；4.楊某3是初犯，犯罪后真誠認(rèn)罪，悔罪表現(xiàn)較好；5.楊某3認(rèn)罪認(rèn)罰，檢察院已提出從寬、從輕處罰并適用緩刑的量刑建議，對其適用緩刑不致再危害社會，建議對其適用緩刑。
被告人肖某某4辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人車曉欣的辯護(hù)意見：鑒于被告人肖某某4認(rèn)罪認(rèn)罰，辯護(hù)人尊重其意愿，在量刑方面發(fā)表如下意見：1.肖某某4對犯罪事實(shí)如實(shí)供述，自愿認(rèn)罪，確有悔罪表現(xiàn)，依法可從輕處罰；2.肖某某4本次犯罪主觀惡性較小，且無犯罪前科，可從輕處罰；3.肖某某4已簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，并主動退出違法所得，可從寬處理。本著罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，建議適用緩刑。
被告人閆某某5辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
指定辯護(hù)人林麗梅的辯護(hù)意見：對起訴書指控被告人閆某某5的犯罪定性沒有異議，認(rèn)為閆某某5具有以下法定、酌定從輕處罰情節(jié)：1.閆某某5在網(wǎng)上銷售外掛程序的時(shí)間不長，銷售人次較少，非法獲利少，情節(jié)輕微；2.閆某某5認(rèn)罪態(tài)度好，且沒有犯罪前科。
被告人何某6辯稱：對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有意見，我自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
指定辯護(hù)人梁運(yùn)的辯護(hù)意見：對起訴書指控被告人何某6的犯罪定性沒有異議，何某6具有以下法定、酌定從輕處罰情節(jié)：1.何某6歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)；2.何某6在審查起訴階段已認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處理；3.何某6認(rèn)罪態(tài)度好，且沒有犯罪前科；4.何某6在網(wǎng)上銷售外掛程序時(shí)間不長，違法所得已由家屬代為退出。
經(jīng)審理查明，《DNF地下城與勇士》、《絕地求生》、《英雄聯(lián)盟》均為深圳市騰訊公司代理運(yùn)營的網(wǎng)絡(luò)游戲，該公司未授權(quán)任何公司或個(gè)人研發(fā)、制作或者銷售利用修改、讀取游戲運(yùn)行文件等方式達(dá)到作弊目的的外掛軟件。
2019年8月開始，被告人胡某某1自行制作網(wǎng)絡(luò)游戲《DNF地下城與勇士》的外掛軟件以及在網(wǎng)上下載網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件（多個(gè)版本），然后通過網(wǎng)絡(luò)招攬被告人鐘某某2、楊某3以及林某7（已判刑）等20多名卡盟網(wǎng)友幫助其進(jìn)行銷售。胡某某1向每名卡盟網(wǎng)友發(fā)送了10至20張《絕地求生》的外掛軟件天卡卡密，在卡盟網(wǎng)友銷售之后再以每張3至5元的價(jià)格進(jìn)行結(jié)算，非法獲利共約600元。2019年8月至9月期間，胡某某1還按照林某7的要求為其修改制作網(wǎng)絡(luò)游戲《英雄聯(lián)盟》“云頂之弈”外掛軟件，收取林某7共計(jì)3800元。
2020年4月開始，被告人鐘某某2通過網(wǎng)絡(luò)向被告人胡某某1、何某6等人購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》和《地下城與勇士》的外掛軟件，再通過“745卡盟”平臺、QQ、微信等途徑以每個(gè)7至8元的價(jià)格進(jìn)行銷售，銷售金額共約134439元，銷售該外掛軟件100人次以上，非法獲利3000多元。
2020年4月開始，被告人楊某3通過網(wǎng)絡(luò)向被告人胡某某1、肖某某4、閆某某5等人購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的多個(gè)版本的外掛軟件，然后通過“2345發(fā)卡網(wǎng)”平臺主要以每個(gè)10元至35元不等的價(jià)格進(jìn)行銷售，銷售金額共約153003元，銷售該外掛軟件100人次以上，非法獲利約35000元。
2018年5月開始，被告人肖某某4通過“發(fā)卡么”平臺和一名昵稱“笨笨”的代理購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過QQ、微信和“發(fā)卡么”平臺以每個(gè)11至17元的價(jià)格向被告人楊某3等超過20名網(wǎng)友進(jìn)行銷售，銷售該外掛軟件100人次以上，銷售金額共計(jì)90474元，非法獲利約3萬元。
2019年年底開始，被告人閆某某5通過QQ向網(wǎng)友“師傅”購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過QQ以每個(gè)6元的價(jià)格向被告人楊某3等人進(jìn)行銷售，銷售金額5000多元，非法獲利約1700元。其中，閆某某5向楊某3銷售外掛軟件34次，金額合計(jì)5047元。
2020年3月開始，被告人何某6通過網(wǎng)絡(luò)購買網(wǎng)絡(luò)游戲《絕地求生》的外掛軟件，然后通過“發(fā)卡么”網(wǎng)絡(luò)平臺以每個(gè)7至16元的價(jià)格進(jìn)行銷售，還通過QQ向被告人鐘某某2以及昵稱“*仁宏”的網(wǎng)友等人進(jìn)行銷售，銷售該外掛軟件100人次以上，銷售金額共約12000元，非法獲利8000多元。其中，何某6向鐘某某2銷售外掛軟件13次，向昵稱“*仁宏”的網(wǎng)友銷售外掛軟件27次。
案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)分別扣押了被告人胡某某1持有的黑色電腦主機(jī)一臺、手提電腦一臺、OPPO手機(jī)一部、銀行卡四張；被告人鐘某某2持有的白色電腦主機(jī)一臺、OPPO手機(jī)一部、VIVO手機(jī)一部；被告人楊某3持有的白色電腦主機(jī)一臺、惠普手提電腦一臺、蘋果手機(jī)一部；被告人肖某某4持有的白色電腦主機(jī)一臺、蘋果X手機(jī)一部、OPPO手機(jī)一部、平安銀行卡兩張；被告人閆某某5持有的黑色電腦主機(jī)一臺、蘋果6S手機(jī)一部；被告人何某6持有的電腦主機(jī)一臺、華為P30手機(jī)一部。上述財(cái)物均存放于信宜市xxx。
另查明，2021年2月2日，被告人肖某某4、閆某某5、何某6在值班律師的見證下；2021年2月3日，被告人胡某某1、鐘某某2在其辯護(hù)人的見證下；被告人楊某3在值班律師的見證下，均自愿簽署了《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》。
2021年3月4日，被告人胡某某1、鐘某某2的家屬分別代其退出違法所得人民幣4400元、3000元；2021年4月28日，被告人楊某3、閆某某5的家屬分別代其退出違法所得人民幣35000元、1700元；2021年5月7日，被告人何某6、肖某某4的家屬分別代其退出違法所得人民幣8000元、30000元。
上述事實(shí)，六名被告人在開庭審理過程中亦無異議，公訴機(jī)關(guān)提供有搜查證、搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單；受案登記表、立案決定書、指定管轄決定書，抓獲證明、抓獲經(jīng)過、到案經(jīng)過，被告人身份信息、戶籍證明，無犯罪記錄證明、前科說明、現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，現(xiàn)場檢測報(bào)告書，游戲外掛打擊專項(xiàng)授權(quán)；（2020）粵0983刑初30號刑事判決書，證人馮某、于某、禤某、徐某的證言；林某7的供述，被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6的供述與辯解；指認(rèn)照片，電子數(shù)據(jù)檢查筆錄、視頻光碟等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人胡某某1、鐘某某2、楊某3、肖某某4、閆某某5、何某6以牟利為目的，制作或銷售專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序，其中胡某某1、閆某某5屬情節(jié)嚴(yán)重，鐘某某2、楊某3、肖某某4、何某6屬情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪。公訴機(jī)關(guān)指控六名被告人犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立，本院予以支持。六名被告人歸案后均如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，依法可以從輕處罰；其在審查起訴階段自愿簽訂《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》，認(rèn)可公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)及提出的量刑建議，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可依法從寬處理。本案審理過程中，六名被告人均已通過其家屬退出違法所得，可酌情從輕處罰。本院對辯護(hù)人關(guān)于上述從輕處罰的辯護(hù)意見均予以采納。鑒于六名被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，且積極退出違法所得，確有悔罪表現(xiàn)，對其適用緩刑在其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可對其適用緩刑。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議恰當(dāng)，本院予以采納。對六名被告人退出的違法所得，均予以沒收，上繳國庫。對扣押的電腦主機(jī)六臺，屬作案工具，依法予以沒收，由公安機(jī)關(guān)依法處理。對扣押的手提電腦、手機(jī)、銀行卡，不屬于專門用于作案的工具，也不屬于涉案財(cái)物，由公安機(jī)關(guān)分別返還給各被告人。綜上，根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百八十五條第三款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第七十二條、第七十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人胡某某1犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、被告人鐘某某2犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二萬元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
三、被告人楊某3犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二萬元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
四、被告人肖某某4犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣一萬五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
五、被告人閆某某5犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
六、被告人何某6犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣八千元。
（緩刑考驗(yàn)期限:從判決確定之日起計(jì)算；罰金限在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
七、對被告人胡某某1退出的違法所得人民幣4400元、被告人鐘某某2退出的違法所得人民幣3000元、被告人楊某3退出的違法所得人民幣35000元、被告人肖某某4退出的違法所得人民幣30000元、被告人閆某某5退出的違法所得人民幣1700元、被告人何某6退出的違法所得人民幣8000元，予以沒收，上繳國庫。
八、對扣押的電腦主機(jī)六臺，予以沒收，由公安機(jī)關(guān)依法處理。
九、對扣押的手提電腦一臺、OPPO手機(jī)一部、銀行卡四張，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人胡某某1；OPPO手機(jī)一部、VIVO手機(jī)一部，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人鐘某某2；惠普手提電腦一臺、蘋果手機(jī)一部，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人楊某3；蘋果X手機(jī)一部、OPPO手機(jī)一部、平安銀行卡兩張，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人肖某某4；蘋果6S手機(jī)一部，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人閆某某5；華為P30手機(jī)一部，由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被告人何某6。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向廣東省茂名市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 羅維斯
審 判 員 陳達(dá)維
人民陪審員 張汝君
二〇二一年五月十日
書 記 員 許英強(qiáng)
