安徽省勞動人事爭議仲裁院 二〇一九年是十一月十一日
2019年8月，全省勞動人事爭議仲裁院案例研討會召開，各市、部分縣（市、區(qū)）仲裁院院長和業(yè)務(wù)骨干參加會議，省高院民一庭、省人社廳調(diào)解仲裁處應(yīng)邀派員參加。會議就各地報送的典型疑難案例和仲裁仲裁辦案過程中遇到的相關(guān)問題進行研討，并提出具體處理意見。結(jié)合各地的反饋意見，現(xiàn)紀(jì)要如下，供全省各級勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱仲裁委員會）辦案時參考。
一、仲裁委員會受理確認(rèn)勞動關(guān)系爭議案件，以勞動者與用人單位對雙方勞動關(guān)系有爭議為前提，對于勞動者與用人單位對雙方勞動關(guān)系沒有爭議的仲裁申請，仲裁委員會不予受理；受理后發(fā)現(xiàn)的，撤銷案件。
二、仲裁委員會處理確認(rèn)勞動關(guān)系爭議案件，不適用調(diào)解，審查重點包括但不限于確認(rèn)勞動關(guān)系目的、雙方爭議焦點、用工事實以及其他證明存在勞動關(guān)系的勞動合同、錄用人員登記表、考勤表、工資表、銀行代發(fā)工資流水、會計檔案等原始證據(jù)。
三、勞動者達到法定退休年齡前與用人單位建立勞動關(guān)系，超過法定退休年齡后未享受職工基本養(yǎng)老保險待遇，仍繼續(xù)為該用人單位提供勞動的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方勞動關(guān)系延續(xù)，但用人單位與勞動者均有單方終止勞動關(guān)系的權(quán)利。用人單位單方終止勞動關(guān)系的，除用人單位對勞動者未享受職工基本養(yǎng)老保險待遇存在過錯的外，勞動者主張經(jīng)濟補償?shù)?，仲裁委員會不予支持。
四、用人單位依據(jù)《勞動合同法》第三十九條解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使解除權(quán);用人單位知道或應(yīng)當(dāng)知道勞動者具有《勞動合同法》第三十九條相應(yīng)情形超過一年(相應(yīng)情形呈連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從相應(yīng)行為終了之日起計算)解除勞動合同，且解除勞動合同前勞動者仍在用人單位工作的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法解除。
五、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條主張解除勞動合同經(jīng)濟補償?shù)?，?yīng)當(dāng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道用人單位具有《勞動合同法》第三十八條相應(yīng)情形的一年(相應(yīng)情形呈連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從相應(yīng)行為終了之日起計算)內(nèi)提出;超過一年的，仲裁委員會不予支持。
六、關(guān)聯(lián)單位混同用工的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005]12號)，結(jié)合勞動者工作地點工作內(nèi)容、日常管理、勞動合同訂立、社會保險費繳納等情況，綜合評判確認(rèn)勞動關(guān)系，對于勞動者涉及給付內(nèi)容的訴求，可根據(jù)勞動者的請求，結(jié)合實際情況，裁決其中一個用人單位承擔(dān)責(zé)任或者相關(guān)關(guān)聯(lián)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
七、建筑施工等用人單位將工程(業(yè)務(wù))發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者發(fā)生工傷后，要求確認(rèn)與具備用工主體資格的發(fā)包方存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析。對于不符合勞動關(guān)系枃成要件的，可以參照最高人民法院2011年民事審判會議紀(jì)要的相關(guān)規(guī)定，不認(rèn)定勞動關(guān)系，也可以在仲裁裁決書査明事實部分詳細記載工程(業(yè)務(wù))層層分包的事實，以及在仲裁裁決書裁決理由部分作出不認(rèn)定勞動關(guān)系但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任或工傷保險責(zé)任的表述。對于符合勞動關(guān)系構(gòu)成要件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞動關(guān)系。
八、認(rèn)定是加班還是值班，應(yīng)當(dāng)結(jié)合勞動者日常工作崗位工作內(nèi)容、工作強度、工作量，用人單位有無提供休息場所，勞動者能否休息等綜合評判。勞動者認(rèn)為是加班，用人單位認(rèn)為是值班的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。
九、解除勞動合同的意思表示應(yīng)當(dāng)向合同當(dāng)事人發(fā)出，但意思表示可以直接進行，也可以間接進行。對于勞動者未先向用人單位提出，而直接申請仲裁要求解除勞動合同的，不宜以解除權(quán)屬于當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)先向用人單位提出為由不予受理或駁回申請。對于勞動者已實際離職的，可以裁決確認(rèn)雙方勞動合同解除。
十、《勞動合同法實施條例》第二十三條規(guī)定的用人單位依法終止工傷職工勞動合同應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)摹敖K止”情形，系《勞動合同法》第四十四條第一、四、五項所列情形。
十一、事業(yè)單位與其普通聘用制工作人員在聘用合同中約定違約金的，適用《勞動合同法》有關(guān)規(guī)定。
十二、仲裁委員會審査勞動者與用人単位達成的有給付內(nèi)容的協(xié)議，除對當(dāng)事人意思表示真實性、協(xié)議內(nèi)容合法性進行審查外，還需要對協(xié)議內(nèi)容所依賴的基礎(chǔ)事實進行審查。
十三、本紀(jì)要有關(guān)條款，今后如與國家法律、法規(guī)、政策不一致的，按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
各地依照本經(jīng)要辦理勞動人事爭議仲裁案件中遇到新情況新問題，請及時告知省勞動人事爭議仲裁院。
