【承辦律師】
高正綱，安徽金亞太律師事務(wù)所一級合伙人、亞太刑事司法研究所副所長
聶坤，法律碩士，安徽金亞太律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師
【審判機(jī)關(guān)】
一審：安徽省H市中級人民法院
二審：安徽省高級人民法院
【案情簡介】
2005年某月某日21時許，犯罪嫌疑人楚某1（已判刑）與女友王某在H市T區(qū)某商城門口擁抱親熱時，被害人S某和X某注目觀看，楚某1上前對S某拳打腳踢，S某和X某跑至商城內(nèi)宿舍附近時又被楚某1及隨后追攆而至的韓某1、王某、楚某2（已判刑）、趙某（已判刑）等人毆打，其中王某持刀將S某捅傷。S某經(jīng)送H市第一人民醫(yī)院搶救無效死亡。經(jīng)H市公安局刑事技術(shù)鑒定，被害人S某系右上腹遭受銳器捅傷致肝破裂急性失血性休克而死亡。
【辯護(hù)經(jīng)過】
1、本案案發(fā)于2005年，彼時韓某1只有十七、八歲，案發(fā)后其一直在逃，直到2020年才被逮捕，此時韓某1已三十余歲。韓某1故意傷害案一審開庭時韓某1并未委托律師，第一次開庭后，距離一審宣判僅剩5日，韓某1家屬才找到高正綱、聶坤律師。
2、臨危受命，絲毫不敢懈怠，高正綱、聶坤律師立馬撰寫《申請對韓某1涉嫌故意傷害一案閱卷的意見書》，并與一審審判長當(dāng)面溝通，經(jīng)審判長審查合議庭討論同意后，要求律師3日內(nèi)提交辯護(hù)意見。
3、高正綱、聶坤律師閱卷后認(rèn)為韓某1案發(fā)當(dāng)時是否已滿十八周歲存疑，此后又提交了《調(diào)取證據(jù)申請書》《韓某1骨齡司法鑒定申請書》等多份申請書，并提交《韓某1涉嫌故意傷害（致死）一案辯護(hù)意見》，導(dǎo)致一審法院叫停宣判，為查清事實(shí)，建議退查，并組織第二次開庭。
4、第二次開庭，控辯雙方針對起訴書指控事實(shí)、定性、量刑、韓某1案發(fā)時年齡等，進(jìn)行充分辯論，后經(jīng)一審法院審判委員會討論決定，雖未認(rèn)定韓某1案發(fā)時系未成年人，但綜合考慮辯護(hù)意見，判處韓某1犯故意傷害（致人死亡）罪，以法定刑最低量刑有期徒刑十年。
5、韓某1不服，向安徽省高級人民法院提起上訴，最終安徽省高級人民法院裁定維持原判。
【法律規(guī)定】
《刑事訴訟法解釋》第三百一十三條第二款：“庭審結(jié)束后、判決宣告前另行委托辯護(hù)人的，可以不重新開庭；辯護(hù)人提交書面辯護(hù)意見的，應(yīng)當(dāng)接受?！?/p>
【律師寄語】
高正綱：辯護(hù)人要榨干法條，為辯護(hù)所用
聶坤：刑事律師辦理的不僅僅是案件，也是別人的人生
【二審辯護(hù)意見】
尊敬的審判長、合議庭：
辯護(hù)人感謝審判長、合議庭、檢察員充分保障辯護(hù)權(quán)，以及為了查清本案事實(shí)所做的努力。需要說明的是，辯護(hù)人九次會見時，韓某1請求辯護(hù)人轉(zhuǎn)達(dá)對被害人親屬最誠摯的歉意，并當(dāng)庭表示愿意在一審賠償?shù)幕A(chǔ)上繼續(xù)洽談和解事宜，以求給予被害人親屬最大的慰藉。
綜合全案證據(jù)，辯護(hù)人認(rèn)為，應(yīng)認(rèn)定韓某1案發(fā)時只有17歲，系從犯，且韓某1具有多項(xiàng)從輕情節(jié)，一審審判程序嚴(yán)重違法。具體意見如下：
一、韓某1案發(fā)時為未成年人，應(yīng)對其減輕處罰
關(guān)于韓某1的年齡，不是一個可以辯論的內(nèi)容，因?yàn)樗鼞?yīng)該是客觀事實(shí)，就如韓某1在回答審判長發(fā)問時所說，我叫韓某1，屬龍，而1988年剛好是龍年。結(jié)合一審的韓某1戶口本、韓某2、韓某3的證言，證明認(rèn)定韓某11987年出生存在爭議，再結(jié)合二審開庭韓某1家屬朱某提交的韓某4、韓某5、楊某的證言，可以證明韓某1案發(fā)時的真實(shí)年齡是17歲。
最高人民法院在回復(fù)廣東省高級人民法院（1991）9號《關(guān)于如何認(rèn)定被告人犯罪時年齡的問題的請示》提到：在審判中，特別是在處理死刑案件時，必須把被告人犯罪時的實(shí)際年齡作為案件重要事實(shí)予以查清。...對被告人實(shí)際年齡有異議或者異議時，...如果反復(fù)退查查不清，應(yīng)當(dāng)按照從寬原則予以掌握，以留有余地。
《刑訴法》第52條規(guī)定：審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。......本案起訴書載明，韓某1于1987年3月2日出生，會見時，韓某1陳述其真實(shí)出生日期為1988年3月2日，并陳述在訊問時告知了偵查人員案發(fā)時其真實(shí)年齡為17歲，但被偵查人員答復(fù)以身份證年齡為準(zhǔn)。
根據(jù)韓某2證言，證明韓某2曾用名韓毛毛；韓某3的證言，證明韓某1出生于小醫(yī)院，該醫(yī)院已經(jīng)不在了；韓某2（韓毛毛）的小學(xué)花名冊，載明其1986年5月出生，與其戶口本上一致，在案證據(jù)證實(shí)韓某2是1986年5月出生的情況下，根據(jù)韓某1妻子提交的戶口本記載：韓某11987年3月2日出生，其哥哥韓某2于1986年5月6日出生，表明韓某1母親生下韓某2后不到10個月又生下了韓某1，而根據(jù)婦產(chǎn)科醫(yī)生經(jīng)驗(yàn)：女性在生產(chǎn)后排卵時間一般為42天，而母乳喂養(yǎng)的女性排卵時間可能更晚，所以不到十月再次生產(chǎn)，明顯違背自然規(guī)律，也不符合基本醫(yī)學(xué)常識。
同時，韓某1的父親韓某5、表哥韓某4、二娘楊某均可證明，韓某1真實(shí)出生年齡為1988年3月2日：1.韓某4（系韓某1表哥）證言，證明韓某1真實(shí)出生日期為1988年3月2日，因?yàn)橐蠎艨?，所以報大了一歲，身份證號碼34242219.........，電話138.......。2.韓某5(系韓某1父親）證言，證明韓某1于1988年3月2日出生，由于之前是想往后讓小孩當(dāng)兵，給小孩報了大一歲，身份證號碼342422195........，電話17855......。3.楊某（系韓某1嬸嬸）證言，證明韓某1于1988年3月2日出生，身份證號342422196.......，電話號碼15956.......。以上證據(jù)均附相關(guān)視頻證明。
最高人民法院在回復(fù)廣東省高級人民法院（1991）9號《關(guān)于如何認(rèn)定被告人犯罪時年齡的問題的請示》提到：在審判中，特別是在處理死刑案件時，必須把被告人犯罪時的實(shí)際年齡作為案件重要事實(shí)予以查清。...對被告人實(shí)際年齡有異議或者異議時，...如果反復(fù)退查查不清，應(yīng)當(dāng)按照從寬原則予以掌握，以留有余地。
《刑訴法》第55條規(guī)定：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述，證據(jù)確實(shí)、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：(一)定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明;(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí);(三)綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑”。韓某1實(shí)際出生年齡存疑，根據(jù)存疑有利于被告人原則，建議法院調(diào)查核實(shí)韓某1實(shí)際年齡或者對其“就低不就高”。
二、韓某1系從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰
正如辯護(hù)人在一審的辯護(hù)詞標(biāo)題所說，17歲的韓某1無法預(yù)料王某持刀傷人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ核痉ㄓ^點(diǎn)集成(新編版)·刑事卷I》 2017年9月版 第117頁 觀點(diǎn)編號54“從犯在客觀上擔(dān)當(dāng)配角，不直接實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，幫助準(zhǔn)備、實(shí)施犯罪，為共同犯罪創(chuàng)造有利條件和環(huán)境，或者雖然直接參與實(shí)施了犯罪行為，但罪行較輕，沒有直接造成危害后果或者危害后果并不嚴(yán)重”。
本案因楚某1而起，楚某2喊人追打（喊“吵架了”），王某持刀傷人的行為是被害人死亡的直接原因。韓某1僅有追打的行為，被害人死亡原因是“右上腹遭受銳器捅刺致肝破裂急性失血性休克而死”，根據(jù)最高人民法院司法觀點(diǎn)，韓某1的行為沒有直接造成危害后果，在共同犯罪中起次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯。
（2006）淮刑終字第57號刑事裁定書認(rèn)定了楚某2、趙常成的從犯地位，而本案韓某1實(shí)施的故意傷害行為，對于被害人的死亡不是直接原因，楚某2005年10月2日訊問中供述：“我看到王某用彈簧刀捅那個人兩刀”而沒有制止，韓某1對于王某用刀捅被害人的行為是打架過后才知道。相對于楚某2，韓某1主觀惡性更小，更應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。《刑法》第27條第2款規(guī)定：“對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰”。綜上，對韓某1應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
三、韓某1系坦白，主觀惡性和人身危險性較小
韓某1歸案后，第一次供述即坦白自己的罪行，有助于公安機(jī)關(guān)定案，認(rèn)罪態(tài)度良好，能如實(shí)地交代其犯罪行為并表示積極認(rèn)罪，會見時韓某1多次提到：“對自己的行為非常后悔，愿意盡一切可能贖罪”。這一點(diǎn)無論是在偵查階段還是一審開庭都可以看到。根據(jù)我國《刑法》第67條第3款的規(guī)定，根據(jù)《安徽省高級人民法院、安徽省人民檢察院<關(guān)于常見犯罪量刑規(guī)范的實(shí)施細(xì)則》》的規(guī)定，“對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下”。
四、韓某1無任何違法犯罪前科
案發(fā)前，韓某1無任何違法犯罪前科，甚至無任何劣跡。
五、韓某1認(rèn)罪認(rèn)罰，愿意接受處罰
根據(jù)《刑事訴訟法》第15條 犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
根據(jù)《安徽省高級人民法院<關(guān)于常見犯罪量刑規(guī)范的實(shí)施細(xì)則》》“對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下”；被告人歸案后，認(rèn)罪悔罪，愿意接受處罰，可對其適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。
六、案發(fā)至今，韓某1表現(xiàn)良好
從案發(fā)到被抓獲，韓某1既沒有改名換姓，也沒有任何違法犯罪行為，始終努力工作，為社會和家庭做貢獻(xiàn)，既要贍養(yǎng)年老多病的父母，又要撫養(yǎng)一個10歲男孩，是一家的頂梁柱。疫情期間，韓某1多次參與社區(qū)疫情防控工作，受到當(dāng)?shù)卣桶傩盏囊恢潞迷u。希望合議庭考慮到韓某1從案發(fā)到現(xiàn)在的實(shí)際表現(xiàn)以及家庭情況，予以從輕量刑。
七、韓某1親屬代繳賠償款
辯護(hù)人介入后，在審判長的允許下，也多次和被害人訴訟代理人溝通賠償和解一事，鑒于溝通時間有限和韓某1經(jīng)濟(jì)條件較差，遺憾未能達(dá)成和解協(xié)議。但是為了彌補(bǔ)過錯，盡可能賠償被害人親屬的損失，韓某1親屬代其預(yù)繳賠償款3萬元。
八、本案是臨時起意、激情犯罪
根據(jù)最高人民法院刑三庭《在審理故意殺人、傷害及黑社會性質(zhì)組織犯罪中切實(shí)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策》的規(guī)定，“主觀惡性是被告人對自己行為及社會危害性所抱的心理態(tài)度，在一定程度上反映了被告人的改造可能性。一般來說……激情犯罪，臨時起意的犯罪，因被害人的過錯行為引發(fā)的犯罪，顯示的主觀惡性較小。對主觀惡性深的被告人要從嚴(yán)懲處，主觀惡性較小的被告人則可考慮適用較輕的刑罰......人身危險性小的被告人，應(yīng)依法體現(xiàn)從寬精神。如被告人平時表現(xiàn)較好，激情犯罪，系初犯、偶犯的......在量刑時應(yīng)該酌情予以從寬處罰?！?/p>
本案案發(fā)的原因是，被害人駐足觀看楚某1與女友親熱，系民間糾紛引起，對被害人的毆打行為是臨時起意，激情犯罪，在量刑應(yīng)從寬處罰。
九、參考類似案例，對韓某1應(yīng)在有期徒刑3-10年之間量刑
辯護(hù)人檢索與本案類似情節(jié)的故意傷害致人死亡的生效案例，提交八份案例，與韓某1情節(jié)及行為幾乎一致的被告人，判處刑罰最輕的為緩刑，最重的為9年。均在3-10年之間量刑。
十、一審時附帶民事訴訟原告人主張的合理訴求已全額賠償
一審時，辯護(hù)人經(jīng)一審審判長允許，和附帶民事訴訟原告人電話溝通，洽談?wù){(diào)解一事未果，后韓某1親屬向法院預(yù)繳3萬賠償金，之后王某親屬預(yù)繳7萬賠償金，已經(jīng)全部賠償附帶民事訴訟原告人在一審時提出的喪葬費(fèi)39518.5元、醫(yī)療費(fèi)12000元、交通費(fèi)6000元、誤工費(fèi)813.2元，共計58331.7元的訴求。懇請法庭予以核實(shí)，準(zhǔn)確認(rèn)定附帶民事訴訟原告人的相關(guān)主張。
十一、本案一審第二次開庭時，嚴(yán)重程序違法
（一）在2021年5月14日第二次開庭時，只有韓某1一名被告人出庭，一審法院缺席審判嚴(yán)重程序違法
首先，本案不屬于可以缺席審判的案件
根據(jù)《刑訴法》291條，對于貪污賄賂犯罪案件，以及需要及時進(jìn)行審判，經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)的嚴(yán)重危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人在境外；296條因被告人患有嚴(yán)重疾病無法出庭，中止審理超過六個月，被告人仍無法出庭；297條 被告人死亡的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止審理，但有證據(jù)證明被告人無罪，人民法院經(jīng)缺席審理確認(rèn)無罪的，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，被告人死亡的，人民法院可以缺席審理，依法作出判決。
其次，一審違法缺席審判剝奪了王某及其辯護(hù)人的辯護(hù)權(quán)
1、剝奪王某的辯護(hù)權(quán)和認(rèn)罪認(rèn)罰權(quán)
《刑訴法》第190條 開庭的時候，審判長查明當(dāng)事人是否到庭，宣布案由；宣布合議庭的組成人員、書記員、公訴人、辯護(hù)人、訴訟代理人、鑒定人和翻譯人員的名單；告知當(dāng)事人有權(quán)對合議庭組成人員、書記員、公訴人、鑒定人和翻譯人員申請回避；告知被告人享有辯護(hù)權(quán)利。
被告人認(rèn)罪認(rèn)罰的，審判長應(yīng)當(dāng)告知被告人享有的訴訟權(quán)利和認(rèn)罪認(rèn)罰的法律規(guī)定，審查認(rèn)罪認(rèn)罰的自愿性和認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書內(nèi)容的真實(shí)性、合法性。
2、剝奪王某的舉證、質(zhì)證權(quán)
《刑訴法》第195條 公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn)，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。審判人員應(yīng)當(dāng)聽取公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。
3、剝奪王某的辯論權(quán)、最后陳述權(quán)
《刑訴法》第198條 法庭審理過程中，對與定罪、量刑有關(guān)的事實(shí)、證據(jù)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查、辯論。
經(jīng)審判長許可，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以互相辯論。
審判長在宣布辯論終結(jié)后，被告人有最后陳述的權(quán)利。
4、剝奪王某核驗(yàn)第二次開庭筆錄的權(quán)利
《刑訴法》第207條 第三款 法庭筆錄應(yīng)當(dāng)交給當(dāng)事人閱讀或者向他宣讀。當(dāng)事人認(rèn)為記載有遺漏或者差錯的，可以請求補(bǔ)充或者改正。當(dāng)事人承認(rèn)沒有錯誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。
第三，一審違法缺席審判剝奪了民事訴訟代理人的訴訟權(quán)利
1、本案一審第二次開庭沒有通知訴訟代理人程序違法
《刑訴法》第104條 附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。
2、剝奪了訴訟代理人發(fā)問的權(quán)利
《刑訴法》第191條第二款 被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護(hù)人、訴訟代理人，經(jīng)審判長許可，可以向被告人發(fā)問。
（二）一審合議庭組成違法
《刑事訴訟法》解釋（2021年3月1日實(shí)施） 第213條第2款 基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院審判下列第一審刑事案件，由審判員和人民陪審員組成七人合議庭進(jìn)行：（一）可能判處十年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑，且社會影響重大的。
本案一審判決書顯示為三人合議庭，審判組織的組成不合法。
（三）本案沒有公開宣判，沒有依法送達(dá)判決書
《刑訴法》第202條 宣告判決，一律公開進(jìn)行。
當(dāng)庭宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在五日以內(nèi)將判決書送達(dá)當(dāng)事人和提起公訴的人民檢察院；定期宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在宣告后立即將判決書送達(dá)當(dāng)事人和提起公訴的人民檢察院。判決書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)辯護(hù)人、訴訟代理人。
本案，三名被告人均是在看守所領(lǐng)到一審判決書，沒有公開宣判，且定期宣判，沒有向當(dāng)事人、檢察院、辯護(hù)人、訴訟代理人同時送達(dá)判決書。
故，鑒于一審審判程序違法，本案二審即使不能改判，也應(yīng)該以程序違法發(fā)回重審。根據(jù)《刑訴法》第238條 第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；（三）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（五）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。
綜上，懇請二審法院依法審查本案，結(jié)合相關(guān)證據(jù)及常識常情常理認(rèn)定韓某1案發(fā)時系未成年人的客觀事實(shí)，以及韓某1在共同犯罪中的從犯地位，對其減輕處罰。
此致
安徽省高級人民法院
辯護(hù)人：高正綱、聶坤（實(shí)習(xí)）
安徽金亞太（長豐）律師事務(wù)所
二0二一年十月二十九日
