案由 串通投標(biāo)
案號(hào) （2021）京02刑終453號(hào)
北京市東城區(qū)人民法院審理北京市東城區(qū)人民檢察院指控原審被告人唐某某犯職務(wù)侵占罪、串通投標(biāo)罪，原審被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司犯串通投標(biāo)罪一案，于二Ｏ二一年七月二十一日作出（2021）京0101刑初258號(hào)刑事判決。原審被告人唐某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。北京市人民檢察院第二分院指派檢察員蔣星偉、檢察官助理于淳燁出庭履行職務(wù)，上訴人唐某某及其辯護(hù)人焦鵬、馬明德，原審被告單位訴訟代表人彭雷及其辯護(hù)人孫春曉到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市東城區(qū)人民法院判決認(rèn)定：
一、職務(wù)侵占罪
2013年至2016年間，被告人唐某某利用其擔(dān)任北京城建十建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱城建十公司）法定代表人及董事長(zhǎng)、負(fù)責(zé)公司全面經(jīng)營(yíng)管理工作的職務(wù)便利，非法占有本單位財(cái)產(chǎn)，共計(jì)1000萬(wàn)元人民幣（以下幣種均為人民幣）。
1．2013年1月，被告人唐某某與翁某商定，由唐某某個(gè)人收購(gòu)城建十公司股東北京福X春投資發(fā)展有限公司（法定代表人為翁某）的部分股權(quán)。被告人唐某某以城建十公司用款為由，指示該公司項(xiàng)目經(jīng)理李某1從其管理的工程項(xiàng)目部向翁某支付200萬(wàn)元，并計(jì)入公司經(jīng)營(yíng)成本。上述錢款后由城建十公司以支票形式支付給翁某經(jīng)營(yíng)的北京永XX春商貿(mào)有限公司，并以虛構(gòu)的材料費(fèi)名義在城建十公司財(cái)務(wù)賬目記賬，實(shí)際被用于沖抵被告人唐某某與北京福X春投資發(fā)展有限公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
一審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：證人翁某、李某1、魯某、劉某1的證言，公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，城建十公司燕山項(xiàng)目部付款計(jì)劃審批表，城建十公司用款申請(qǐng)單、轉(zhuǎn)賬憑證、轉(zhuǎn)賬支票存根、費(fèi)用報(bào)銷單、銀行進(jìn)賬單和交易流水，收據(jù)，城建十公司出具的金隅A棟鋼筋供應(yīng)情況說(shuō)明等。
2．2016年9月，被告人唐某某虛構(gòu)城建十公司需支付工程投標(biāo)保證金的事實(shí)，指示該公司副總經(jīng)理郭某以此為由從財(cái)務(wù)部門開(kāi)出金額為800萬(wàn)元的支票。相應(yīng)支出以虛構(gòu)的工程投標(biāo)保證金名義在城建十公司財(cái)務(wù)賬目記賬，被計(jì)入公司經(jīng)營(yíng)成本。被告人唐某某通過(guò)翁某將支票兌換為現(xiàn)金并占為己有，交予當(dāng)時(shí)的妻子趙某1保管。后趙某1將上述錢款用于在海南省三亞市購(gòu)買房屋及房屋裝修等事項(xiàng)。
一審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人唐某某在公安機(jī)關(guān)偵查期間的供述，證人郭某、徐某、陳某、劉某1、于某、翁某、許某、趙某1的證言，北京鴻XX飾工程有限公司工商登記資料，城建十公司用款申請(qǐng)單、轉(zhuǎn)賬支票存根，銀行交易明細(xì)，趙某1手寫的說(shuō)明，房地產(chǎn)權(quán)屬登記信息查詢結(jié)果及協(xié)助查封通知書等。
二、串通投標(biāo)罪
2015年5月至2017年6月間，被告單位城建十公司、作為城建十公司直接負(fù)責(zé)主管人員的被告人唐某某在阿XXX環(huán)經(jīng)濟(jì)園生活垃圾焚燒發(fā)電廠、綜合處理及配套設(shè)施（殘?jiān)盥駡?chǎng)）項(xiàng)目招投標(biāo)過(guò)程中，以單位名義與招標(biāo)人北京華XX眾環(huán)?？萍加邢薰荆ㄒ韵潞?jiǎn)稱華X公司）、投標(biāo)人北京住總第一開(kāi)發(fā)建設(shè)有限公司、北京天XX筑工程有限責(zé)任公司等單位分別串通，使城建十公司中標(biāo)上述項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)共計(jì)6億余元。
一審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人唐某某當(dāng)庭供述，證人王某1、趙某2、袁某、張某1、趙某3、張某2、霍某、孫某、付某、喇某、郭某、潘某、李某2、張某3、楊某、劉某2、邸某、王某2的證言，阿XXX環(huán)經(jīng)濟(jì)園生活垃圾焚燒發(fā)電廠工程施工、綜合處理及配套設(shè)施項(xiàng)目施工招標(biāo)公告、投標(biāo)報(bào)名表、通過(guò)資格預(yù)審的申請(qǐng)人正選名單、評(píng)標(biāo)結(jié)果匯總表、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書、各投標(biāo)單位投標(biāo)材料，華X公司出具的說(shuō)明，城建十公司出具的說(shuō)明、用款申請(qǐng)單、內(nèi)部記賬憑證及財(cái)務(wù)憑證、工程施工總承包合同，北京市京XX標(biāo)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理協(xié)議書等。
一審法院認(rèn)定全案事實(shí)的證據(jù)還有：城建十公司工商登記資料、北京城XX團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱城XX團(tuán)）出具的關(guān)于城建十公司改制情況的說(shuō)明、移送案件線索函、北京市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查總隊(duì)轉(zhuǎn)辦單、受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過(guò)、工作說(shuō)明、常住人口基本信息表、刑事判決書、刑滿釋放證明書等。
一審法院認(rèn)為，被告人唐某某身為公司工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，且數(shù)額巨大，依法應(yīng)予刑罰處罰。被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司作為投標(biāo)人與招標(biāo)人、其他投標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國(guó)家和其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重，被告人唐某某作為案發(fā)時(shí)北京城建十建設(shè)工程有限公司法定代表人、董事長(zhǎng)，是對(duì)串通投標(biāo)罪直接負(fù)責(zé)的主管人員，均構(gòu)成串通投標(biāo)罪，依法應(yīng)予刑罰處罰。故判處：一、被告人唐某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年六個(gè)月，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元；犯串通投標(biāo)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑十一年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元，罰金人民幣三萬(wàn)元。二、被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司犯串通投標(biāo)罪，判處罰金人民幣二百萬(wàn)元。三、繼續(xù)追繳被告人唐某某違法所得人民幣一千萬(wàn)元，發(fā)還北京城建十建設(shè)工程有限公司。四、在案查封位于海南省三亞市天涯區(qū)新城路的魯能三亞灣高2區(qū)住宅區(qū)2-86棟（C戶型）之變價(jià)款，并入本判決主文第三項(xiàng)執(zhí)行，如有余款作為犯罪所得收益予以沒(méi)收。
唐某某的上訴理由是：首先，一審判決認(rèn)定其侵吞城建十公司200萬(wàn)元有誤，其僅履行付款審批職責(zé)，對(duì)200萬(wàn)元的具體支出情況并不知情。其次，一審判決認(rèn)定其侵吞城建十公司800萬(wàn)元有誤，該款系其按照城XX團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)的指示，為使城XX團(tuán)中標(biāo)工程項(xiàng)目，向工程相關(guān)負(fù)責(zé)人贈(zèng)送字畫而備用。第三，一審判決對(duì)其所犯串通投標(biāo)罪量刑過(guò)重。
唐某某辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：首先，唐某某不具有國(guó)家工作人員身份，檢察機(jī)關(guān)提出唐某某構(gòu)成貪污罪定性有誤。其次，一審判決認(rèn)定唐某某職務(wù)侵占200萬(wàn)元事實(shí)不清，證據(jù)不足。第三，城建十公司未將800萬(wàn)元保證金平賬核銷、未計(jì)入成本，該錢款處于待處理狀態(tài)，唐某某支取該錢款的目的不是非法占為己有，一審判決認(rèn)定唐某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪有誤。第四，唐某某此前因犯單位行賄罪被判處刑罰時(shí)，司法機(jī)關(guān)已掌握其串通投標(biāo)的犯罪事實(shí)，但未并案處理，而是在其服刑期滿后另行起訴，導(dǎo)致對(duì)其不能適用數(shù)罪并罰的相關(guān)規(guī)定，建議對(duì)其從輕處罰。
原審被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司的訴訟代表人及其辯護(hù)人對(duì)一審判決認(rèn)定城建十公司犯串通投標(biāo)罪及所判處的刑罰均無(wú)異議。
北京市人民檢察院第二分院的出庭意見(jiàn)是：首先，上訴人唐某某利用職務(wù)便利，指使他人虛構(gòu)項(xiàng)目，侵吞本公司1000萬(wàn)元的行為構(gòu)成貪污罪。1．上訴人唐某某系國(guó)家工作人員。2004年12月，唐某某經(jīng)城XX團(tuán)推薦被選為城建十公司董事長(zhǎng)；2011年1月城建十公司改制為國(guó)有參股企業(yè)后，唐某某經(jīng)股東會(huì)選舉繼續(xù)擔(dān)任該公司董事長(zhǎng)；2013年9月，城XX團(tuán)黨委任命唐某某為城建十公司黨委書記。城建十公司系國(guó)有獨(dú)資公司城XX團(tuán)的二級(jí)公司，城XX團(tuán)2009年第五次董事會(huì)決議要求“城建十公司在資產(chǎn)重組后首屆經(jīng)營(yíng)層人員原則不變，若主要領(lǐng)導(dǎo)需要調(diào)整應(yīng)事前先征得集團(tuán)公司同意?！碧颇衬车墓┦黾肮鞠嚓P(guān)人員證言均證明唐某某作為公司黨委書記、董事長(zhǎng)對(duì)本公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、人事任免等“三重一大”具有管理、監(jiān)督的職責(zé)。綜上，唐某某系國(guó)家工作人員，且具有貪污本公司錢款的職務(wù)便利。2．唐某某利用職務(wù)上的便利，將本單位200萬(wàn)元非法占為己有的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。3．唐某某利用職務(wù)上的便利，將本單位800萬(wàn)元非法占為己有的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。其次，被告單位城建十公司、被告人唐某某指使他人通過(guò)圍標(biāo)等方式與投標(biāo)人、招標(biāo)人相互串通，損害投標(biāo)人的合法利益。一審法院認(rèn)定串通投標(biāo)罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。綜上，一審法院認(rèn)定唐某某、城建十公司犯串通投標(biāo)罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)；但認(rèn)定唐某某犯職務(wù)侵占罪適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。建議本院依法改判。
經(jīng)審理查明：
一、貪污的事實(shí)
2013年至2016年間，上訴人（原審被告人）唐某某在擔(dān)任城建十公司法定代表人、董事長(zhǎng)、黨委書記期間，利用職務(wù)便利，非法占有國(guó)有參股企業(yè)城建十公司錢款共計(jì)1000萬(wàn)元。
1．2013年1月，上訴人唐某某與翁某商定，由唐某某個(gè)人收購(gòu)城建十公司股東北京福X春投資發(fā)展有限公司（法定代表人為翁某）的部分股權(quán)。唐某某以城建十公司用款為由，指示該公司項(xiàng)目經(jīng)理李某1從其管理的工程項(xiàng)目部向翁某支付200萬(wàn)元，并計(jì)入公司經(jīng)營(yíng)成本。上述錢款后由城建十公司以支票形式支付給翁某經(jīng)營(yíng)的北京永XX春商貿(mào)有限公司，并以虛構(gòu)的材料費(fèi)名義在城建十公司財(cái)務(wù)賬目記賬，實(shí)際被用于沖抵唐某某與北京福X春投資發(fā)展有限公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
2．2016年9月，上訴人唐某某虛構(gòu)城建十公司需支付工程投標(biāo)保證金的事實(shí)，指示該公司副總經(jīng)理郭某以此為由從公司內(nèi)部銀行開(kāi)出金額為800萬(wàn)元的支票。因無(wú)相關(guān)發(fā)票入賬，內(nèi)部銀行未將該支出轉(zhuǎn)至公司財(cái)務(wù)審計(jì)部，公司財(cái)務(wù)審計(jì)部亦未將該支出做賬。唐某某通過(guò)翁某將支票兌換為現(xiàn)金并占為己有，交予當(dāng)時(shí)的妻子趙某1保管。后趙某1將上述錢款用于在海南省三亞市購(gòu)買房屋及房屋裝修等事項(xiàng)。
二、串通投標(biāo)的事實(shí)
2015年5月至2017年6月間，原審被告單位城建十公司、作為城建十公司直接負(fù)責(zé)主管人員的上訴人唐某某在阿XXX環(huán)經(jīng)濟(jì)園生活垃圾焚燒發(fā)電廠、綜合處理及配套設(shè)施（殘?jiān)盥駡?chǎng)）項(xiàng)目招投標(biāo)過(guò)程中，以單位名義與招標(biāo)人北京華XX眾環(huán)?？萍加邢薰荆ㄒ韵潞?jiǎn)稱華X公司）、投標(biāo)人北京住總第一開(kāi)發(fā)建設(shè)有限公司、北京天XX筑工程有限責(zé)任公司等單位分別串通，使城建十公司中標(biāo)上述項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)共計(jì)6億余元。
上述事實(shí)有經(jīng)一審法院判決書中列舉的經(jīng)一審法院庭審質(zhì)證并予以確認(rèn)的證據(jù)證實(shí)，本院經(jīng)審核屬實(shí)亦予以確認(rèn)。
檢察員當(dāng)庭出示了下列證據(jù)：
1．北京市市場(chǎng)監(jiān)督管理局出具的企業(yè)基本信息、城XX團(tuán)提供的《城建十公司改制情況》、城建十公司工商登記資料等書證證明：2010年10月，城建十公司改制為國(guó)有參股企業(yè)，城XX團(tuán)（國(guó)有獨(dú)資公司）持股20%。
2．《干部任免審批表》《關(guān)于唐某某等同志任免的決定》、城XX團(tuán)董事會(huì)秘書部提供的《董事會(huì)決議》等書證證明：2004年12月，城XX團(tuán)向城建十公司推薦唐某某為公司董事、董事長(zhǎng)人選。當(dāng)月，城建十公司股東根據(jù)城XX團(tuán)推薦，表決通過(guò)增選唐某某為公司董事，并推薦為公司董事長(zhǎng)人選。12月31日，城建十公司董事會(huì)根據(jù)城XX團(tuán)推薦及股東會(huì)決議，選舉唐某某為董事長(zhǎng)。2009年城建十公司申報(bào)改制，城XX團(tuán)召開(kāi)第5次董事會(huì)，原則通過(guò)城建十公司資產(chǎn)重組方案，要求新公司首屆經(jīng)營(yíng)層人員原則上由公司現(xiàn)任領(lǐng)導(dǎo)班子成員組成，新公司如果對(duì)首屆主要領(lǐng)導(dǎo)作職務(wù)調(diào)整，應(yīng)事前先征得集團(tuán)公司同意。改制后，唐某某繼續(xù)擔(dān)任城建十公司董事長(zhǎng)。2013年9月，城XX團(tuán)黨委任命唐某某為城建十公司黨委書記。2017年，城建十公司召開(kāi)第一次黨員代表大會(huì)，選舉唐某某為黨委副書記，經(jīng)城XX團(tuán)黨委常委會(huì)議研究同意。
3．中共城建十公司委員會(huì)出具的《十公司黨委主要作用》《十公司黨委書記職責(zé)》《城XX團(tuán)黨委（常委）會(huì)議事規(guī)則》《中共城XX團(tuán)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)國(guó)有參股企業(yè)黨建工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》等書證證明：國(guó)有參股企業(yè)黨組應(yīng)認(rèn)真履行參與企業(yè)重大問(wèn)題決策的責(zé)任，包括企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃及年度計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)方針、重大投資項(xiàng)目、重要人事任免、管理制度修訂、涉及股東利益和企業(yè)利益及職工合法權(quán)益的重大問(wèn)題。城建十公司黨委書記主要職責(zé)包括代表黨組織參與企業(yè)決策。
4．證人陳某于2020年1月14日的證言：北京鴻XX飾工程有限公司是城建十公司的全資子公司，該公司賬戶一直由城建十公司使用。2016年9月，唐某某說(shuō)要提取800萬(wàn)元，其就從北京鴻XX飾工程有限公司轉(zhuǎn)給了城建十公司800萬(wàn)元。2017年4月，唐某某打電話讓其準(zhǔn)備150萬(wàn)元現(xiàn)金，其把錢給了他，這筆錢后來(lái)沒(méi)有回來(lái)，也沒(méi)有報(bào)銷憑證。后唐某某讓其把這筆錢和之前拿走沒(méi)還的錢的賬做平，其說(shuō)做不了。
上述證據(jù)經(jīng)庭審舉證質(zhì)證，本院予以確認(rèn)。
針對(duì)控辯雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院綜合評(píng)判如下：
一、關(guān)于唐某某的主體身份認(rèn)定問(wèn)題
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定：國(guó)家出資企業(yè)包括國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。經(jīng)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定，代表其在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作的人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。在國(guó)家出資企業(yè)中持有個(gè)人股份或者同時(shí)接受非國(guó)有股東委托的，不影響其國(guó)家工作人員身份的認(rèn)定。在案證據(jù)證明，城建十公司自成立之初至今，城XX團(tuán)（國(guó)有獨(dú)資公司）始終持有該公司股份。2004年12月，上訴人唐某某經(jīng)城XX團(tuán)（國(guó)有獨(dú)資公司）推薦，通過(guò)選舉成為城建十公司董事長(zhǎng)直至案發(fā)。2013年，城XX團(tuán)黨委研究任命唐某某為城建十公司黨委書記，職責(zé)包括代表黨組織參與企業(yè)決策。綜合上述事實(shí)，本院認(rèn)為，城建十公司系國(guó)有出資企業(yè)，唐某某經(jīng)城XX團(tuán)推薦獲選城建十公司董事長(zhǎng)，又經(jīng)城XX團(tuán)黨委任命擔(dān)任城建十公司黨委書記，參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，顯系經(jīng)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定，代表其在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作的人員，具有國(guó)家工作人員身份。唐某某在城建十公司持有個(gè)人股份不影響對(duì)其國(guó)家工作人員身份的認(rèn)定。
二、關(guān)于能否認(rèn)定唐某某侵吞城建十公司錢款200萬(wàn)元的問(wèn)題
證人翁某、魯某、許某、李某1的證言及相關(guān)書證相互印證，證明唐某某與翁某簽訂股權(quán)買賣協(xié)議，指使公司項(xiàng)目經(jīng)理李某1從其管理的工程項(xiàng)目部提取200萬(wàn)元交予翁某作為部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。李某1按照唐某某的指示以支付材料費(fèi)用為名，經(jīng)唐某某等人簽批后，領(lǐng)取了200萬(wàn)元支票交予翁某。唐某某雖辯稱對(duì)此事并不知情，以為200萬(wàn)元系正常工程款支出，但該辯解無(wú)任何證據(jù)予以佐證，且與在案多份證據(jù)矛盾，不能成立。綜上，在案證據(jù)足以證明唐某某利用職務(wù)便利，侵吞城建十公司200萬(wàn)元錢款的事實(shí)。
三、關(guān)于能否認(rèn)定唐某某具有非法占有城建十公司錢款800萬(wàn)元主觀故意的問(wèn)題
證人郭某、翁某、許某、趙某1、陳某等人的證言及相關(guān)書證相互印證，證明唐某某利用職務(wù)便利，指使郭某虛構(gòu)需要支付“投標(biāo)保證金”為由，將城建十公司資金800萬(wàn)元通過(guò)翁某提現(xiàn)后，交由趙某1投資購(gòu)買房產(chǎn)，截至案發(fā)仍未歸還公司，其間唐某某還曾指使財(cái)務(wù)人員陳某將該筆錢款核銷平賬。本院認(rèn)為，財(cái)務(wù)是否實(shí)際平賬僅是判斷被告人是否具有非法占有目的的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，但不是唯一根據(jù)。在案證據(jù)證明唐某某通過(guò)虛列支出的方式套取公司錢款，且在之后要求財(cái)務(wù)人員將該筆錢款的賬目平賬。財(cái)務(wù)人員雖未按照唐某某的要求對(duì)賬目進(jìn)行核銷平賬，但唐某某要求財(cái)務(wù)人員平賬的行為足以證明其主觀上具有非法占有該筆錢款的主觀故意。且唐某某將該款用于家庭購(gòu)房支出，自取得該筆款項(xiàng)直至其因職務(wù)違法犯罪被羈押前長(zhǎng)達(dá)近3年的時(shí)間內(nèi)均未向公司歸還該款，也未向公司其他人員作出過(guò)歸還的意思表示。綜上，在案證據(jù)足以證明唐某某具有非法占有城建十公司錢款800萬(wàn)元的主觀故意。
四、關(guān)于是否存在辦案機(jī)關(guān)處理不及時(shí)導(dǎo)致被告人刑期被加重的問(wèn)題
北京市第三中級(jí)人民法院于2020年7月對(duì)唐某某以單位行賄罪定罪處罰，本案所涉唐某某串通投標(biāo)的犯罪事實(shí)，雖與其所犯單位行賄罪存在一定關(guān)聯(lián)，但所侵犯的法益及造成的社會(huì)危害并不一致，犯罪構(gòu)成亦不相同，屬于刑法上的數(shù)罪。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》之規(guī)定，兩起事實(shí)依法分別由紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)查辦。相關(guān)立案手續(xù)及刑事判決書載明，公安機(jī)關(guān)于2020年7月8日以串通投標(biāo)罪對(duì)唐某某立案?jìng)刹椋鴨挝恍匈V罪的判決時(shí)間為2020年7月3日，辯護(hù)人所提因辦案機(jī)關(guān)處理不及時(shí)導(dǎo)致被告人刑期加重的情形與上述證據(jù)相矛盾，不能成立。
本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）唐某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞公共財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪，依法應(yīng)予懲處；原審被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司作為投標(biāo)人與招標(biāo)人、其他投標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國(guó)家和其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重，唐某某作為案發(fā)時(shí)北京城建十建設(shè)工程有限公司法定代表人、董事長(zhǎng)，是對(duì)串通投標(biāo)罪直接負(fù)責(zé)的主管人員，均構(gòu)成串通投標(biāo)罪，依法均應(yīng)予懲處。鑒于上訴人唐某某到案后如實(shí)供述串通投標(biāo)的事實(shí)，原審被告單位對(duì)一審公訴機(jī)關(guān)指控其犯串通投標(biāo)罪認(rèn)罪認(rèn)罰，對(duì)唐某某及原審被告單位所犯串通投標(biāo)罪從輕處罰。一審法院認(rèn)定北京城建十建設(shè)工程有限公司、唐某某串通投標(biāo)的事實(shí)清楚，定罪及適用法律正確，量刑適當(dāng)，唯認(rèn)定唐某某犯職務(wù)侵占罪定罪及適用法律有誤，本院予以改判。唐某某貪污數(shù)額特別巨大，依法應(yīng)在有期徒刑十年以上至無(wú)期徒刑幅度內(nèi)量刑，并處五十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第四百零一條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定，原判認(rèn)定的罪數(shù)不當(dāng)?shù)?，可以改變罪?shù)，并調(diào)整刑罰，但不得加重決定執(zhí)行的刑罰或者對(duì)刑罰執(zhí)行產(chǎn)生不利影響。本院根據(jù)上述規(guī)定，在不加重決定執(zhí)行刑罰的情況下，對(duì)一審法院判決認(rèn)定唐某某犯職務(wù)侵占罪的罪名及主刑刑期予以改判。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋>》第十九條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對(duì)唐某某并處五十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，但囿于上訴不加刑原則，本院對(duì)一審法院判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)20萬(wàn)元的附加刑不予加重。北京市人民檢察院第二分院的意見(jiàn)成立，本院予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十三第一款第（三）項(xiàng)、第二款，第二百二十三條，第二百三十一條，第三十條，第三十一條，第五十二條，第五十三條，第十二條第一款，第六十九條第一款、第三款，第六十七條第三款，第六十四條，第六十一條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十七條第一款、第二百三十六條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋>》第三條第一款、第十八條、第十九條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第四百零一條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、維持北京市東城區(qū)人民法院（2021）京0101刑初258號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)，即：被告單位北京城建十建設(shè)工程有限公司犯串通投標(biāo)罪，判處罰金人民幣二百萬(wàn)元；繼續(xù)追繳被告人唐某某違法所得人民幣一千萬(wàn)元，發(fā)還北京城建十建設(shè)工程有限公司；在案查封位于海南省三亞市天涯區(qū)新城路的魯能三亞灣高2區(qū)住宅區(qū)2-86棟（C戶型）之變價(jià)款，并入本判決主文第三項(xiàng)執(zhí)行，如有余款作為犯罪所得收益予以沒(méi)收。
二、撤銷北京市東城區(qū)人民法院（2021）京0101刑初258號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即：被告人唐某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年六個(gè)月，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元；犯串通投標(biāo)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑十一年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元，罰金人民幣三萬(wàn)元。
三、上訴人（原審被告人）唐某某犯貪污罪，判處有期徒刑十年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元；犯串通投標(biāo)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑十一年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬(wàn)元，罰金人民幣三萬(wàn)元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2020年7月14日起至2031年7月13日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納）。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) ?！⊙?/p>
審 判 員 易大慶
審 判 員 吳炎冰
二〇二一年十二月二十四日
法官助理 何 朕
書 記 員 杜文雅
