《刑法》第二百一十七條【侵犯著作權(quán)罪】以營利為目的,有下列侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的情形之一,違法所得數(shù)額較大(違法所得3萬)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的(經(jīng)營額5萬/點(diǎn)擊量10萬),處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大(違法所得30萬)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的(經(jīng)營額50萬/點(diǎn)擊量100萬),處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品、音樂、美術(shù)、視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的;
(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;
(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像的;
(四)未經(jīng)表演者許可,復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的;
(五)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的;
(六)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的。
第二百二十條 【單位犯侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪的處罰】單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條之一規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會(huì)出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名量刑標(biāo)準(zhǔn):
陳興良《注釋刑法全書》2022版第1008頁:關(guān)于以“營利為目的”的認(rèn)定。如有的為了提高網(wǎng)站的知名度、吸引更多網(wǎng)民或者提高點(diǎn)擊率,許可他人免費(fèi)使用自己侵犯第三人著作權(quán)而得到的作品;有的以免費(fèi)的形式將盜版作品通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行分發(fā),積累到一定的用戶流量和會(huì)員數(shù)量后,便將網(wǎng)站或者APP打包出售以獲取利益。此類行為在前期不投放廣告、不收取會(huì)員費(fèi),都完全是以免費(fèi)、非營利的表象出現(xiàn)的,只有在打包出售時(shí)才能夠體現(xiàn)出其主觀盈利的目的,對(duì)于前期的侵犯著作權(quán)的行為,是否能認(rèn)定為“營利為目的”,應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的行為表現(xiàn)、意圖、遠(yuǎn)期目標(biāo)等進(jìn)行綜合判斷,行為人為了遠(yuǎn)期獲利的,即使當(dāng)前尚未實(shí)際獲利甚至虧損,但符合“營利為目的”條件的,可以依照本規(guī)定予以處罰。
(2023年)侵犯著作權(quán)罪中“以營利為目的”“未經(jīng)著作權(quán)人許可”“傳播作品數(shù)量”的認(rèn)定:侵犯著作權(quán)罪案件中“傳播作品數(shù)量”的認(rèn)定問題。應(yīng)以一部電影作品或一 集電視劇作為傳播侵權(quán)作品數(shù)量的最小統(tǒng)計(jì)單位,同時(shí)應(yīng)將包含不完整的電影片段或者電視劇片段的視頻文件予以扣除。若侵權(quán)影視作品涉及電視劇或者動(dòng)漫番劇的,應(yīng)以具有獨(dú)立故事情節(jié)、完整故事內(nèi)容的一集內(nèi)容為一部(份)作品;若相關(guān)證據(jù)無法確定具體情況的,則應(yīng)以一整部劇集作為一部(份)作品 予以認(rèn)定。
(2023年)判斷網(wǎng)頁轉(zhuǎn)碼技術(shù)是否侵害他人著作權(quán)的認(rèn)定:經(jīng)營者將轉(zhuǎn)碼的內(nèi)容傳輸給觸發(fā)轉(zhuǎn)碼的用戶后,還將該內(nèi)容存儲(chǔ)在自己的服務(wù)器中供其他用戶直接獲取,屬于對(duì)他人 作品的復(fù)制和信息網(wǎng)絡(luò)傳播,構(gòu)成侵權(quán)。
[第473號(hào)]擅自制作網(wǎng)游外掛出售牟利如何定性:擅自制作網(wǎng)游外掛出售牟利,侵犯的是網(wǎng)游權(quán)利人著作權(quán)的修改權(quán)而不是復(fù)制發(fā)行權(quán),不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
擅自制作網(wǎng)游外掛并出售牟利同時(shí)符合《(1998年)最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條與第十五條的,應(yīng)當(dāng)參照想象競合的處理原則從重適用第十一條以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
[第942號(hào)]復(fù)制部分實(shí)質(zhì)性相同的計(jì)算機(jī)程序文件并加入自行編寫的腳本文件形成新的外掛程序后運(yùn)用的行為屬于侵犯著作權(quán)罪中的“復(fù)制發(fā)行”:復(fù)制部分實(shí)質(zhì)性相同的計(jì)算機(jī)程序文件并加入自行編寫的腳本文件形成新的外掛程序后運(yùn)用的行為屬于侵犯著作權(quán)罪中的“復(fù)制發(fā)行”。未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制其計(jì)算機(jī)軟件,并利用侵權(quán)軟件獲取游戲虛擬貨幣并銷售后牟利,構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
(2008年)最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)
第二十六條 [侵犯著作權(quán)案(刑法第二百一十七條)]以營利為目的,未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,或者出版他人享有專有出版權(quán)的圖書,或者未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像,或者制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)違法所得數(shù)額三萬元以上的;
(二)非法經(jīng)營數(shù)額五萬元以上的;
(三)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,復(fù)制品數(shù)量合計(jì)五百張(份)以上的;
(四)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品,復(fù)制品數(shù)量合計(jì)五百張(份)以上的;
(五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形,屬于本條規(guī)定的"以營利為目的"。
本條規(guī)定的"未經(jīng)著作權(quán)人許可",是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。
本條規(guī)定的"復(fù)制發(fā)行",包括復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行的行為。
通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人制作的錄音錄像制品的行為,應(yīng)當(dāng)視為本條規(guī)定的"復(fù)制發(fā)行"。
侵權(quán)產(chǎn)品的持有人通過廣告、征訂等方式推銷侵權(quán)產(chǎn)品的,屬于本條規(guī)定的"發(fā)行"。
本條規(guī)定的"非法經(jīng)營數(shù)額",是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中,制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。
(2025年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的解釋
第十一條 實(shí)施侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為,沒有取得著作權(quán)人、錄音錄像制作者、表演者授權(quán),或者偽造、涂改授權(quán)許可文件,或者超出授權(quán)許可范圍,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”、“未經(jīng)錄音錄像制作者許可”、“未經(jīng)表演者許可”。
在刑法第二百一十七條規(guī)定的作品、錄音錄像制品上以通常方式署名的自然人、法人或者非法人組織,應(yīng)當(dāng)推定為著作權(quán)人或者錄音錄像制作者,且該作品、錄音錄像制品上存在著相應(yīng)權(quán)利,但有相反證據(jù)的除外。
在涉案作品、錄音錄像制品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中,有證據(jù)證明涉案作品、錄音錄像制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播,且出版者、復(fù)制發(fā)行者、信息網(wǎng)絡(luò)傳播者不能提供獲得著作權(quán)人、錄音錄像制作者、表演者許可的相關(guān)證據(jù)材料的,可以認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”、“未經(jīng)錄音錄像制作者許可”、“未經(jīng)表演者許可”。但是,有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)或者錄音錄像制品、表演者的有關(guān)權(quán)利不受我國著作權(quán)法保護(hù)、權(quán)利保護(hù)期限已經(jīng)屆滿等情形除外。
第十二條 未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,既復(fù)制又發(fā)行或者為發(fā)行而復(fù)制作品、錄音錄像制品的行為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”。
未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,以有線或者無線的方式向公眾提供,使公眾可以在其選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、錄音錄像制品、表演的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播”。
第十三條 實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為,違法所得數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“違法所得數(shù)額較大”;具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;
(二)二年內(nèi)因?qū)嵤┬谭ǖ诙僖皇邨l、第二百一十八條規(guī)定的行為受過刑事處罰或者行政處罰后再次實(shí)施,違法所得數(shù)額在二萬元以上或者非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上的;
(三)復(fù)制發(fā)行他人作品或者錄音錄像制品,復(fù)制件數(shù)量合計(jì)在五百份(張)以上的;
(四)通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品、錄音錄像制品或者表演,數(shù)量合計(jì)在五百件(部)以上的,或者下載數(shù)量達(dá)到一萬次以上的,或者被點(diǎn)擊數(shù)量達(dá)到十萬次以上的,或者以會(huì)員制方式傳播,注冊會(huì)員數(shù)量達(dá)到一千人以上的;
(五)數(shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到本款第一項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的。
明知他人實(shí)施侵犯著作權(quán)犯罪,而向他人提供主要用于避開、破壞技術(shù)措施的裝置或者部件,或者為他人避開、破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù),違法所得數(shù)額、非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪追究刑事責(zé)任。
數(shù)額、數(shù)量達(dá)到本條前兩款相應(yīng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十七條規(guī)定的“違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。
第十五條 實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪,又銷售該侵權(quán)復(fù)制品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十七條的規(guī)定,以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。
實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪,又銷售明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
第二十二條 明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,具有下列行為之一的,以共同犯罪論處,但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外:
(一)提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機(jī)械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識(shí)、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助的;
(二)提供貸款、資金、賬號(hào)、許可證件、支付結(jié)算等服務(wù)的;
(三)提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、保管、快遞、郵寄等服務(wù)的;
(四)提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持的;
(五)其他幫助侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的情形。
第二十三條 實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,具有下列情形之一的,一般酌情從重處罰:
(一)主要以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)的;
(二)在重大自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件期間,假冒搶險(xiǎn)救災(zāi)、防疫物資等商品或者服務(wù)注冊商標(biāo)的;
(三)拒不交出違法所得的。
第二十四條 實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,具有下列情形之一的,可以依法從輕處罰:
(一)認(rèn)罪認(rèn)罰的;
(二)取得權(quán)利人諒解的;
(三)以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后尚未披露、使用或者允許他人使用的。
犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免予刑事處罰。情節(jié)顯著輕微危害不大的,不以犯罪論處。
第二十五條 實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的,應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪違法所得數(shù)額、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失數(shù)額、侵權(quán)假冒物品數(shù)量及社會(huì)危害性等情節(jié),依法判處罰金。
罰金數(shù)額一般在違法所得數(shù)額的一倍以上十倍以下確定。違法所得數(shù)額無法查清的,罰金數(shù)額一般按照非法經(jīng)營數(shù)額的百分之五十以上一倍以下確定。違法所得數(shù)額和非法經(jīng)營數(shù)額均無法查清,判處三年以下有期徒刑、拘役或者單處罰金的,一般在三萬元以上一百萬元以下確定罰金數(shù)額;判處三年以上有期徒刑的,一般在十五萬元以上五百萬元以下確定罰金數(shù)額。
第二十六條 單位實(shí)施刑法第二百一十三條至第二百一十九條之一行為的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)處罰。
第二十七條 除特殊情況外,假冒注冊商標(biāo)的商品、非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)、侵犯著作權(quán)的復(fù)制品、主要用于制造假冒注冊商標(biāo)的商品、注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者侵權(quán)復(fù)制品的材料和工具,應(yīng)當(dāng)依法予以沒收和銷毀。
上述物品需要作為民事、行政案件的證據(jù)使用的,經(jīng)權(quán)利人申請,可以在民事、行政案件終結(jié)后或者采取取樣、拍照等方式對(duì)證據(jù)固定后予以銷毀。
第二十八條 本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”,是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中,制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。已銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。尚未銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。實(shí)際銷售平均價(jià)格無法查清的,按照侵權(quán)產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算。無法查清實(shí)際銷售價(jià)格或者侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。
本解釋所稱“貨值金額”,依照前款規(guī)定的尚未銷售的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品價(jià)值認(rèn)定。
本解釋所稱“銷售金額”,是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中,出售侵權(quán)產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。
本解釋所稱“違法所得數(shù)額”,是指行為人出售侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入扣除原材料、所售產(chǎn)品的購進(jìn)價(jià)款;提供服務(wù)的,扣除該項(xiàng)服務(wù)中所使用產(chǎn)品的購進(jìn)價(jià)款。通過收取服務(wù)費(fèi)、會(huì)員費(fèi)或者廣告費(fèi)等方式營利的,收取的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“違法所得”。
第二十九條 多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為,未經(jīng)處理且依法應(yīng)當(dāng)追訴的,定罪量刑所涉數(shù)額、數(shù)量等分別累計(jì)計(jì)算。
對(duì)于已經(jīng)制作完成但尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品,有證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標(biāo)的,其價(jià)值計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額。
第三十條 人民法院依法受理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事自訴案件,對(duì)于當(dāng)事人因客觀原因不能取得的證據(jù),在提起自訴時(shí)能夠提供有關(guān)線索,申請人民法院調(diào)取的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法調(diào)取。
(1998年)最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第二條 以營利為目的,實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一,個(gè)人違法所得數(shù)額在五萬元以上,單位違法所得數(shù)額在二十萬元以上的,屬于“違法所得數(shù)額較大”;具有下列情形之一的,屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”:
?。ㄒ唬?span style="color: rgb(255, 0, 0);">因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責(zé)任或者民事責(zé)任,兩年內(nèi)又實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一的;
?。ǘ﹤€(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上,單位非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上的;
?。ㄈ┰斐善渌麌?yán)重后果的。
以營利為目的,實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一,個(gè)人違法所得數(shù)額在二十萬元以上,單位違法所得數(shù)額在一百萬元以上的,屬于“違法所得數(shù)額巨大”;具有下列情形之一的,屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”:
?。ㄒ唬﹤€(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上,單位非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)造成其他特別嚴(yán)重后果的。
第三條 刑法第二百一十七條第(一)項(xiàng)中規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”,是指行為人以營利為目的,未經(jīng)著作權(quán)人許可而實(shí)施的復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為。
(2011年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見
十、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營利為目的”的認(rèn)定問題
(一)以在他人作品中刊登收費(fèi)廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費(fèi)用的;
(二)通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品,或者利用他人上傳的侵權(quán)作品,在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù),直接或者間接收取費(fèi)用的;
(三)以會(huì)員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品,收取會(huì)員注冊費(fèi)或者其他費(fèi)用的;
(四)其他利用他人作品牟利的情形。
十一、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定問題
“未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書,或者證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù),結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。
在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中,上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得,但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的,且出版者、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的,可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是,有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護(hù),或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外。
十二、關(guān)于刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認(rèn)定及相關(guān)問題
“發(fā)行”,包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租、展銷等活動(dòng)。
非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品,侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的,按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰,不認(rèn)定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪。
十三、關(guān)于通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)問題
以營利為目的,未經(jīng)著作權(quán)人許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;
(二)傳播他人作品的數(shù)量合計(jì)在五百件(部)以上的;
(三)傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬次以上的;
(四)以會(huì)員制方式傳播他人作品,注冊會(huì)員達(dá)到一千人以上的;
(五)數(shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到第(一)項(xiàng)至第(四)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的;
(六)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第(一)項(xiàng)至第(五)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。
十四、關(guān)于多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為累計(jì)計(jì)算數(shù)額問題
依照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定,多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為,未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的,非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算。
二年內(nèi)多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)違法行為,未經(jīng)行政處理,累計(jì)數(shù)額構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為的追訴期限,適用刑法的有關(guān)規(guī)定,不受前述二年的限制。
十五、關(guān)于為他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪提供原材料、機(jī)械設(shè)備等行為的定性問題
明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機(jī)械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識(shí)、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助,或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)的,以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。
十六、關(guān)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪競合的處理問題
行為人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的,依照侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2003年)公安部關(guān)于對(duì)侵犯著作權(quán)案件中尚未印制完成的侵權(quán)復(fù)制品如何計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額問題的批復(fù)
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[1998]30號(hào))第17條的規(guī)定,侵犯著作權(quán)案件,應(yīng)以非法出版物的定價(jià)數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額計(jì)算其經(jīng)營數(shù)額。因此,對(duì)于行為人尚未印制完成侵權(quán)復(fù)制品的,應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)復(fù)制品的定價(jià)數(shù)額乘以承印數(shù)量所得的數(shù)額計(jì)算其經(jīng)營數(shù)額。但由于上述行為屬于犯罪未遂,對(duì)于需要追究刑事責(zé)任的,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在起訴意見書中予以說明。
第二十四條 在下列情況下使用作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報(bào)酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名或者名稱、作品名稱,并且不得影響該作品的正常使用,也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益:
(一)為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;
(二)為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;
(三)為報(bào)道新聞,在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品;
(四)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章,但著作權(quán)人聲明不許刊登、播放的除外;
(五)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話,但作者聲明不許刊登、播放的除外;
(六)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究,翻譯、改編、匯編、播放或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學(xué)或者科研人員使用,但不得出版發(fā)行;
(七)國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;
(八)圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館、文化館等為陳列或者保存版本的需要,復(fù)制本館收藏的作品;
(九)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品,該表演未向公眾收取費(fèi)用,也未向表演者支付報(bào)酬,且不以營利為目的;
(十)對(duì)設(shè)置或者陳列在公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像;
(十一)將中國公民、法人或者非法人組織已經(jīng)發(fā)表的以國家通用語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行;
(十二)以閱讀障礙者能夠感知的無障礙方式向其提供已經(jīng)發(fā)表的作品;
(十三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
前款規(guī)定適用于對(duì)與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的限制。
第四條 著作權(quán)法和本條例中下列作品的含義:
(一)文字作品,是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品;
(二) 口述作品, 是指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品;
(三) 音樂作品, 是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品;
(四)戲劇作品,是指話劇、歌劇、地方戲等供舞臺(tái)演出的作品;
(五) 曲藝作品, 是指相聲、快書、大鼓、評(píng)書等以說唱為主要形式表演的作品;
(六) 舞蹈作品, 是指通過連續(xù)的動(dòng)作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品;
(七) 雜技藝術(shù)作品, 是指雜技、魔術(shù)、馬戲等通過形體動(dòng)作和技巧表現(xiàn)的作品;
(八) 美術(shù)作品, 是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品;
(九)建筑作品,是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品;
(十) 攝影作品, 是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品;
(十一) 電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品, 是指攝制在一定介質(zhì)上, 由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成, 并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品;
(十二) 圖形作品, 是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖, 以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品;
(十三) 模型作品, 是指為展示、試驗(yàn)或者觀測等用途, 根據(jù)物體的形狀和結(jié)構(gòu),按照一定比例制成的立體作品。
第二十四條 除《中華人民共和國著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外,未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可,有下列侵權(quán)行為的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時(shí)損害社會(huì)公共利益的,由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為,沒收違法所得,沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品,可以并處罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任:
(一)復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的;
(二)向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的;
(三)故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的;
(四)故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的;
(五)轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。
有前款第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)行為的,可以并處每件100元或者貨值金額1倍以上5倍以下的罰款;有前款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)或者第五項(xiàng)行為的,可以并處20萬元以下的罰款。
二十、將刑法第二百一十七條修改為:以營利為目的,有下列侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的情形之一,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品、音樂、美術(shù)、視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的;
(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;
(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像的;
(四)未經(jīng)表演者許可,復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的;
(五)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的;
(六)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的。